Арбитражный суд Калининградской области

Рокоссовского ул., д. 2, г. Калининград, 236040

E-mail: info@kaliningrad.arbitr.ru

http://www.kaliningrad.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Калининград

Дело №

А21 - 9071/2022

«19»

января

2023  года

 

Резолютивная часть решения объявлена   

 «12»

января

2023  года.

 

Решение  изготовлено в полном объеме   

«19»

января

2023  года.

 

Арбитражный суд Калининградской области в составе:

Судьи  Широченко Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества «Россети Янтарь» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области (236006, 

<

...>)

третьи лица: 1) общество с ограниченной ответственностью «СБ «Регион» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 236016, 

<

...>, литер А, помещение XLII), 2) общество с ограниченной ответственностью «ИНБРЭС» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 420018, 

<

...>)

о признании решения и предписания незаконными,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: представитель ФИО2 - на основании доверенности, паспорта;

от заинтересованного лица: представитель ФИО3 - на основании доверенности, удостоверения, представитель ФИО4 - на основании доверенности, удостоверения;

от третьих лиц: 1) представитель ФИО5 - на основании доверенности, паспорта, ФИО6 - на основании паспорта, ФИО6 - на основании доверенности, паспорта, 2) извещен, не явился;

установил:

Акционерное общество «Россети Янтарь» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) (далее - АО «Россети Янтарь», общество, заявитель, заказчик-организатор торгов) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области (236006,

<

...>) (далее - Управление, УФАС, антимонопольный орган) о признании незаконными вынесенных Управлением решения от 20 июля 2022 года № 039/07/3-600/2022 и предписания от 20 июля 2022 года № 31-Т/2022.

По инициативе заявителя к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «СБ «Регион» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 236016, 

<

...>, литер А, помещение XLII)(далее - ООО «СБ «Регион»).

На основании определения суда от 20 октября 2022 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «ИНБРЭС» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 420018, 

<

...>) (далее - ООО «ИНБРЭС»).

ООО «ИНБРЭС», надлежащим образом извещенное о дате, времени и месте судебного заседания, состоявшегося 12 января 2023 года, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, отзыва на заявление в материалы дела не представило.

Дело рассмотрено в отсутствие представителя третьего лица ООО «ИНБРЭС» в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В ходе судебного заседания представитель АО «Россети Янтарь» заявил устное ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью «Параметр» (далее - ООО «Параметр»), с которым по результатам торгов заключен договор.

Представители Управления и ООО «СБ «Регион» заявили возражения относительно данного ходатайства, просили суд его отклонить.

Судом указанное ходатайство рассмотрено и отклонено как необоснованное, поскольку судебный акт по настоящему делу не может повлиять на права или обязанности ООО «Параметр» по отношению к одной из сторон. Суд обращает внимание, что заключение между АО «Россети Янтарь» и ООО «Параметр» договора по результатам торгов не согласуется с принципом сохранения баланса публичных интересов и интересовАО «Россети Янтарь» и привело к фактической невозможности исполнения предписания от 20 июля 2022 года № 31-Т/2022, выданного Управлением.

Также представитель АО «Россети Янтарь» заявил устное ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов и пояснил, что такие документы подтверждают факт предложения ООО «СБ «Регион» на торгах продукции, не отвечающей требованиям документации о закупке.

Представители Управления и ООО «СБ «Регион» заявили возражения относительно данного ходатайства, просили суд его отклонить.

Указанное ходатайство судом рассмотрено и отклонено как необоснованное - в силу следующего.

В силу части 1 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Согласно части 1 статьи 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.

Суд считает, что предлагаемые заявителем к приобщению материалы не имеют отношения к рассматриваемому делу, предметом которого является оценка обоснованности решения и предписания антимонопольного органа, вынесенных по результатам проверки надлежащего рассмотрения заявок в ходе проведения торгов. Вопрос последующего исполнения договора победителем торгов по результатам закупки, в том числе поставка им товара надлежащего качества и комплектности, предметом настоящего спора не является.

Представитель АО «Россети Янтарь» заявил устное ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу № А21-9071/2022 до вступления в законную силу судебного акта по делу № А21-9070/2022.

Представители Управления и ООО «СБ «Регион» заявили возражения относительно данного ходатайства, просили суд его отклонить.

Ходатайство о приостановлении производства по делу судом рассмотрено и отклонено, поскольку судебный акт по делу № А21-9070/2022 на дату судебного разбирательства по существу по рассматриваемому делу № А21-9071/2022 не состоялся, указанное выше дело в настоящее время находится на рассмотрении Арбитражного суда Калининградской области. 

Каких-либо препятствий к рассмотрению настоящего дела по существу не имеется; установленных статьей 143 процессуального закона оснований для приостановления производства по настоящему делу не имеется. Перечисленные в статье 144 процессуального закона случаи, в которых суд вправе приостановить производство по делу, также отсутствуют.

Кроме того, представитель АО «Россети Янтарь» заявил устное ходатайство об объединении в одно производство дел № А21-9071/2022 и № А21-9070/2022 для их совместного рассмотрения.

Представители Управления и ООО «СБ «Регион» заявили возражения относительно данного ходатайства, просили суд его отклонить.

Ходатайство об объединении дел в одно производство судом рассмотрено и отклонено как необоснованное, поскольку согласно части 2 статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд первой инстанции вправе объединить несколько однородных дел, в которых участвуют одни и те же лица, в одно производство для совместного рассмотрения.

Суд отмечает, что возможность объединения дел в одно производство является правом, а не обязанностью суда. Предметом рассмотрения дел № А21-9071/2022 и № А21-9070/2022 являются различные решения и предписания антимонопольного органа, принятые по результатам проверки проведения разных закупок с отличающимися предметами торгов.

По существу предъявленных требований представитель АО «Россети Янтарь» в ходе судебного заседания заявление поддержал, просил суд заявление удовлетворить.

Представители Управления заявление не признали, ссылаясь на изложенные в письменном отзыве аргументы и представленные в дело доказательства, просили суд в удовлетворении заявления отказать. Указали на законность и обоснованность решения и предписания антимонопольного органа. Обратили внимание, что АО «Россети Янтарь» в отсутствие законных оснований заключило договор с ООО «Параметр», что привело к невозможности исполнения предписания. В связи с неисполнением предписания после отмены обеспечительных мер АО «Россети Янтарь» привлечено к административной ответственности.

Представители ООО «СБ «Регион» поддержали позицию антимонопольного органа, просили суд в удовлетворении заявления отказать. Со ссылкой на изложенные в письменном отзыве аргументы указали, что заявка коллективного участника была неправомерно отклонена АО «Россети Янтарь» как организатором торгов.

Как дополнительно пояснили представители сторон, в порядке статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ими раскрыты и предоставлены суду все известные им доказательства, имеющие значение для правильного и полного рассмотрения дела, а каких-либо ходатайств, в том числе о представлении или истребовании дополнительных доказательств, у них не имеется.  

Заслушав стороны, исследовав материалы дела и дав им оценку в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, 02 июня 2022 года на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок (http://zakupki.gov.ru) АО «Россети Янтарь» (заказчиком, организатором торгов) в соответствии с требованиями Федерального закона от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках), Единого стандарта закупок ПАО «Россети» (далее - Положение о закупках) размещено извещение о закупке № 32211441615 на выполнение строительно-монтажных, пуско-наладочных работ с поставкой материально-технических ресурсов и оборудования по объекту: «Реконструкция распределительных сетей 6-10 кВ в г. Калининграде с заменой КЛ 6 кВ протяженностью 27,675 км (без прироста), КЛ 10 кВ протяженностью 27,762 км (без прироста) и перевод ВЛ 6-10 кВ общей протяженностью 6,82 км в кабельное исполнение. Модернизация 300 ТП, РП 6-10 кВ с установкой пунктов учета электроэнергии и устройств телемеханики в г. Калининграде» (II этап), 2 подэтап (150 объектов): КТП-192, КТП-321, ТП-112, ТП-436, КТП-523,  ТП-553, ТП-204, ТП-705, КТП-237, ТП-704, ТП-444, ТП-206, ТП-209, ТП-537, ТП-643, ТП-750, ТП-708, КТП-464, ТП-743, ТП-457, ТП-559, КТП-66, ТП-558, ТП-467, ТП-351, ТП-352, ТП-580, ТП-751, ТП-377, ТП-752, ТП-756, ТП-390, ТП-581, ТП-799, ТП-801, ТП-411, ТП-412, ТП-413, ТП-823, ТП-826, ТП-415, ТП-416, ТП-202, ТП-418, ТП-864, ТП-445,ТП-419, ТП-878, ТП-272, ТП-425, ТП-311, ТП-312, ТП-314, ТП-327, ТП-350, ТП-426, ТП-354, ТП-427, ТП-358, ТП-432, ТП-435, ТП-884, ТП-892, ТП-895, ТП-366, ТП-896, ТП-898, ТП-827, ТП-441, ТП-447, ТП-458, ТП-822, ТП-59, ТП-482, ТП-499, ТП-278, ТП-640, ТП-461, ТП-519, ТП-479, ТП-492, ТП-641, ТП-510, ТП-534, ТП-908, ТП-830, ТП-832, ТП-852, ТП-886, ТП-893, ТП-897, ТП-904, ТП-905, ТП-906, ТП-907, ТП-910, ТП-326, ТП-980, ТП-986, ТП-989, ТП-249, ТП-403, ТП-284, ТП-75, ТП-37, ТП-617, ТП-87, ТП-477, ТП-49, ТП-77, КТП-22, ТП-845, ТП-42, ТП-848, ТП-854, ТП-758, ТП-52, ТП-554, ТП-567, ТП-753, ТП-555, ТП-765, ТП-120, ТП-406, ТП-629, ТП-560, ТП-454, ТП-582, ТП-605, ТП-131, ТП-610, ТП-713, ТП-877, ТП-759, ТП-760, ТП-149, ТП-40, ТП-812, ТП-851, ТП-725, ТП-873, ТП-623, ТП-724, ТП-879, ТП-141, ТП-887, ТП-889, ТП-89, ТП-722, ТП-299».

Заказчиком выбран способ закупки - конкурс в электронной форме. Начальная (максимальная) цена договора (цена лота) составляет 144 076 514,89 рублей без учета НДС; 172 891 817,87 рублей с учетом НДС. Дата начала подачи заявок - 02 июня 2022 года. Дата и время окончания срока подачи заявок - 20 июня 2022 года в 15:00 часов (время московское).

Из материалов дела следует, что 20 июня 2022 года ООО «СБ «Регион» как лидером коллективного участника закупки была подана заявка на участие в указанном конкурсе. Коллективный участник закупки согласно соглашению о коллективном участии от 17 июня 2022 года состоял из двух юридических лиц - ООО «СБ «Регион» и ООО «ИНБРЭС».

 Согласно протоколу рассмотрения заявок участников и проведения переторжки от 30 июня 2022 года №2/32211441615 заявка коллективного участника закупки в составе лидера коллективного участника закупки ООО «СБ «Регион» и члена коллективного участника закупки ООО «ИНБРЭС» отклонена закупочной комиссией заказчика.

ООО «СБ «Регион» не согласилось с решением АО «Россети Янтарь» об отклонении заявки и 01 июля 2022 года в порядке статьи 18.1 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) обратилось с соответствующей жалобой в УФАС.

Оспариваемым решением УФАС от 20 июля 2022 года № 039/07/3-600/2022(далее - решение) жалоба ООО «СБ «Регион» на действия заказчика-организатора торговАО «Россети Янтарь» при проведении упомянутого конкурса признана частично обоснованной. Закупочная комиссия заказчика-организатора торгов АО «Россети Янтарь» признана нарушившей пункт 2 части 1 и часть 6 статьи 3 Закона о закупках. Решено выдать заказчику-организатору торгов АО «Россети Янтарь», закупочной комиссии заказчика(в части имеющихся полномочий) обязательное для исполнения предписание.

На основании решения антимонопольный орган по правилам статьи 23 Закона о защите конкуренции выдал АО «Россети Янтарь» оспариваемое предписание от 20 июля 2022 года № 31-Т/2022 (далее - предписание), согласно которому заказчику-организатору торгов АО «Россети Янтарь», закупочной комиссии заказчика-организатора торгов (в части имеющихся полномочий) предписано устранить нарушения пункта 2 части 1 и части 6 статьи 3 Закона о закупках, для чего в срок не позднее 09 августа 2022 года:

- отменить протокол рассмотрения заявок участников и проведения переторжки от 30 июня 2022 года № 2/32211441615 и протокол о подведении итогов от 01 июля 2022 года № 3/32211441615;

- вернуться на стадию рассмотрения общих частей заявок участников на участие в конкурсе в электронной форме на право заключения договора на выполнение строительно-монтажных, пуско-наладочных работ с поставкой материально-технических ресурсов и оборудования по объекту «Реконструкция распределительных сетей 6-10 кВ в г. Калининграде с заменой КЛ 6 кВ протяженностью 27,675 км (без прироста), КЛ 10 кВ протяженностью 27,762 км (без прироста) и перевод ВЛ 6-10 кВ общей протяженностью 6,82 км в кабельное исполнение. Модернизация 300 ТП, РП 6-10 кВ с установкой пунктов учета электроэнергии и устройств телемеханики в г. Калининграде» (II этап), 2 подэтап (150 объектов): КТП-192, КТП-321, ТП-112, ТП-436, КТП-523,  ТП-553, ТП-204, ТП-705, КТП-237, ТП-704, ТП-444, ТП-206, ТП-209, ТП-537, ТП-643, ТП-750, ТП-708, КТП-464, ТП-743, ТП-457, ТП-559, КТП-66, ТП-558, ТП-467, ТП-351, ТП-352, ТП-580, ТП-751, ТП-377, ТП-752, ТП-756, ТП-390, ТП-581, ТП-799, ТП-801, ТП-411, ТП-412, ТП-413, ТП-823, ТП-826, ТП-415, ТП-416, ТП-202, ТП-418, ТП-864, ТП-445,ТП-419, ТП-878, ТП-272, ТП-425, ТП-311, ТП-312, ТП-314, ТП-327, ТП-350, ТП-426, ТП-354, ТП-427, ТП-358, ТП-432, ТП-435, ТП-884, ТП-892, ТП-895, ТП-366, ТП-896, ТП-898, ТП-827, ТП-441, ТП-447, ТП-458, ТП-822, ТП-59, ТП-482, ТП-499, ТП-278, ТП-640, ТП-461, ТП-519, ТП-479, ТП-492, ТП-641, ТП-510, ТП-534, ТП-908, ТП-830, ТП-832, ТП-852, ТП-886, ТП-893, ТП-897, ТП-904, ТП-905, ТП-906, ТП-907, ТП-910, ТП-326, ТП-980, ТП-986, ТП-989, ТП-249, ТП-403, ТП-284, ТП-75, ТП-37, ТП-617, ТП-87, ТП-477, ТП-49, ТП-77, КТП-22, ТП-845, ТП-42, ТП-848, ТП-854, ТП-758, ТП-52, ТП-554, ТП-567, ТП-753, ТП-555, ТП-765, ТП-120, ТП-406, ТП-629, ТП-560, ТП-454, ТП-582, ТП-605, ТП-131, ТП-610, ТП-713, ТП-877, ТП-759, ТП-760, ТП-149, ТП-40, ТП-812, ТП-851, ТП-725, ТП-873, ТП-623, ТП-724, ТП-879, ТП-141, ТП-887, ТП-889, ТП-89, ТП-722, ТП-299» (закупка № 32211441615 на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок http://zakupki.gov.ru с учетом выводов решения комиссии Калининградского УФАС России от 20 июля 2022 года № 039/07/3-600/2022).

Согласно предписанию АО «Россети Янтарь» надлежит в письменном виде сообщить в УФАС об исполнении предписания с представлением доказательств исполнения предписания.

АО «Россети Янтарь» не согласилось с вышеуказанными решением и предписанием УФАС и обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением об оспаривании актов антимонопольного органа. Доводы жалобы сводятся к необоснованности и ошибочности выводов УФАС, содержащихся в решении и предписании.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.  

Суд не находит оснований для удовлетворения заявления - в силу следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие). 

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо. 

По правилам статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Согласно части 2 статьи 2 Закона о закупках положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках установлено, что заказчики должны руководствоваться принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки. 

Принцип равноправия предполагает недопустимость предъявления различных требований к участникам закупки, находящимся в одинаковом положении, в отсутствие к тому причин объективного и разумного характера. Это, в частности, означает, что допустимым может быть признано установление заказчиком требований, которые в равной мере применяются ко всем участникам закупки и не приводят к исключению из числа участников закупки хозяйствующих субъектов по причинам, не связанным с обеспечением удовлетворения потребностей заказчика.

Частью 6 статьи 3 Закона о закупках установлено, что заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора. 

Согласно части 5 статьи 3 Закона о закупках участником закупки является любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки.

Следовательно, возможность коллективного участия в закупке прямо предусмотрена положениями Закона о закупках.

При подаче заявки несколькими физическими лицами, несколькими юридическими лицами, несколькими индивидуальными предпринимателями, объединившимися на стороне одного участника закупки, участником закупки выступает несколько лиц в совокупности (группа лиц). Указанные лица могут выступать участниками закупки, если соответствуют требованиям, которые установлены заказчиком в соответствии с положением о закупке.

АО «Россети Янтарь» (заказчик) осуществляет закупочную деятельность в соответствии с Законом о закупках и Положением о закупках, а также закупочной документацией.

Пунктами 9, 14 части 10 статьи 4 Закона о закупках установлено, что в документации указываются требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям, а также порядок оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке.

Согласно пункту 2.1 Положения о закупках отборочные критерии (требования) - это обязательные к исполнению всеми участниками закупки и устанавливаемые в документации о закупке требования, несоответствие которым влечет решение закупочной комиссии об отклонении заявки от дальнейшего рассмотрения. 

В соответствии с пунктом 2.7 Положения о закупках при оценке соответствия заявки коллективного участника отборочным критериям (требованиям) каждый член коллективного участника должен отвечать условиям извещения о закупке и (или) документации о закупке в части требований, не подлежащих суммированию (наличию гражданской правоспособности в полном объеме, не нахождения в процессе ликвидации, отсутствия в реестре недобросовестных поставщиков и т.п.). Количественные параметры деятельности каждого члена коллективного участника суммируются в соответствии (пропорционально) с распределением поставок, работ, услуг между членами коллективного участника. При установлении требований по наличию специальной правоспособности (например, наличие лицензий и иных специальных разрешительных документов) соответствие установленным в извещении о закупке и (или) документации о закупке требованиям оценивается в соответствии с распределением поставок, работ, услуг между членами коллективного участника. В случае установления в соглашении членов коллективного участника солидарной ответственности на исполнение договора количественные параметры деятельности каждого члена коллективного участника по критерию «финансовая устойчивость участника закупки» суммируются без отнесения к распределению объема поставки/выполнения работ/оказания услуг по договору между членами коллективного участника. 

Пунктом 1.41 раздела 1.4 документации о закупке «Требования к участнику закупки» определено, что участником закупки может быть любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки.

В случае участия в закупке коллективного участника (группы лиц) каждое юридическое лицо (каждый индивидуальный предприниматель), входящее в состав коллективного участника, должно отвечать требованиям настоящей документации о закупке в части требований, не подлежащих суммированию (наличию гражданской правоспособности в полном объеме, не нахождения в процессе ликвидации, отсутствия в реестре недобросовестных поставщиков и т.п.). При установлении требований по количественным параметрам деятельности коллективного участника (группы лиц), количественные параметры членов объединения суммируются в соответствии с распределением поставок, работ, услуг между членами коллективного участника. При установлении требований по наличию специальной правоспособности (например, наличие лицензий и иных специальных разрешительных документов) соответствие установленным в документации о закупке требованиям оценивается в соответствии с распределением поставок, работ, услуг между членами коллективного участника.

Из материалов дела следует, что согласно подпункту «к» пункта 16 части II «Информационная карта закупки» документации о закупке, участник закупки должен обладать кадровыми ресурсами в составе не менее: рабочих - 23 человек и ИТР, МОП - 8 человек.

Как отмечено выше, 20 июня 2022 года лидером коллективного участника закупки ООО «СБ «Регион» была подана заявка на участие в конкурсе. Коллективный участник закупки согласно соглашению о коллективном участии от 17 июня 2022 года состоял из двух юридических лиц - ООО «СБ «Регион» и ООО «ИНБРЭС».

 Согласно протоколу рассмотрения заявок участников и проведения переторжки от 30 июня 2022 года №2/32211441615 заявка коллективного участника закупки в составе лидера коллективного участника закупки ООО «СБ «Регион» и члена коллективного участника закупки ООО «ИНБРЭС» отклонена закупочной комиссией.

Принимая решение об отклонении заявки, организатор торгов указал нижеследующее.

В соответствии с пунктом 1.4.3 части I документации о закупке участник закупки для того, чтобы принять участие в закупке, должен удовлетворять требованиям, установленным в пунктах 14 части II «Информационная карта закупки», 15 части II «Информационная карта закупки», 16 части II «Информационная карта закупки». 

В соответствии с подпунктом «к» пункта 16 части II «Информационная карта закупки» документации о закупке участник закупки должен обладать кадровыми ресурсами в составе не менее: рабочих - 23 человек и ИТР, МОП - 8 человек.

В соответствии с пунктом 1.4.8 части I документации о закупке, в случае участия в закупке коллективного участника (группы лиц) каждое юридическое лицо, входящее в состав коллективного участника, должно отвечать требованиям документации о закупке в части требований, не подлежащих суммированию (наличию гражданской правоспособности в полном объеме, не нахождения в процессе ликвидации, отсутствия в реестре недобросовестных поставщиков и т.п.). При установлении требований по количественным параметрам деятельности коллективного участника (группы лиц), количественные параметры членов объединения суммируются в соответствии с распределением поставок, работ, услуг между членами коллективного участника.

В соответствии со сведениями, содержащимися в соглашении о коллективном участии от 17 июня 2022 года (заключено между ООО «СБ «Регион» и ООО «ИНБРЭС»), входящем в состав заявки участника, члены коллективного участника предусмотрели следующее распределение объемов работ: лидер коллективного участника ООО «СБ «Регион» - 73,334% от общего объема работ, член коллективного участника ООО «ИНБРЭС» - 26,666% от общего объема работ.

Организатор торгов пришел к выводу, что исходя из требований пункта 1.4.8 части I и подпункта «к» пункта 16 части II «Информационная карта закупки» документации о закупке, лидер коллективного участника закупки должен обладать кадровыми ресурсами в составе не менее: рабочих - 18 (23 х 0,76137) человек и ИТР, МОП - 7 (8 х 0,76137) человек.

При этом в соответствии со справкой о кадровых ресурсах ООО «СБ «Регион», входящей в состав заявки участника, лидер коллективного участника ООО «СБ «Регион» обладает кадровыми ресурсами в количестве всего 14 человек, в том числе рабочих - 4 человека; ИТР, МОП - 10 человек.

Организатор торгов посчитал, что коллективный участник закупки не соответствует требованиям, установленным в пункте 1.4.8 части I и подпункте «к» пункта 16 части II «Информационная карта закупки» документации о закупке. По этому основанию заявка коллективного участника была отклонена на основании подпункта «б» пункта 5.4.2 части I документации о закупке.

По результатам рассмотрения жалобы ООО «СБ «Регион» антимонопольный орган проанализировал основания отклонения заявки коллективного участника на соответствие нормам действующего законодательства о закупочной деятельности и требованиям Положения о закупках и документации вышеуказанной закупки, и вынес, по мнению суда, законные и обоснованные решение и предписание, правильно установив следующее. 

Согласно пункту 2.7 Положения о закупках и пункту 1.4.8 документации о закупке количественные параметры деятельности коллективного участника суммируются. В данной закупке к количественному параметру относится такой параметр как кадровый ресурс участника закупки.

Согласно пункту 14 «Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16 мая 2018 года), если участником закупки выступает несколько лиц (группа лиц), требования, указанные в документации о закупке, должны предъявляться к такой группе лиц в совокупности, а не к отдельно взятому ее участнику.

Обратное не отвечает цели коллективного участия в закупке несколькими лицами в составе группы лиц и ставит эту группу лиц в неравное положение с отдельным участком закупки, показатели опыта работ которого суммируются.

В рассматриваемой ситуации закупочная комиссия АО «Россети Янтарь» в ходе рассмотрения заявки коллективного участника оценила кадровый ресурс лидера коллективного участника закупки и пришла к выводу, что ООО «СБ «Регион» должно обладать кадровыми ресурсами в составе не менее: рабочих - 17 человек и ИТР, МОП - не менее 6 человек, при фактическом кадровом ресурсе: рабочих - 4 человека и ИТР, МОП - 10 человек, и на этом основании отклонила заявку коллективного участника.

Однако по неизвестным причинам кадровый ресурс ООО «ИНБРЭС» закупочная комиссия АО «Россети Янтарь не оценивала.

Суд отмечает, что из анализа заявки ООО «СБ «Регион» следует, что коллективный участник в составе заявки приложил две справки о кадровых ресурсах ООО «СБ «Регион» и ООО «ИНБРЭС», согласно которым ООО «СБ «Регион» будут привлечены к исполнению договора 7 рабочих и 7 человек ИТР, МОП, а ООО «ИНБРЭС» - 23 рабочих и 31 человек ИТР, МОП, что в общей сложности составляет у коллективного участника 30 рабочих и 38 человек ИТР, МОП, при требовании к участнику закупки о наличии кадрового ресурса в составе не менее 23 человека рабочих, а ИТР, МОП - 8 человек.

Суд приходит к выводу, что коллективный участник закупки (ООО «СБ «Регион» и ООО «ИНБРЭС») при суммировании вышеуказанных количественных параметров соответствовал требованиям конкурсной документации, в связи с чем, законные основания для отклонения заявки коллективного участника от участия в конкурсе у закупочной комиссии АО «Россети Янтарь» по данному основанию отсутствовали.

Антимонопольный орган в решении также правильно отметил, что при исполнении договора, заключенного по результатам закупки, коллективный участник может распределить между своими членами весь объем и виды выполняемых работ/оказываемых услуг. Кроме того, коллективный участник и каждый его член несут ответственность, в том числе перед заказчиком, за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору в соответствии с положениями такого договора и требованиями гражданского законодательства Российской Федерации.

Суд считает, что упомянутый подход комиссии АО «Россети Янтарь» к рассмотрению заявки коллективного участника противоречит принципам равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, установленные пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках, а также нарушает часть 6 статьи 3 Закона о закупках в части осуществления оценки и сопоставления заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу о законности и обоснованности решения и выданного на его основании предписания антимонопольного органа. Оснований для их отмены не имеется.

Суд также считает необходимым обратить внимание на признаки злоупотребления со стороны АО «Россети Янтарь» своим правом, что в силу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации недопустимо.

Так, при обращении в арбитражный суд АО «Россети Янтарь» заявило ходатайство о принятии обеспечительных мер.

На основании определения суда от 08 августа 2022 года по настоящему делу заявление о принятии обеспечительных мер удовлетворено, приостановлено действие предписания от 20 июля 2022 года № 31-Т/2022 до вступления в законную силу судебного акта по настоящему делу.

Однако после принятия 08 августа 2022 года арбитражным судом обеспечительной меры АО «Россети Янтарь» в обход установленных законодательством требований к обеспечению конкурентных процедур закупок заключило соответствующий договорот 24 августа 2022 года № 32211441615 с ООО «Параметр» (другим участником конкурса).

Как отмечено в определении от 30 ноября 2022 года о разъяснении определения суда по настоящему делу, согласно части 3 статьи 199 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по ходатайству заявителя арбитражный суд может приостановить действие оспариваемого акта, решения. При этом под приостановлением действия ненормативного правового акта понимается не признание акта недействующим в результате обеспечительной меры суда, а запрет исполнения тех мероприятий, которые предусмотрены данным актом. 

Приостановление оспоренного ненормативного акта не влечет его недействительности, а направлено на закрепление существующего состояния спорных отношений (status quo).

В рассматриваемом случае принятая обеспечительная мера в виде приостановления действия оспоренного ненормативного акта, способная сохранить отношения между сторонами в существующем состоянии, позволяла АО «Россети Янтарь» лишь не исполнять те мероприятия, которые предписаны антимонопольным органом, но ни в коей мере не позволяла заказчику преодолевать законодательно установленные запреты на совершение действий по завершению конкурса и заключению договора.

Таким образом, заключение договора в связи с принятием обеспечительной меры не соответствует положениям части 2 статьи 90 и части 3 статьи 199 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (основаниям и целям названных норм) и не согласуется с принципом сохранения баланса публичных интересов и интересов заявителя, которым руководствовался суд при принятии обеспечительной меры по делу.

Определением от 30 ноября 2022 год суд разъяснил определение Арбитражного суда Калининградской области от 08 августа 2022 года по настоящему делу № А21-9071/2022, указав, что если действие предписания приостановлено, то и запрет на заключение контракта (договора) также действует до вступления в законную силу судебного акта по настоящему делу.

На основании определения от 06 декабря 2022 года арбитражным судом удовлетворено заявление УФАС об отмене обеспечительных мер. Отменены обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Калининградской области от 08 августа 2022 года в виде приостановления действия предписания от 20 июля 2022 года № 31-Т/2022 до вступления в законную силу судебного акта по настоящему делу.

В указанном определении суд обратил внимание, что АО «Россети Янтарь» по результатам конкурса в электронной форме на право заключения договора (извещение № 32211441615) заключен договор со вторым участником конкурса, что делает невозможным исполнение предписания антимонопольного органа. Существовавшее состояние отношений (status quo) между сторонами не сохранено, утрачена необходимость сохранения обеспечительных мер.

В ходе судебного заседания стороны пояснили, что в связи с неисполнением предписания от 20 июля 2022 года № 31-Т/2022 в установленный срок антимонопольный орган привлек АО «Россети Янтарь» к административной ответственности.

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании вышеизложенного, в удовлетворении заявленных АО «Россети Янтарь» требований следует отказать - в силу их неправомерности и необоснованности.

Руководствуясь статьями 130, 143, 144, 167 - 170, 198 - 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд         

    

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении ходатайства представителя Акционерного общества «Россети Янтарь» о приостановлении производства по делу № А21-9071/2022 до вступления в законную силу судебного акта по делу № А21-9070/2022 - отказать.

В удовлетворении ходатайства представителя Акционерного общества «Россети Янтарь» об объединении в одно производство дел № А21-9071/2022 и № А21-9070/2022 для их совместного рассмотрения - отказать.

В удовлетворении заявленных требований Акционерного общества «Россети Янтарь»- отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня принятия в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья

                                                        Д.В. Широченко

 

(подпись, фамилия)