Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

г. Москва

Дело № А40-93843/17

140-977 

11 сентября 2017 г.

Резолютивная часть решения объявлена 07 сентября 2017 года

Полный текст решения изготовлен 11 сентября 2017 года

Арбитражный суд в составе судьи 

  ФИО1

при ведении протокола секретарем с/заседаний ФИО2 

с участием сторон по Протоколу  с/заседания от 07.09.2017 г. 

от заявителя – ФИО3 лично, паспорт

от ответчика – ФИО4 доверенность от 13.09.2016 г. № 06-21/57934, удостоверение 

третье лицо – ФИО5 доверенность от 29.08.2017 г. № 55, паспорт, ФИО6 доверенность от 23.12.2016 г. № 61 паспорт 

по заявлению ИП ФИО3 (ОГРНИП316774600069753)

к ответчику МИ ФНС России № 51 по г. Москве (119618, 

<

...> октября, д. 6)

3-е лицо  Департамент экономической политики и развития города Москвы (ОГРН 

<

***>, адрес местонахождения: 125032, 

<

...>)

третье лицо ИФНС России № 26 по г. Москве

об обязании произвести действия 

УСТАНОВИЛ:

С учетом уточнения заявления, в порядке ст. 49 АПК РФ, заявление подано индивидуальным предпринимателем ФИО3 к МИ ФНС России № 51 по г. Москве об обязании сторнировать торговый сбор, штрафы и пени в  сумме 73 471 руб. 75 коп. 

Заявитель требования поддерживает в  полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении, с учетом уточнения предмета заявления. Заявитель указывает, что находится на патентной системе налогообложения, в связи с  чем, в порядке п. 2 ст. 411 НК РФ он освобождается от уплаты торгового сбора. 

Ответчик считает заявление не подлежащим удовлетворению, по основаниям, изложенным в отзыве. По мнению ответчика, индивидуальному предпринимателю, осуществляющему через аптеку фармацевтическую деятельность и розничную торговлю прочими товарами, для применения патентной системы налогообложения по указанным видам предпринимательской деятельности следует получить два патента – на фармацевтическую деятельность и на розничную торговлю прочими товарами. 

Третье лицо, считает заявление не подлежащим удовлетворению, по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Исследовав материалы дела, заслушав мнение сторон и третьего лица, суд считает требования заявителя подлежащими удовлетворению частично по следующим основаниям. 

Согласно пунктам  1, 2 статьи 411 НК РФ следует, что плательщиками торгового сбора признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности на территории муниципального образования (городов федерального значения Москвы,   Санкт-Петербурга   и   Севастополя),   в   отношении   которых нормативным правовым актом этого муниципального образования (законам городов федерального значения Москвы, Санкт-Петербурга и Севастополя) установлен указанный сбор, с использованием объектов движимого и (или) недвижимого имущества на территории этого муниципального образования (городов федерального значения Москвы, Санкт-Петербурга и Севастополя).

От уплаты сбора по видам предпринимательской деятельности, в отношении которых нормативным правовым актом муниципального образования (законами городов федерального значения Москвы, Санкт-Петербурга и Севастополя) установлен торговый сбор, освобождаются индивидуальные предприниматели, применяющие патентную систему налогообложения, и налогоплательщики, применяющие систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог), в отношении этих видов предпринимательской деятельности с использованием соответствующих объектов движимого или недвижимого имущества.

Согласно пункту 1 статьи 346.43 НК РФ патентная система налогообложения применяется индивидуальными предпринимателями наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Виды предпринимательской деятельности, в отношении которых применяется патентная система налогообложения, перечислены в пункте 2 данной статьи.

Так, в соответствии с подпунктом 38 пункта 2 статьи 346.43 НК РФ патентная система налогообложения применяется в отношении занятия медицинской деятельностью или фармацевтической деятельностью лицом, имеющим лицензию на указанные виды деятельности.

При этом согласно пункту 33 статьи 4 Федерального закона от 12 апреля 2010 г. N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" к фармацевтической деятельности относится деятельность, включающая в себя оптовую торговлю лекарственными средствами, их хранение, перевозку и (или) розничную торговлю лекарственными препаратами, их отпуск, хранение, перевозку, изготовление лекарственных препаратов.

В пункте 1 статьи 346.45 НК РФ указано, что документом, удостоверяющим право на применение патентной системы налогообложения, является патент на осуществление одного из видов предпринимательской деятельности, в отношении которого законом субъекта Российской Федерации введена патентная система налогообложения. При этом индивидуальный предприниматель вправе получить несколько патентов.

ИП ФИО3 были получены патенты на занятие медицинской деятельностью или фармацевтической деятельностью (т.1 л.д. 18-20, 21-23):  7729160006622 от 18.05.2016 с 01.06.2016 по 31.12.2016 г.г., 7729160008119 от 28.11.2016 с 01.01.2017 по 31.12.2017 г.г.  

Ответчик указывает, что в связи с  получением из Департамента экономической политики и развития города Москвы  Акта от 13.10.2016 г. № 3179 (т. 1 л.д. 24-26) о выявлении объекта обложения торгового сбора, в отношении которого,  в налоговом органе не представлено уведомление, Заявитель поставлен Инспекцией на налоговый учет в качестве плательщика торгового сбора по объекту Аптека Эвалар. 

Департаментом экономической политики и развития города Москвы был составлен Акт от 11.04.2017 г. № 10398 (т. 1 л.д. 58-60) о выявлении объекта обложения торгового сбора,  в отношении которого,  в налоговом органе, не представлено уведомление по объекту Аптека. 

В вышеуказанных  актах Департамента в качестве  вида торговой деятельности указана торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (за исключением объектов стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, являющиеся автозаправочными станциями).

На основании актов исчисленная сумма торгового сбора по каждомуобъекту обложения согласно ст. 417 НК РФ составила 28 350 руб. за квартал.

Ответчик указывает, что начисления торгового сбора в карточке расчетов  с бюджетом отражены налоговым органом, на основании вышеуказанных Актов, вынесенных Департаментом экономической политики и развития города Москвы. 

По мнению Департамента  экономической политики и развития города Москвы индивидуальному предпринимателю, осуществляющему через аптеку фармацевтическую деятельность и розничную торговлю прочими товарами, для применения патентной системы налогообложения по указанным видам предпринимательской деятельности следует получить два патента – на фармацевтическую деятельность и на розничную торговлю прочими товарами. 

Суд не соглашается с выводами Ответчика и третьего лица по следующим основаниям. 

В материалы дела представлен Патент на право применения патентной системы налогообложения № 7729160006622 (т. 1 л.д. 18), выданный  в отношении осуществляемого им вида предпринимательской деятельности «Занятие частной медицинской деятельностью или фармацевтической деятельностью лицом, имеющим лицензию на указанные виды деятельности» и Лицензия на осуществление фармацевтической деятельности от 10.11.2016 г. (т. 1 л.д. 11),  в соответствии с которой, осуществляется хранение лекарственных препаратов для медицинского применения, перевозка лекарственных препаратов для медицинского применения, розничная торговля лекарственными препаратами для медицинского применения, отпуск лекарственных препаратов для медицинского применения. 

В соответствии с п. 12 статьи 2 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" фармацевтическая организация - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, осуществляющее фармацевтическую деятельность (организация оптовой торговли лекарственными средствами, аптечная организация). 

В целях настоящего Федерального закона к фармацевтическим организациям приравниваются индивидуальные предприниматели, осуществляющие фармацевтическую деятельность.

Следовательно, индивидуальные предприниматели, осуществляющие фармацевтическую деятельность, в целях применения законодательства являются фармацевтическими (аптечными) организациями.

Согласно действующему Приказу Минздравсоцразвития РФ от 27 июля 2010 г. N 553н "Об утверждении видов аптечных организаций"  существуют следующие виды аптечных организаций: 1) аптека (готовых лекарственных форм; производственная; производственная с правом изготовления асептических лекарственных препаратов); 2) аптечный пункт; 3) аптечный киоск.

Постановлением Правительства РФ от 22.12.2011 N 1081 (ред. от 04.07.2017) "О лицензировании фармацевтической деятельности" (вместе с "Положением о лицензировании фармацевтической деятельности") установлено, что настоящее Положение устанавливает порядок лицензирования фармацевтической деятельности, осуществляемой юридическими лицами, включая организации оптовой торговли лекарственными средствами, аптечные организации, ветеринарные аптечные организации, а также медицинские организации и их обособленные подразделения (центры (отделения) общей врачебной (семейной) практики, амбулатории, фельдшерские и фельдшерско-акушерские пункты), расположенные в сельских населенных пунктах, в которых отсутствуют аптечные организации (далее соответственно - медицинские организации, обособленные подразделения медицинских организаций), ветеринарные организации, и индивидуальными предпринимателями.

В соответствии с Федеральным законом  от 12.04.2010 N 61-ФЗ  "Об обращении лекарственных средств", в пункте 7 ст. 55 указано, что  «Аптечные организации, индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность, наряду с лекарственными препаратами имеют право приобретать и продавать медицинские изделия, дезинфицирующие средства, предметы и средства личной гигиены, посуду для медицинских целей, предметы и средства, предназначенные для ухода за больными, новорожденными и детьми, не достигшими возраста трех лет, очковую оптику и средства ухода за ней, минеральные воды, продукты лечебного, детского и диетического питания, биологически активные добавки, парфюмерные и косметические средства, медицинские и санитарно-просветительные печатные издания, предназначенные для пропаганды здорового образа жизни».

Пунктом 33 статьи 4 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств"   предусмотрено, что фармацевтическая деятельность - это деятельность, включающая в себя оптовую торговлю лекарственными средствами, их хранение, перевозку и (или) розничную торговлю лекарственными препаратами, их отпуск, хранение, перевозку, изготовление лекарственных препаратов.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2011 N 1081 "О лицензировании фармацевтической деятельности" утверждено Положение о лицензировании фармацевтической деятельности, осуществляемой юридическими лицами, в том числе, аптечными организациями. В соответствии с пунктом 2 названного Положения фармацевтическая деятельность включает работы и услуги согласно установленному перечню (приложение к утвержденному Положению), в том числе хранение и перевозку лекарственных средств для медицинского применения и лекарственных препаратов для медицинского применения, розничную торговлю лекарственными препаратами для медицинского применения, отпуск лекарственных препаратов для медицинского применения.

С учетом вышеизложенного, суд приходит к выводу о том, что налоговый орган незаконно отразил суммы торгового сбора, а так же соответствующие им суммы пени в карточке расчета с бюджетом Заявителя, поскольку индивидуальный предприниматель, применял патентную систему налогообложения и соответственно, освобождается  от уплаты торгового сбора, в порядке п. 2 ст. 411 НК РФ.  Представленные в материалы дела лицензии на осуществление фармацевтической деятельности давали право Заявителю наряду с лекарственными препаратами приобретать и продавать медицинские изделия, дезинфицирующие средства, предметы и средства личной гигиены, посуду для медицинских целей, предметы и средства, предназначенные для ухода за больными, новорожденными и детьми, не достигшими возраста трех лет, очковую оптику и средства ухода за ней, минеральные воды, продукты лечебного, детского и диетического питания, биологически активные добавки, парфюмерные и косметические средства, медицинские и санитарно-просветительные печатные издания, предназначенные для пропаганды здорового образа жизни.

В отношении требований Заявителя о сторнировании в карточке расчета с бюджетом сумм  - денежные взыскания за нарушения законодательства о применении ККТ при осуществлении расчетов 10 000 руб., денежные взыскания за нарушение работы с ден. Наличностью, ведения касс. опер и его контроля в сумме 4 000 руб. суд считает не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям. 

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

В материалы дела не представлены документы, подтверждающие доводы Заявителя о том, что им не были нарушены кассовые дисциплины, документально не подтверждены доводы об отражении в карточке расчета с бюджетом указанных сумм. 

При таких обстоятельствах, суд считает требование заявителя в оспариваемой части необоснованным. 

Расходы по государственной пошлине распределяются на основании ст. 110 АПК РФ. 

На основании изложенного, руководствуясь статьями 10, 167, 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Требования удовлетворить частично. 

Обязать МИ ФНС России № 51 по г. Москве сторнировать Индивидуальному предпринимателю ФИО3 торговый сбор в сумме 56 700 руб. 00 коп., пени в сумме 2 771 руб. 75 коп. 

В остальной части требований отказать.

Взыскать с МИФНС России № 51 по г. Москве в пользу Индивидуального предпринимателя ФИО3 расходы по уплате государственной пошлины  в сумме 300 (триста) руб. 

Решение может быть обжаловано в  месячный срок  с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:О.ФИО7