Арбитражный суд Республики Тыва

Кочетова ул., д. 91, г. Кызыл, 667000, тел. (39422) 2-11-96 (факс) 

http://www.tyva.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Кызыл

Дело № А69-1118/2018

Резолютивная часть решения объявлена 18 июня 2018г. Полный текст решения изготовлен 22 июня 2018года.

Судья Арбитражного суда Республики Тыва Ондар Ч.Ч., при участии в судебном заседании секретаря судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по иску ФКУ «Управление автомобильной магистрали М-54 «Енисей» Федерального дорожного агентства» к ИП ФИО2 об обязании устранить недостатки, взыскании судебных расходов 

при участии сторон:

от истца – не явился

от ответчика – до перерыва ФИО3, представитель по доверенности от 14.05.2018г.

                                                             УСТАНОВИЛ:

   ФКУ «Управление автомобильной магистрали М-54 «Енисей» Федерального дорожного агентства» обратилось в Арбитражный суд с иском к ИП ФИО2 об обязании устранить недостатки, указанные в претензии № 104 от 06.04.2018г., а именно обязать установить дорожные ограждения с шагом стойки 2 м,  взыскании судебных расходов в размере 6000 рублей.

Дело рассмотрено в открытом судебном заседании, после объявленного судом перерыва с 10ч.-10мин. 18 июня 2018г. до 10 час. 30 мин. 18 июня 2018г.

  Истец, извещенный надлежащим образом, в судебное заседание до и после перерыва не явился. Уведомлен о времени и месте рассмотрения дела в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания), а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения дела в Картотеке арбитражных дел http://kad.arbitr.ru), в судебное заседание своих представителей не направил.

Участвующий в судебном заседании представитель ответчика с исковым заявлением не согласился. Поддержал ходатайство об отзыве мирового соглашения. Представил в материалы дела акты о приемке выполненных работ. Поясняет, что ответчиком все обязательства по государственному контракту выполнены в полном объеме. В материалы дела представил возражения, где указал, что в пункте  «Технология производства работ» раздела 2 технического задания (Приложение 5) указано следующее: «- шаг стоек при установке барьерного ограждения У2 принимать в соответствии с Техническими условиями завода - изготовителя». Согласно ГОСТ Р 52607-2006 «Ограждения дорожные удерживающие боковые для автомобилей» удерживающая способность У2 должно быть не менее 190 кДж. В соответствии с предоставленным ответчику заводом изготовителем сертификатом установленные им дорожные ограждения соответствуют удерживающей способности У2 (190 кДж). В приложении 6 «Показатели товаров» указан шаг стоек - 4 м, и удерживающая способность У2. Кроме того, в заявке на участие в закупке, следует из возражений,  предпринимателем указан шаг стоек 4 м, и удерживающая способность У2. Таким образом, считает ответчик, все обязательства по вышеуказанному контракту им выполнены в полном объеме и в соответствии с требованиями контракта, а также установленные барьерные ограждения соответствуют требованиям контракта.

 В связи с изложенным, просит в иске отказать в полном объеме.

          Исследовав материалы дела, выслушав доводы ответчика,  арбитражный суд установил.

    24 июля 2017г. между Федеральным казенным учреждением «Управление автомобильной магистрали М-54 «Енисей» Федерального дорожного агентства» (ФКУ Упрдор «Енисей» - далее «Заказчик») и индивидуальным предпринимателем ФИО2 (ИП Дамба Х.А. - далее «Подрядчик») был заключен государственный контракт № 100-17 на установку элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск -Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 807+ 200 - км 847+050 (ограждение) (далее контракт).

       В пункте 1.1. контракта указано, что Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательства по установке элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск - Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 807+200 -км 847+050 (ограждение), (далее - Объект), в объеме 3640 пог.м.

В соответствии с пунктом 1.2. контракта Подрядчик обязуется выполнить все работы, указанные в п. 1.1 Контракта, в соответствии с проектом организации дорожного движения (далее ПОДД), условиями Контракта и Технического "задания (Приложение 5).

По пункту 5.5 контракта установлено, что Подрядчик должен обеспечить качество выполненных работ в полном соответствии с условиями Контракта и приложений к нему.

В соответствии с п.7.2. контракта в случае установления Заказчиком при приемке очередного этапа работ несоответствия качества выполненных Подрядчиком работ требованиям контракта и технического задания, не предоставления или неполного ведения исполнительной документации, использования основных товаров (материалов), не соответствующих Приложению 6 контракта, акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 Заказчиком не подписывается до момента устранения выявленных нарушений.

В соответствии с Техническим заданием (Приложение № 5) стороны контракта установили, что шаг стоек при установке барьерного ограждения У2 принимается в соответствии с Техническими условиями завода - изготовителя. Применение балок различной цветовой гаммы оцинковки (наличие пятен) не допускается, толщина балки 3 и более мм.

05 сентября 2017г. стороны подписали дополнительное соглашение № 100-17/1 к государственному контракту № 100-17 на установку элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск -Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 807+ 200 - км 847+050 (ограждение), согласно которому внесены изменения в заголовок контракта и он изложен в следующей редакции: «Государственный контракт № 100-17 на установку элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск -Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 808+ 300 - км 963+110 (ограждение)», то есть изменены адреса установки элементов.

20 октября 2017г. стороны подписали дополнительное соглашение № 100-17/2 к государственному контракту № 100-17 на установку элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск -Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 808+ 300 - км 963+110 (ограждение), согласно которому внесены изменения в заголовок контракта и он изложен в следующей редакции: «Государственный контракт № 100-17 на установку элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск -Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 813+ 010 - км 910+157 (ограждение)», то есть изменены адреса установки элементов.

24 октября 2017г. стороны подписали дополнительное соглашение № 100-17/3 к государственному контракту № 100-17 на установку элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск -Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 813+ 110 - км 910+157 (ограждение), согласно которому внесены изменения в заголовок контракта и он изложен в следующей редакции: «Государственный контракт № 100-17 на установку элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск -Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 813+ 010 - км 910+157 (ограждение)», то есть изменены адреса установки элементов.

       06 апреля 2018г. истец направил ответчику претензию, где указал, что в нарушение условий заключенного между ними контракта, шаг, установленных ответчиком стоек 4 м., в связи с чем, установленное им дорожное ограждение не соответствует ГОСТ 26804-2012, и истец просит ответчика устранить добровольно выявленные недостатки установив дорожное ограждение с шагом 2 м в течение 5 рабочих дней.

06 апреля 2018г. ИП Дамба Х.А. направил в адрес ФКУ «Управление автомобильной магистрали М-54 «Енисей» Федерального дорожного агентства» письмо, где указал, при изучении им экземпляра Приложения № 6 к контракту им обнаружены иные данные о показателях товаров, используемых при выполнении работ, чем предприниматель давал в своей заявке, а именно шаг стоек указан 2,5 м, тогда как в заявке ИП Дамба Х.А. указывал 4 м.

06 апреля 2018г. истец направил ответчику ответ на письмо, где указал, что указанные  ИП Дамба Х.А. несоответствия в Приложении 6 им не обнаружены.

К письму истец приложил Приложение № 6, согласно которого шаг стоек сторонами установлен – 4,0м.

09 апреля 2018г. ИП Дамба Х.А. направил в адрес ФКУ «Управление автомобильной магистрали М-54 «Енисей» Федерального дорожного агентства» ответ, где указал, что  в соответствии с СТО05765820-007-2017 был применен конструктив марки 21ДО/190-0,75х4,0с-1,62(1,73), который предлагает шаг стойки дорожной 4 м. Данная конструкция прошла испытания на полигоне в г.Дмитров и соответствует заявленной удерживающей способности 190 кДж-У2. 

 Согласно имеющемуся в материалах дела письму АО «комплексный технический центр «Металлоконструкция» б/н от 06.04.2018г. в адрес ИП Дамба Х.А., общество указало, что  была произведена поставка металлического барьерного ограждения, в котором  в соответствии с СТО05765820-007-2017 был применен конструктив марки 21ДО/190-0,75х4,0с-1,62(1,73), который предлагает шаг стойки дорожной 4 м. Данная конструкция прошла испытания на полигоне в г.Дмитров и соответствует заявленной удерживающей способности 190 кДж-У2. 

В материал дела представлен Сертификат соответствия № ТС RU C-RU.AБ58.В.01923 на ограждения удерживающие боковые барьерного типа для автомобилей, продукция изготовлена в соответствии с СТО05765820-007-2017.

        Посчитав, что «Подрядчик» обязан устранить недостатки выполненных по государственному контракту № 100-17 на установку элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск -Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 813+ 010 - км 910+157 (ограждение)» в разумный срок истец обратился в суд с настоящим иском.

         Арбитражный суд находит заявленные требования необоснованными и  неподлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с положениями ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьей 8 Гражданского ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1 статьи 740 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

 Из материалов дела видно, что 24 июля 2017г. между Федеральным казенным учреждением «Управление автомобильной магистрали М-54 «Енисей» Федерального дорожного агентства» (ФКУ Упрдор «Енисей» - далее «Заказчик») и индивидуальным предпринимателем ФИО2 (ИП Дамба Х.А. - далее «Подрядчик») был заключен государственный контракт № 100-17 на установку элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск -Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 807+ 200 - км 847+050 (ограждение) (далее контракт).

       В пункте 1.1. контракта указано, что Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательства по установке элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск - Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 807+200 -км 847+050 (ограждение), (далее - Объект), в объеме 3640 пог.м.

     24 октября 2017г. стороны подписали дополнительное соглашение № 100-17/3 к государственному контракту № 100-17 на установку элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск -Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 813+ 110 - км 910+157 (ограждение), согласно которому внесены изменения в заголовок контракта и он изложен в следующей редакции: «Государственный контракт № 100-17 на установку элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск -Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 813+ 010 - км 910+157 (ограждение)», то есть изменены адреса установки элементов.

В силу статьи 721 Гражданского кодекса Российской Федерации качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора - требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. В случае отступления от этого правила обязательство считается исполненным ненадлежащим образом.

 В соответствии с п.7.2. контракта в случае установления Заказчиком при приемке очередного этапа работ несоответствия качества выполненных Подрядчиком работ требованиям контракта и технического задания, не предоставления или неполного ведения исполнительной документации, использования основных товаров (материалов), не соответствующих Приложению 6 контракта, акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 Заказчиком не подписывается до момента устранения выявленных нарушений.

      В соответствии с пунктом 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Согласно Бюджетному кодексу Российской Федерации, Федеральному закону от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Федеральный закон N 402-ФЗ) объектами бухгалтерского (бюджетного) учета являются имущество Российской Федерации и хозяйственные операции, осуществляемые получателями средств федерального бюджета в процессе их деятельности, изменяющие стоимость имущества.

Согласно статье 9 Федерального закона N 402-ФЗ каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом, составленным с указанием обязательных реквизитов. Формы первичных учетных документов для организаций государственного сектора устанавливаются в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации.

Порядок применения унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ утвержден Постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 N 100. Согласно которому Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) применяется для приемки выполненных подрядных строительно-монтажных работ производственного, жилищного, гражданского и других назначений и Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) составляется на выполненные в отчетном периоде строительные и монтажные работы и представляется субподрядчиком генподрядчику, генподрядчиком заказчику (застройщику).

Как следует из справок о стоимости выполненных работ формы КС-3, актов  о приемке выполненных работ формы КС-2 от 25.10.2017г. на сумму 6 315 105 рублей, от 25.08.2017г. на сумму 2 861 335 рублей, подписанных сторонами без замечаний, имеются печати сторон, все работы которые обязался выполнить «Подрядчик» по государственному контракту – установка барьерных ограждений, выполнены в полном объеме по цене установленной контрактом.

В силу пункта 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:

- безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

- возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

Согласно части 3 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации, если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены, либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Суд, в порядке пунктов 2, 3, 4 статьи 720, пункта 4 статьи 753 ГК РФ установил, что истец, подписывая акты выполненных работ без замечаний прямо признал факт выполнения ответчиком того объема и качества  работ, которые установлены контрактом.

Частью 1 статьи 34 Федерального закона N 44-ФЗ определено, что контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

На основании п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться правилом о том, что описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).

Судом установлено, что согласно условиям государственного контракта, в соответствии с Техническим заданием (Приложение № 5) стороны контракта установили, что шаг стоек при установке барьерного ограждения У2 принимается в соответствии с Техническими условиями завода - изготовителя.

В материалы дела представлен Сертификат соответствия № ТС RU C-RU.AБ58.В.01923 на ограждения, удерживающие боковые барьерного типа для автомобилей, продукция изготовлена в соответствии с СТО05765820-007-2017.

Согласно представленной истцом в материалы дела заявке на участие в запросе предложений на установку элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск -Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 807+ 200 - км 847+050 (ограждение), к указанной заявке представлены требования к качеству, техническим характеристикам товаров, материалов на установку элементов обустройства автомобильной дороги Р-257 "Енисей" Красноярск -Абакан - Кызыл - Чадан - Хандагайты - граница с Монголией участок км 807+ 200 - км 847+050 (ограждение), согласно которым шаг стоек установлен в размере 4,0 м.

Данный факт следует из письма Федерального казенного учреждения «Управление автомобильной магистрали М-54 «Енисей» Федерального дорожного агентства» от 06 апреля 2018г.№ 103 в адрес ИП Дамба Х.А., где истец указал, что в экземплярах истца в приложении № 6 к контракту указаны показатели товаров в соответствии с заявкой ИП Дамба Х.А. К указанному письму истец приложил Приложение № 6, согласно которого шаг стоек, сторонами контракта установлен – 4,0м.

Составляя техническое задание документации об аукционе, заказчик должен был четко сформулировать требуемые параметры для объекта закупки, указать максимальные и минимальные значения данных параметров таким образом, чтобы можно было сделать вывод о соответствии закупаемого товара потребностям заказчика.

Законодательством на заказчика возложена обязанность полно и правильно формулировать условия документации о торгах (в отсутствие неясностей и противоречий), иное влечет возникновение неблагоприятных последствий, как для него самого, так и участников закупки.

Часть 1 статьи 66 АПК РФ обязывает участвующих в деле лиц представлять доказательства. Эта обязанность основана на положениях статьи 65 Кодекса, в силу  которой каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Неисполнение лицом, участвующим в деле, процессуальной обязанности по доказыванию обстоятельств, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, влечет для нее риск наступления последствий такого своего поведения.

Следовательно, поскольку факт установления  ответчиком барьерного ограждения с иным шагом  мог быть обнаружен истцом при приемке выполненных работ и подписании актов формы КС-2 и КС-3, вместе с тем данные акты о приемке подписаны без замечаний, о чем истец не оспаривает,  при подписании актов и справок формы КС-2, КС-3 стороны констатировали факт выполнения ответчиком обусловленных контрактом работ в указанном в них объеме и отсутствие претензий друг к другу, суд отказывает в удовлетворении требований истца в полном объеме.

          Руководствуясь статьями 167-176, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  арбитражный суд

                                                    Р Е Ш И Л:

   В удовлетворении исковых требований Федерального казенного учреждения «Управление автомобильной магистрали М-54 «Енисей» Федерального дорожного агентства» к ИП ФИО2 об обязании устранить недостатки, указанные в претензии № 104 от 06.04.2018г., а именно обязать установить дорожные ограждения с шагом стойки 2 м,  взыскании судебных расходов в размере 6000 рублей отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Третий арбитражный апелляционный суд (г.Красноярск) путем подачи апелляционной жалобы в течение месяца со дня его принятия.

Судья                                                                                              Ондар Ч.Ч.