АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ  БАШКОРТОСТАН

450057, Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Октябрьской революции, 63а, тел. (347) 272-13-89, 

факс (347) 272-27-40, сервис для подачи документов в электронном виде: http://my.arbitr.ru

сайт http://ufa.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А07-7577/2020

03 ноября 2020 года.

г.Уфа

Полный текст решения изготовлен 03 ноября 2020 года.

Резолютивная часть решения объявлена 29 октября 2020 года.

Арбитражный суд Республики Башкортостан в составе судьи Кутлина Р.К., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в судебном заседании дело по  заявлению

ООО «ГлавБашСтрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к межрайонной ИФНС России №30 по Республике Башкортостан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

Управлению Федеральной налоговой службы по Республике Башкортостан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании недействительными решения межрайонной ИФНС России №30 по Республике Башкортостан от 03.12.2019 года № 10-10/21, решения Управления Федеральной налоговой службы по Республике Башкортостан от 30.12.2020 года № 362/17, требования об уплате налога и пени от 17.01.2020 года № 762 в части НДПИ в размере 123207 руб. и соответствующих пени

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не явились, извещены о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в порядке ст.123 АПК РФ, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте суда;

от Управления Федеральной налоговой службы по Республике Башкортостан: ФИО2, представитель по доверенности от 19.12.2019 года, диплом;

от: межрайонной ИФНС России №30 по Республике Башкортостан: ФИО2, представитель по доверенности от 13.12.2019 года № 03-34/70, диплом; ФИО3, представитель по доверенности от 24.08.2020 гола № 03-34/157, диплом.

ООО «ГлавБашСтрой» (далее - заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением к межрайонной ИФНС России № 30 по Республике Башкортостан (далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительными решения межрайонной ИФНС России №30 по Республике Башкортостан от 03.12.2019 года № 10-10/21, решения Управления Федеральной налоговой службы по Республике Башкортостан от 30.12.2020 года № 362/17, требования об уплате налога и пени от 17.01.2020 года № 762 в части НДПИ в размере 123207 руб. и соответствующих пени. 

Налоговый орган требования заявителя не признал, согласно представленному отзыву на заявление, считает вынесенное решение обоснованным, просит в удовлетворении требований заявителя отказать.

Управление Федеральной налоговой службы по Республике Башкортостан поддержало доводы Межрайонной ИФНС России № 30 по Республике Башкортостан.

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив представленные доказательства, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пунктом 4 статьи 200 АПК РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч.5 ст.200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В силу статьи 201 АПК РФ основанием для признания ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственного органа или органа местного самоуправления недействительными является одновременное наличие двух условий: их несоответствие закону или иному правовому акту и нарушение прав и законных интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Следовательно, для признания недействительным ненормативного правового акта необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение данным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела ООО «ГлавБашСтрой» является правопреемником Открытого акционерного общества  «ГлавБашСтрой». Межрайонной ИФНС России №30 по Республике Башкортостан на основании решения начальника Инспекции от 28.09.2018 №10-10/7 проведена выездная налоговая проверка ООО «ГлавБашСтрой»  по всем налогам,  сборам и страховым взносам за период с 01.01.2016 по 31.12.2017.  По результатам проверки составлен акт выездной налоговой проверки от 22.07.2019 №10-11/12. На основании решения начальника Инспекции от 13.09.2019 №10-10/3 проведены дополнительные мероприятия налогового контроля, по результатам которых  составлено дополнение к акту налоговой проверки от 31.10.2019 №10-10/1.

По результатам рассмотрения материалов проверки и письменных возражений ООО «ГлавБашСтрой», начальником Инспекции вынесено решение об отказе в  привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 03.12.2019 №10-10/21 (далее – решение Инспекции), которым налогоплательщику доначислен, в том числе, налог на добычу полезных ископаемых   (далее – НДПИ) за октябрь 2016 года - 57 916 руб., за октябрь 2017 года - 65 291 руб.,  всего - 123 207 руб., пени по НДПИ 40 965 руб.

Налогоплательщик подал в вышестоящий налоговый орган УФНС России по Республике Башкортостан апелляционную жалобу об отмене решения Инспекции, в том числе, в части доначисления НДПИ и начисления пени по НДПИ. УФНС России по Республике Башкортостан решением от 30.12.2019 № 362/17 отказало в удовлетворении апелляционной жалобы в этой части, решение Инспекции вступило в силу с 30.12.2019.  

Инспекцией в адрес  ООО «ГлавБашСтрой» выставлено требование об уплате налога, пени, штрафа от 17.01.2020 №762, в том числе на уплату НДПИ в суммах  57 916 руб., и 65 291 руб.,  всего - 123 207 руб., пени по НДПИ 40 492,60 руб. (далее - требование от 17.01.2020 №762).

Не согласившись с вышеуказанными решениями налоговых органов в части доначисления НДПИ, пени по НДПИ и с выставлением в его адрес требования от 17.01.2020 №762, ООО «ГлавБашСтрой» обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан к Инспекции и к УФНС России по Республике Башкортостан с заявлением о признании недействительными решения Инспекции, решения УФНС России по Республике Башкортостан от 30.12.2019 № 362/17, требования от 17.01.2020 №762 в части доначисления НДПИ в общей сумме 123 207 руб., соответствующих сумм пени. 

В обоснование своих требований ООО «ГлавБашСтрой»  указало, что при определении количества добытого полезного ископаемого песчано-гравийной смеси (далее – ПГС), оно не было обязано применять коэффициент разрыхления. Материалами выездной налоговой проверки подтверждается, что в соответствии с приказом ОАО «ГлавБашСтрой» от 17.08.2011 №01-01/084-1 «Об учете песчано-гравийной смеси»,  учет добытого и реализованного покупателям ПГС производился в плотном состоянии («в твердом теле», «в целике»), то есть в сопоставимых показателях. Отгрузка ПГС покупателям производилась непосредственно с карьера, без взвешивания. Объем отгруженной ПГС определялся умножением емкости ковша погрузчика или экскаватора и количества ковшей. Ковши и кузова грузовых автомобилей не могут ни сжиматься, ни растягиваться. 1 ковш в плотном состоянии = 1 ковш в разрыхленном состоянии = 3 м3 или 1,25 м3. Ни вес, ни плотность ПГС значения не имеют. Объем ПГС при отгрузке определялся в плотном состоянии. В результате разрыхления ПГС в ней образуются пустоты, заполняемые воздухом.  Применение коэффициента разрыхления означало бы необоснованное завышение стоимости работ подрядчика ООО «Кварц» и завышение стоимости готовой продукции – строительных материалов из железо-  и газобетона. ПГС добывалась гидромеханизированным способом (земснарядом), складировалась в штабели и измерялась подрядчиком ООО «Кварц» методом тахеометрической съемки, которая является одной из разновидностей маркшейдерской съемки. Объемы добытой ПГС по съемкам ООО «Кварц» и ежегодным съемкам ООО «Башкирское горное бюро «Агрикола» совпадают между собой. В соответствии с Инструкцией по маркшейдерскому учету объемов горных работ при добыче полезных ископаемых открытым способом, утвержденной Постановлением Госгортехнадзора РФ от 06.06.2003 №74 объемы вынутых горных пород по добыче определяются в тех единицах измерения, в которых их планируют и учитывают (п.14), объем вынутых за месяц горных пород можно принять по данным оперативного учета с последующей корректировкой по маркшейдерскому замеру (п.15). Налогоплательщик вел учет добычи и реализации ПГС в «твердом теле». Предыдущие налоговые проверки никаких нарушений не выявили. Если бы Общество вело учет добычи ПГС в разрыхленном состоянии, увеличивая ее на коэффициент разрыхления, то и цену ПГС нужно было бы устанавливать для разрыхленного состояния, уменьшая ее на коэфффициент разрыхления, что в результате налоговую базу не изменило бы.  Налогоплательщик ссылается на показания свидетелей ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, и на судебную практику арбитражных судов. Самостоятельных доводов о недействительности решения УФНС России по Республике Башкортостан от 30.12.2019 №362/17 и требования от 17.01.2020 №762 Обществом не приводится.

Инспекцией и Управлением ФНС России по Республике Башкортостан представлены отзывы о несогласии с заявлением ООО «ГлавБашСтрой». Инспекция указала, что налогоплательщик отражал добычу и реализацию ПГС с июня по октябрь 2016 года и с июня по октябрь 2017 года. В остальных месяцах налоговые декларации «нулевые». Общие количества добытой ПГС в каждом году соответствует количествам, ежегодно определенным специализированной маркшейдерской организацией ООО Башкирское горное Бюро «Агрикола». Согласно письму ООО Башкирское горное Бюро «Агрикола» от 22.05.2019 №86  объем добытого ПГС определялся в недрах по объему выработанного пространства в карьере, то есть в плотном состоянии. Добыто в 2016 году 56,75 тыс.м3,  в 2017 году 63,7 тыс.м3.  Аналогичное количество ПГС указано в Технических отчетах о маркшейдерской съемке участка ПГС «Архимандритский-1» для ОАО «ГлавБашСтрой» и Сведениях о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых формы 5-гр за 2016 и 2017 годы.  Цена реализации ПГС в каждом месяце добычи составляла 169,49 руб. за 1 м3 без НДС. Отгрузка производится погрузчиком в кузова автомашин покупателей, при этом ПГС находится в разрыхленном состоянии. Налоговая база определяется как произведение количества добытой ПГС в плотном состоянии и его цены в разрыхленном состоянии, то есть по несопоставимым показателям. В соответствии с разъяснениями, данными в письмах Минфина России и ФНС России количество добытого полезного ископаемого должно быть увеличено на коэффициент разрыхления. Проект разработки карьера и планы развития горных работ на 2016 и 2017 годы не содержат значения коэффициента разрыхления, но приказом ОАО «ГлавБашСтрой» от 17.08.2011 №01-01/084-1 «Об учете песчано-гравийной смеси» установлено для сопоставимости данных с маркшейдерскими отчетами организовать учет ПГС в «плотном теле», для перевода количества ПГС из разрыхленного состояния в количество в «плотном теле» использовать ЕНиР. Инспекцией использованы минимальные значения первоначального увеличения объема гравийно-галечного грунта - 16%, песка - 10%, установленные ЕНиРами (Единые нормы и расценки на строительные, монтажные и ремонтно-строительные работы. Сборник Е2. Земляные работы),  определен коэффициент разрыхления ПГС – 1,11. Количество добытой ПГС составило в 2016 году 62 995 м3 (занижение на 6 243 м3),  в 2017 году - 70 676,8 м3 (занижение на 7 004 м3).  Пунктом 15 Инструкции по маркшейдерскому учету объемов горных работ при добыче полезных ископаемых открытым способом, утвержденной Постановлением Госгортехнадзора РФ от 06.06.2003 №74 установлено, что объем вынутых за месяц горных пород можно принять по данным оперативного учета с последующей корректировкой по маркшейдерскому замеру, поэтому доначисление ПГС произведены за последние месяцы добычи за октябрь 2016 года и октябрь 2017 года. Инспекция ссылается на показания свидетелей ФИО4, ФИО5,  ФИО7, ФИО8, и на судебную практику арбитражных судов. Кроме того Инспекция указывает на пропуск налогоплательщиком срока на обращение в арбитражный суд, так как решение Инспекции вступило в силу с 30.12.2019, а  по данным картотеки арбитражных судов (сайт  kad.arbitr.ru) заявление ООО «ГлавБашСтрой» поступило в Арбитражный суд Республики Башкортостан 13.04.2020, то есть с нарушением трехмесячного срока, установленного ч.4 ст.198 АПК РФ, что является самостоятельным основанием для отказа в иске.

В возражениях на отзыв Инспекции ООО «ГлавБашСтрой»  указало следующее. 

Согласно пунктам 7, 8 ст.339 НК РФ полезное ископаемое считается добытым после завершения  всего комплекса технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь) или при реализации и (или) использовании минерального сырья до завершения комплекса технологических операций (процессов). Согласно рабочему проекту разработки карьера этот комплекс включает подготовительные работы, основные операции, в том числе отгрузку и транспортировку  и  отделочные работы, а именно рекультивацию отвода земли по окончании добычи полезного ископаемого. Налоговый орган был обязан установить количество полезного ископаемого, которое прошло все технологические процессы, включая отгрузку с карьера, установить какое количество ПГС использовано для производства железобетонных изделий и для реализации покупателям. Инспекция ссылается в отзыве на нормативные акты, не подлежащие применению, в частности на ГОСТ 23735-2014 и ЕНиРы (Единые нормы и расценки на строительные, монтажные и ремонтно-строительные работы. Сборник Е2. Земляные работы), на судебные акты, вынесенные по иным фактическим обстоятельствам. Срок на обращение в суд ООО «ГлавБашСтрой» не пропущен, так как заявление подано в Арбитражный суд Республики Башкортостан в электронном виде 30.03.2020.    

Решение Инспекции в части доначисления НДПИ и начисления пени по НДПИ вступило в силу с 30.12.2019 после вынесения Управлением ФНС России по Республике Башкортостан решения от 30.12.2019 № 362/17 по апелляционной жалобе, которое в этот же день было вручено представителю налогоплательщика. В соответствии с разъяснениями, данными в п.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 №99 «О процессуальных сроках» течение срока на обращение ООО «ГлавБашСтрой» в арбитражный суд началось 31.12.2019, окончилось 30.03.2020. Заявление направлено 30.03.2020, то есть без нарушения срока.  

В соответствии с п.1 ст.334 НК РФ налогоплательщиками налога на добычу полезных ископаемых признаются организации и индивидуальные предприниматели, признаваемые пользователями недр в соответствии с законодательством Российской Федерации. В соответствии со ст.11 Закона РФ от 21.02.1992 №2395-1 «О недрах» предоставление недр в пользование, в том числе предоставление их в пользование органами государственной власти субъектов Российской Федерации, оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии, включающей установленной формы бланк с Государственным гербом Российской Федерации, а также текстовые, графические и иные приложения, являющиеся неотъемлемой составной частью лицензии и определяющие основные условия пользования недрами. Лицензия является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанной в ней целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий.

В соответствии с п.1 ст.336 НК РФ объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых, признаются: 

1) полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр (в том числе из залежи углеводородного сырья), предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации;

2) полезные ископаемые, извлеченные из отходов (потерь) добывающего производства, если такое извлечение подлежит отдельному лицензированию в соответствии с законодательством Российской Федерации о недрах;

3) полезные ископаемые, добытые из недр за пределами территории Российской Федерации, если эта добыча осуществляется на территориях, находящихся под юрисдикцией Российской Федерации (а также арендуемых у иностранных государств или используемых на основании международного договора) на участке недр, предоставленном налогоплательщику в пользование.

В соответствии с п.1 ст.337 НК РФ в целях главы 26 НК РФ указанные в п.1 ст.336 НК РФ полезные ископаемые именуются добытым полезным ископаемым. При этом полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров (если иное не предусмотрено п.3 настоящей статьи), содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая национальному стандарту, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту организации.

В соответствии с пп.10 п.2 ст.337 НК РФ видами добытого полезного ископаемого являются с том числе неметаллическое сырье, используемое в основном в строительной индустрии (гипс, ангидрит, мел природный, доломит, флюс известняковый, известняк и известковый камень для изготовления извести и цемента, песок природный строительный, галька, гравий, песчано-гравийные смеси, камень строительный, облицовочные камни, мергели, глины, другие неметаллические ископаемые, используемые в строительной индустрии).

В соответствии с п.3 ст.337 НК РФ полезным ископаемым также признается продукция, являющаяся результатом разработки месторождения, получаемая из минерального сырья с применением перерабатывающих технологий, являющихся специальными видами добычных работ (в частности, подземная газификация и выщелачивание, дражная и гидравлическая разработка россыпных месторождений, скважинная гидродобыча), а также перерабатывающих технологий, отнесенных в соответствии с лицензией на пользование недрами к специальным видам добычных работ (в частности добыча полезных ископаемых из пород вскрыши или хвостов обогащения, сбор нефти с нефтеразливов при помощи специальных установок).

В соответствии со  ст.338 НК РФ налоговая база определяется налогоплательщиком самостоятельно в отношении каждого добытого полезного ископаемого (в том числе полезных компонентов, извлекаемых из недр попутно при добыче основного полезного ископаемого).

Налоговая база определяется в следующем порядке:

1) налоговая база определяется как стоимость добытых полезных ископаемых, рассчитанная в соответствии со ст.340 НК РФ, если иное не установлено подпунктами 2 и (или) 3 настоящего пункта;

2) налоговая база определяется как стоимость добытых полезных ископаемых, рассчитанная в соответствии со статьями 340 и 340.1 НК РФ, при добыче углеводородного сырья на новом морском месторождении углеводородного сырья до истечения сроков и на территориях, указанных в п.6 настоящей статьи;

3) налоговая база определяется как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении при добыче: угля, углеводородного сырья, за исключением углеводородного сырья, указанного в пп.2 настоящего пункта, многокомпонентных комплексных руд, добываемых на участках недр, расположенных полностью или частично на территории Красноярского края.

В соответствии с п.1 ст.339 НК РФ количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно. В зависимости от добытого полезного ископаемого его количество определяется в единицах массы или объема.

В соответствии с п.2 ст.339 НК РФ количество добытого полезного ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании добытого полезного ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом, если иное не предусмотрено настоящей статьей. В случае, если определение количества добытых полезных ископаемых прямым методом невозможно, применяется косвенный метод.

Применяемый налогоплательщиком метод определения количества добытого полезного ископаемого подлежит утверждению в учетной политике налогоплательщика для целей налогообложения и применяется налогоплательщиком в течение всей деятельности по добыче полезного ископаемого. Метод определения количества добытого полезного ископаемого, утвержденный налогоплательщиком, подлежит изменению только в случае внесения изменений в технический проект разработки месторождения полезных ископаемых в связи с изменением применяемой технологии добычи полезных ископаемых.

В соответствии с п.3 ст.339 НК РФ если налогоплательщик применяет прямой метод определения количества добытого полезного ископаемого, количество добытого полезного ископаемого определяется с учетом фактических потерь полезного ископаемого.

Фактическими потерями полезного ископаемого (за исключением нефти обезвоженной, обессоленной и стабилизированной) признается разница между расчетным количеством полезного ископаемого, на которое уменьшаются запасы полезного ископаемого, и количеством фактически добытого полезного ископаемого, определяемым по завершении полного технологического цикла по добыче полезного ископаемого. Фактические потери полезного ископаемого учитываются при определении количества добытого полезного ископаемого в том налоговом периоде, в котором проводилось их измерение, в размере, определенном по итогам произведенных измерений.

В соответствии с п.7 ст.339 НК РФ при определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается, если иное не предусмотрено п.8 настоящей статьи, полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь).

При этом при разработке месторождения полезного ископаемого в соответствии с лицензией (разрешением) на добычу полезного ископаемого учитывается весь комплекс технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого.

В соответствии с п.8 ст.339 НК РФ при реализации и (или) использовании минерального сырья до завершения комплекса технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезных ископаемых, количество добытого в налоговом периоде полезного ископаемого определяется как количество полезного ископаемого, содержащегося в указанном минеральном сырье, реализованном и (или) использованном на собственные нужды в данном налоговом периоде.

В соответствии с п.1 ст.340 НК РФ оценка стоимости добытых полезных ископаемых определяется налогоплательщиком самостоятельно одним из следующих способов:

1) исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации без учета субсидий;

2) исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого;

3) исходя из расчетной стоимости добытых полезных ископаемых.

В соответствии с п.3 ст.340 НК РФ в случае отсутствия субсидий к ценам реализации добываемых полезных ископаемых налогоплательщик применяет способ оценки, указанный в пп.2 п.1 настоящей статьи. При этом оценка стоимости единицы добытого полезного ископаемого производится исходя из выручки от реализации добытых полезных ископаемых, определяемой на основании цен реализации с учетом положений ст.105.3 НК РФ, без налога на добавленную стоимость (при реализации на территории Российской Федерации и в государства - участники Содружества Независимых Государств) и акциза, уменьшенных на сумму расходов налогоплательщика по доставке в зависимости от условий поставки.

В целях настоящей главы в сумму расходов по доставке включаются расходы на оплату таможенных пошлин и сборов при внешнеторговых сделках, расходы по доставке (перевозке) добытого полезного ископаемого от склада готовой продукции (узла учета, входа в магистральный трубопровод, пункта отгрузки потребителю или на переработку, границы раздела сетей с получателем и тому подобных условий) до получателя, а также на расходы по обязательному страхованию грузов, исчисленные в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В целях настоящей главы к расходам по доставке (перевозке) добытого полезного ископаемого до получателя, в частности, относятся расходы по доставке (транспортировке) магистральными трубопроводами, железнодорожным, водным и другим транспортом, расходы на слив, налив, погрузку, разгрузку и перегрузку, на оплату услуг в портах и транспортно-экспедиционных услуг.

Оценка производится отдельно по каждому виду добытого полезного ископаемого исходя из цен реализации соответствующего добытого полезного ископаемого.

Стоимость добытого полезного ископаемого определяется как произведение количества добытого полезного ископаемого, определяемого в соответствии со ст.339 НК РФ, и стоимости единицы добытого полезного ископаемого, определяемой в соответствии с настоящим пунктом.

Стоимость единицы добытого полезного ископаемого рассчитывается как отношение выручки от реализации добытого полезного ископаемого, определяемой в соответствии с настоящим пунктом, к количеству реализованного добытого полезного ископаемого.

Рассчитанная в порядке, определенном настоящим пунктом, стоимость единицы добытого полезного ископаемого округляется до 2-го знака после запятой в соответствии с действующим порядком округления.

В соответствии с п.4 ст.340 НК РФ в случае отсутствия у налогоплательщика реализации добытого полезного ископаемого налогоплательщик применяет способ оценки, указанный в пп.3 п.1 настоящей статьи.

В соответствии со ст.341 НК РФ налоговым периодом признается календарный месяц.

В соответствии с пп.1 п.1 ст.342 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов (0 рублей в случае, если в отношении добытого полезного ископаемого налоговая база определяется в соответствии со ст.338 НК РФ как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении) при добыче полезных ископаемых в части нормативных потерь полезных ископаемых. В целях настоящей главы нормативными потерями полезных ископаемых признаются фактические потери полезных ископаемых при добыче, технологически связанные с принятой схемой и технологией разработки месторождения, в пределах нормативов потерь, утверждаемых в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пп.4 п.2 ст.342 НК РФ если иное не установлено пунктами 1 и (или) 2.1. настоящей статьи, налогообложение производится по налоговой ставке 5,5 процента при добыче неметаллического сырья, используемого в основном в строительной индустрии.

Согласно п.43 ч.1 ст.12 Федерального закона от 04.05.2011 №99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» производство маркшейдерских работ подлежит лицензированию. Согласно п.3 Положения о лицензировании производства маркшейдерских работ, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 28.03.2012 №257 пространственно-геометрические измерения горных разработок и подземных сооружений, определение их параметров, местоположения и соответствия проектной документации относится к маркшейдерским работам.

Согласно Инструкции по маркшейдерскому учету объемов горных работ при добыче полезных ископаемых открытым способом, утвержденной Постановлением Госгортехнадзора РФ от 06.06.2003 №74 маркшейдерский контроль добычи и вскрыши проводится с целью обеспечения достоверного учета извлекаемых и оставляемых в недрах запасов основных и совместно с ними залегающих полезных ископаемых и попутных компонентов (п.36). Маркшейдерский контроль добычи и вскрыши включает  периодический подсчет объемов вынутых горных пород по маркшейдерским съемкам и сравнение полученных объемов с соответствующими отчетными данными (п.37). Объемы вынутых горных пород по вскрыше и добыче определяются в тех единицах измерения, в которых их планируют и учитывают (п.9). Объем вынутых за месяц горных пород можно принять по данным оперативного учета с последующей корректировкой по маркшейдерскому замеру (п.15). Контрольный подсчет объемов по карьеру выполняется один раз в год до 1 февраля следующего за отчетным года (п.38).

ОАО «ГлавБашСтрой» - правопредшественник ООО «ГлавБашСтрой», имело  лицензию Министерства природных ресурсов Республики Башкортостан от 25.08.2005 серия УФА № 02428 ТЭ на право пользования недрами: на разведку и добычу песчано-гравийного материала  на участке Архимандритский-1, срок действия которой был продлен до 31.10.2019.   ОАО «ГлавБашСтрой» ежемесячно представляло в Инспекцию налоговые декларации по НДПИ.

Разработка карьера «Архимандритский-1» велась в соответствии с Рабочим проектом разработки участка песчано-гравийного материала «Архимандритский-1»  2007 года (далее – Рабочий проект), Дополнением к рабочему проекту разработки участка песчано-гравийного материала «Архимандритский-1»  2017 года, планами развития горных работ по участку «Архимандритский-1» на 2016 и 2017 годы.  

Согласно разделу 1.4 «Природные разновидности полезных ископаемых» Рабочего проекта на участке выделены две разновидности полезных ископаемых: пески и расположенная под ними ПГС. Согласно заключению лаборатории «БашНИИпромстрой» ПГС по зерновому составу, по содержанию пылевидных и глинистых частиц соответствует требованиям ГОСТ 23735-79. ПГС и перекрывающие ее пески по нормам радиоактивной безопасности относятся к материалам 1 класса в соответствии с ГОСТ30108-94 и могут использоваться в строительных изделиях всех видов. Согласно разделов 2.7 «Система разработки», 2.9 «Добычные работы», Рабочего проекта разработка карьера будет выполняться двумя способами – экскаваторным и гидромеханизированным. 

Согласно пунктам  8, 9, 10, 11 планов развития горных работ по участку «Архимандритский-1» на 2016 и 2017 годы проведение вскрышных работ не требуется. Гидромеханизированные работы будут выполняться дизельным земснарядом ЗРС-1. Разработка ПГС будет выполняться с напорной подачей пульпы на классификаторную установку для разделения на песок и гравий различных фракций. Геолого-маркшейдерское обеспечение горных работ на договорных условиях выполняет ООО БГБ «Агрикола» (лицензия №ПМ-41-000888 (О) выдана Управлением по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзора по РБ 28.02.2007). Работы по рекультивации не планируются.

По договорам подряда добычу ПГС на карьере осуществляло ООО «Кварц» гидромеханизированным способом. Согласно представленных в дело копий актов сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2, оформленных между налогоплательщиком и ООО «Кварц» на участке «Архимандритский-1» с июня по октябрь 2016 года и с июня по октябрь 2017 года велась разработка ПГС.

Инспекцией в дело представлены ежемесячные отчеты начальника участка по добыче нерудных материалов ОАО «ГлавБашСтрой» по добыче, технологическому переделу (рассеву) и движению ПГС. В отчетах указаны остатки ПГС, песка, гравия, отсева на начало периода, количество добытой ПГС (приход), количество ПГС рассеянной на песок, гравий, отсев, количество материалов отгруженных на склады ЖБИ и (или) ГББ или реализованных покупателям (расход), остаток на конец периода. В январе - мае, ноябре, декабре 2016 года, январе - мае, ноябре, декабре 2017 года добыча составила 0 м3. 

Количество добытой ПГС по актам приемки выполненных работ по форме КС-2, оформленных между налогоплательщиком и ООО «Кварц», по отчетам по добыче, технологическому переделу (рассеву) и движению ПГС и по налоговым декларациям Общество по НДПИ совпадают.

Согласно п.4 Учетной политики Общества и его пояснениями Общества от 29.03.2019 №01-05/284, представленным в Инспекцию, количество добытого полезного ископаемого определялось прямым методом (посредством применения измерительных средств и устройств).

Согласно протоколу допроса свидетеля №10-11/267 от 17.05.2019, проведенного в ходе налоговой проверки, ФИО4 - начальник участка по добыче нерудных материалов ОАО «ГлавБашСтрой» показал, в том числе следующее. ПГС добывалась без рассеивания на фракции или с рассеиванием на песок и отсев. Количество добытого материала определялось подрядчиком ООО «Кварц» ежемесячно путем тахеометрической съемки. Подрядчик оформлял акты выполненных работ акты  формы КС-2 и справки формы КС-3. Ежемесячно ФИО4 составлял отчет по добыче, технологическому переделу (рассеву) и движению ПГС по подразделению участок «Архимандритский-1». Раз в год количество добытой ПГС определялось маркшейдером, он измерял насколько увеличилось выработанное пространство в карьере. Эта разница равна количеству добытой ПГС. На сторону в 2016, 2017 годах ПГС реализовывалась непосредственно с карьера, без взвешивания и каких-либо пересчетов. Количество определялось по  объему и количеству ковшей погрузчика.

Согласно протоколу допроса свидетеля от 23.04.2019№ 10-11/250, проведенного в ходе налоговой проверки, ФИО5 - директор ООО «Кварц» показал, в том числе следующее. В 2016 и 2017 годах его организация выполняла для ОАО «ГлавБашСтрой» работы по гидромеханизированной добыче ПГС на карьере Архимандритский-1. Иногда получало от заказчика ПГС в счет оплаты работ. Отгрузка осуществлялась с карьера. Количество ПГС определялось умножением объема ковша погрузчика и количества погруженных ковшей.

Согласно протоколу допроса свидетеля от 12.05.2019 №10-11/272, проведенного в ходе налоговой проверки, ФИО8 - показала, что ПГС, используемая в производстве, проверяется на соответствие  ГОСТу 23735.

Согласно письму ООО Башкирское горное Бюро «Агрикола» от 22.05.2019 №86  из недр участка Архимандритский -1 добыто:

- в 2016 году – песок 19,45 тыс.м3, ПГС 37,3 тыс.м3, всего 56,75 тыс.м3; 

- в 2017 году – песок 39,9 тыс.м3, ПГС 23,8 тыс.м3, всего 63,7 тыс.м3. Объем добытой ПГС определялся в недрах по объему выработанного пространства в карьере.

Такое же количество добытого материала указано в  Технических отчетах о маркшейдерской съемке участка ПГС «Архимандритский-1» для ОАО «ГлавБашСтрой» и Сведениях о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых формы 5-гр за 2016 и 2017 годы, представленных ОАО «ГлавБашСтрой».

Согласно протоколу допроса свидетеля от 20.05.2019 №10-11/270, проведенного в ходе налоговой проверки, ФИО7 – директор ООО Башкирское горное Бюро «Агрикола» показал, что его организация производила маркшейдерские работы для ОАО «ГлавБашСтрой». Количество добытой ПГС определяется путем обмера выработанного пространства, образовавшегося в период между замерами. Устанавливался объем в кубических метрах в естественном (природном, ненарушенном) состоянии – в «твердом теле». Такой учет ведется для целей составления отчетов формы 5-гр для списания балансовых запасов.

Сумма количества ПГС добытой за налоговые периоды  2016 года и 2017 года по налоговым декларациям Общества по НДПИ равны количествам по Техническим отчетам о маркшейдерской съемке ООО Башкирское горное Бюро «Агрикола» и по Сведениям по форме 5-гр.

Приказом ОАО «ГлавБашСтрой» от 17.08.2011 №01-01/084-1 «Об учете песчано-гравийной смеси» установлено для сопоставимости данных с маркшейдерскими отчетами организовать учет ПГС в «плотном теле», в том числе вести материальные отчеты по движению ПГС, учет реализации ПГС и выписку документов покупателю, рассчитывать цену реализации на 1 единицу ПГС. Для перевода количества ПГС из разрыхленного состояния в количество в «плотном теле» использовать ЕНиР.

Согласно товарных накладных оформленных между продавцом ОАО «ГлавБашСтрой» и покупателями ООО «Кварц»,  ОАО «Строй-Планета», ФИО9, ФИО6 №554 от 28.06.2016,  №717 от 29.07.2016,  №861 от 31.08.2016, №865 от 01.09.2016, №1094 от 24.10.2016, №601 от 30.06.2017, №773 от 28.07.2017, №838 от 18.08.2017, №1045 от 26.09.2017, №1219 от 27.10.2017 и выставленным Обществом счетам-фактурам №511 от 28.06.2016, №690 от 29.07.2016, №828 от 31.08.2016, №831 от 01.09.2016, №1056 от 24.10.2016, №534 от 30.06.2017, №693 от 28.07.2017, №789 от 18.08.2017, №984 от 26.09.2017, №1172 от 27.10.2017, ПГС реализовывалась покупателям во всех случаях по цене 169,49 руб. за 1 м3 без НДС.

На основании изложенных материалов дела арбитражный суд пришел к следующим выводам. 

Общество в проверенном Инспекцией периоде добывало ПГС и являлось налогоплательщиком НДПИ.  Полезное ископаемое – ПГС в недрах земли находится в естественном состоянии, в так называемом «твердом теле», «в целике». Способ определения количества добытого полезного ископаемого, применявшийся Обществом (обмер выработанного пространства карьера) позволяет учитывать его количество только в таком состоянии. При добыче из недр происходит неизбежное разрыхление ПГС, увеличение его плотности. Реализована она может быть только в разрыхленном состоянии, а значит и цена реализации устанавливается за ПГС в разрыхленном состоянии. Довод налогоплательщика о том, что учет реализации велся в «твердом теле» опровергается показаниями свидетелей о том, что ПГС при отгрузке измерялась ковшами погрузчика, никак не пересчитывался. Налоговая база по добытой в 2016 и 2017 годах ПГС определялась как произведение количества ПГС «в твердом теле» и его цены по первичным учетным документам в разрыхленном состоянии, то есть перемножением несопоставимых показателей. В такой ситуации, для верного определения налоговой базы, количество добытого полезного ископаемого должно быть пересчитано с учетом коэффициента разрыхления. Данная позиция соответствует позиции, изложенной в Определении ВАС РФ от 30.06.2010 №ВАС-8342/10 по делу №А74-3706/2009 и  в Определении Верховного Суда РФ от 19.06.2015 №302-КГ15-6117 по делу №А33-293/2014. Судебные акты, на которые ссылается заявитель, вынесены по делам с иными фактическими обстоятельствами. По этим делам судами установлено, что учет отгруженных полезных ископаемых велся именно в «твердом теле».  

Доводы заявителя о том, что добытой ПГС, является только та, которая реализована или вывезена с карьера на его производство, о неприменимости к добываемой им ПГС ГОСТ 23735-2014 и ЕНиРов, о значении результатов предыдущих налоговых проверок, не принимаются судом по следующим основаниям.

В соответствии с п.7 ст.339 НК РФ при определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается, если иное не предусмотрено п.8 настоящей статьи, полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь). 

В соответствии с п.8 ст.339 НК РФ при реализации и (или) использовании минерального сырья до завершения комплекса технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезных ископаемых, количество добытого в налоговом периоде полезного ископаемого определяется как количество полезного ископаемого, содержащегося в указанном минеральном сырье, реализованном и (или) использованном на собственные нужды в данном налоговом периоде.

Ни перевозка, добытой ПГС, ни тем более рекультивация карьера не являются технологическими операциями (процессами) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр. Они никак не влияют на ее физико-химические свойства. Это подтверждается в том числе, тем, что ее реализация производилась непосредственно с карьера. Сам налогоплательщик отражал добычу ПГС только в тех налоговых периодах, когда она непосредственно велась подрядчиком ООО «Кварц», в то время как ее отгрузка с карьера велась практически круглогодично за исключением апреля и мая 2016 года и мая 2017 года, что подтверждается ежемесячными отчетами по добыче, технологическому переделу (рассеву) и движению ПГС по подразделению участок Архимандритский-1 за 2016 и 2017 годы.

Ссылку Инспекции на ГОСТ 23735-2014 «Межгосударственный стандарт. Смеси песчано-гравийные для строительных работ. Технические условия» налогоплательщик считает необоснованной, так как данный ГОСТ не применим  к ПГС, используемой в его деятельности для производства бетонов. 

Однако в соответствии с п.1 ст.337 НК РФ полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров, содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая национальному стандарту, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту организации. Данная норма не ставит признание минерального сырья добытым полезным ископаемым в зависимость от того каким образом оно будет использовано впоследствии.

ЕНиРы - Единые нормы и расценки на строительные, монтажные и ремонтно-строительные работы, утверждены Постановлением Госстроя СССР, Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 05.12.1986 №43/512/29-50,  состоят из сборников или сборников, разделенных на выпуски, в зависимости от видов работ к которым они применяются.  Налогоплательщик в своем приказе от 17.08.2011 №01-01/084-1 «Об учете песчано-гравийной смеси» указал, что для перевода количества ПГС из разрыхленного состояния в количество в «плотном теле» должны использоваться ЕНиРы, но не указал номера сборника или выпуска. Единственным сборником содержащим указание на применение коэффициента разрыхления грунта при определении его объема в штабеле является Сборник Е2 Земляные работы. Инспекцией для расчета коэффициента разрыхления применены наименьшие, наиболее выгодные для налогоплательщика, значения разрыхления. С учетом, того что Рабочий проект разработки карьера значение коэффициента разрыхления не содержит, применение специального сборника  ЕНиРов для земляных работ правомерно и обоснованно. ЕНиРы не содержат указания на то, что они могут применяться только специализированными подрядными организациями.   

Результаты выездных налоговых проверок за предыдущие налоговые периоды и (или) камеральных налоговых проверок налоговых периодов 2016 и 2017 годов не обладают преюдициальным значением для результатов выездной налоговой проверки. 

В соответствии со ст.75 НК РФ пеней признается установленная настоящей статьей денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки. Сумма соответствующих пеней уплачивается помимо причитающихся к уплате сумм налога и независимо от применения других мер обеспечения исполнения обязанности по уплате налога, а также мер ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах.  Пеня начисляется за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога по день исполнения обязанности по его уплате включительно. Сумма пеней, начисленных на недоимку, не может превышать размер этой недоимки. 

В соответствии со ст.69. НК РФ требованием об уплате налога признается извещение налогоплательщика о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога. Требование об уплате налога направляется налогоплательщику при наличии у него недоимки. Требование об уплате налога направляется налогоплательщику независимо от привлечения его к ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах. В соответствии с п.2 ст.70 НК РФ требование об уплате налога по результатам налоговой проверки должно быть направлено налогоплательщику в течение 20 дней с даты вступления в силу соответствующего решения.

Поскольку материалами выездной налоговой проверки ООО «ГлавБашСтрой» доказана неполная уплата НДПИ, начисление пени и выставление требования от 17.01.2020 № 762 являются обоснованными.

Учитывая что маркшейдерские замеры выработки карьера производились после окончания добычи, а  последними месяцами добычи ПГС были октябрь 2016 года и октябрь 2017 года  НДПИ, обоснованно доначислен именно за эти месяцы, что привело к начислению пени за наименьший срок.  

Решение УФНС России по Республике Башкортостан от 30.12.2019 № 362/17 не вносило изменений в Решение Инспекции в части доначисления НДПИ и пени по НДПИ, оно принято на основании правомерного Решения Инспекции, уполномоченным органом, в порядке и в сроки установленные НК РФ, а значит не может быть признано недействительным.  

При изложенных обстоятельствах, доначисление ООО «ГлавБашСтрой» налога на добычу полезных ископаемых и соответствующей суммы пени, выставление требования об уплате налога и пени  являются законными. 

Учитывая данные обстоятельства, суд считает необходимым в удовлетворении требований ООО «ГлавБашСтрой» отказать.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ООО «ГлавБашСтрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании недействительными решения межрайонной ИФНС России №30 по Республике Башкортостан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) от 03.12.2019 года № 10-10/21, решения Управления Федеральной налоговой службы по Республике Башкортостан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) от 30.12.2020 года № 362/17, требования об уплате налога и пени от 17.01.2020 года № 762 в части НДПИ в размере 123207 руб. и соответствующих пени – отказать. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном  объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на Интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aac.ru.

  Судья          Р.К.Кутлин