Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

16. 09. 2019 года.                                              Дело № А40-106204/19-43-957

Резолютивная часть решения объявлена 11. 09. 2019 года.

Решение изготовлено в полном объеме 16. 09. 2019 года.

Судья Арбитражного суда г. Москвы Романов О.В., единолично,

протокол судебного заседания вёл секретарь судебного заседания Фёдоров А.А., 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

ООО « Промстроймонтаж » (ОГРН 

<

***>) к АО " Промстрой " (ОГРН 

<

***>)

о взыскании 10 216 963 руб. 14 коп. – долга,

с участием представителей: от истца – не явился, от ответчика – ФИО1, доверенность № 16-11/2018-02 от 16.11.2018 г.

Изучив имеющиеся в деле документы, заслушав представителя, арбитражный суд

У  С  Т  А  Н  О  В  И  Л  :

Иск заявлен о взыскании 10 216 963 руб. 14 коп. – долга, на основании статей 711, 740, 746 ГК РФ.

Истец не направил в судебное заседание представителя, не представил истребованные судом документы; не исполнил указание суда о проведении сверки расчётов с ответчиком, о времени и месте судебного заседания извещен в установленном порядке в соответствии со статьями 121-124 АПК РФ; заявил о рассмотрении дела без участия его представителя (письмо без номера от 09.09.2019 г. поступило в суд в электронном виде 09.09.2019 г.), каких-либо ходатайств не заявил.

Ответчик направил представителя в судебное заседание, который иск в заявленной сумме не признал по основаниям, изложенным в отзыве на исковое заявление, истребованные судом документы, опровергающие, по его мнению, иск предъявил; расчет истца оспорил представив контррасчёт; заявил ходатайство о принятии к совместному рассмотрению с первоначальным иском встречного искового заявления АО " Промстрой " к ООО « Промстроймонтаж » о взыскании 818 396 руб. 52 коп. – убытков, неустойки, каких-либо иных ходатайств не заявил.

Встречное исковое заявление АО " Промстрой " к ООО « Промстроймонтаж » о взыскании 818 396 руб. 52 коп. – убытков, неустойки не соответствует формальным требованиям ст. 132 АПК РФ, в связи с несоблюдением общих правил предъявления иска (не имеется доказательств направление встречного искового заявления ответчику, не имеется доказательств уплаты госпошлины по встречному иску, не представлена копия свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица, в нарушение требований ст. 126 АПК РФ), в связи с чем встречное исковое заявление подлежит возврату АО " Промстрой ", в соответствии со ст. 129 АПК РФ.

Дело рассмотрено в соответствии с порядком предусмотренным ст. 156 АПК РФ, по имеющимся в деле документам, представленным истцом и ответчиком, в отсутствие представителя истца.

Суд, с учетом изложенных истцом и ответчиком обстоятельств и доводов, в соответствии с имеющимися в материалах дела документами, пришел к следующим выводам и считает установленными следующие обстоятельства:

Из искового заявления усматривается следующее.

Между Обществом с ограниченной ответственностью «ПРОМСТРОЙМОНТАЖ» (Субсубподрядчик) и АО «Промстрой»   (Субподрядчик) 07.09.2016 был заключен  договор  субподряда  на  выполнение  строительно-монтажных  работ  по  возведению железобетонных конструкций фундаментов в зоне установки гидроочистки дизельного топлива с блоком депарафинизации   (Секция 300) в рамках реализации проекта по строительству «Комбинированной установки переработки нефти (КУПИ)» №П-МНП32016-0002.

Работы по указанному договору были выполнены надлежащим образом и в срок, о чем свидетельствуют подписанные Акты и Справки о стоимости выполненных работ по форме КС-2, КС-3 и Счета-фактуры.

На настоящий момент у АО «Промстрой» образовалась задолженность по оплатам по договору №П-МНП32016-0002 перед ООО «Промстроймонтаж» в сумме 9 451221,28 руб., о чем свидетельствуют: платежные поручения об оплате и Акт сверки взаимных расчетов от 20.03.2019 г.

Кроме того, 01.12.2016 г. между Обществом с ограниченной ответственностью «ПРОМСТРОЙМОНТАЖ» (Субсубподрядчик) и АО «Промстрой» (Субподрядчик)  был  заключен  договор  субподряда  на выполнение  части  комплекса Работ  по строительству «Комбинированной установки переработки нефти (КУПИ) «ЕВРО+» для нужд АО «Газпромнефть-МНПЗ» по «Секции 200 (участок 2101; 2151 А/В), каталитический реформинг с блоком гидроочистки бензиновой фракции и непрерывной регенерации катализатора; секции 600 (участок 6401 А/В), вспомогательные системы, РП-308» № П-МНП32016-0013.

Работы по, указанному договору № П-МНП32016-0013 были выполнены надлежащим образом и в срок, о чем свидетельствуют подписанные Акты и Справки о стоимости выполненных работ по форме КС-2, КС-3 и Счета-фактуры.

На настоящий момент у АО «Промстрой» образовалась задолженность по оплатам по договору № П-МНП32016-0013   перед   ООО   «Промстроймонтаж»   в   сумме   765 741,86 руб., о чем свидетельствуют: платежные поручения об оплате по договору и Акт сверки взаимных расчетов от 20.03.2019 г.

В силу ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ч. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами (ч. 4 ст. 71 АПК РФ).

Из материалов дела усматривается, что сумма требований включает в себя 6 935 882,51 руб. - суммы платежей с отложенным срок исполнения, срок выплаты которых до настоящего времени не наступил (после истечения гарантийного периода).

Между Истцом (Субподрядчик, Субсубподрядчик) и Ответчиком (Подрядчик, Субподрядчик) были заключены: Договор от 07.09.2016 №П-МНП32016-0002 - на выполнение Ответчиком работ по возведению железобетонных конструкций фундаментов в зоне установки гидроочистки дизельного топлива с блоком депарафинизации (Секция 300) в рамках реализации проекта КУПИ, Место нахождения Объекта: Москва, Капотня, 2 квартал, д. 1, корп. 3; Договор от 01.12.2016 №П-МНП32016-0013 - на выполнение Ответчиком части комплекса работ по строительству «КУПИ «ЕВРО+» для нужд АО «Газпромнефть-МНПЗ» по «Секции 200, 600».

Договоры, требования по которым заявлены по настоящему делу, содержат следующие условия о порядке оплаты выполненных работ и платежа с отложенным сроком исполнения.

Договор от 07.09.2016 №П-МНП32016-0002:

- п.5.2. - в качестве гарантии исполнения Субподрядчиком обязательств по Договору субподряда, Субподрядчик удерживает 10% от суммы каждого платежа, осуществляемого от стоимости выполненных работ за соответствующий период. Данное удержание признается сторонами Договора платежом с отложенным сроком исполнения (ст.381.1 ГК РФ).

п.5.6. - платеж с отложенным сроком исполнения в размере 5% (первая часть платежа) от суммы, исчисленной за весь срок действия Договора, выплачивается Генподрядчиком в течение 60 рабочих дней от даты приемки всех Работ, выполненных Субподрядчиком в соответствии с Договором, указанной в Акте сдачи-приемки выполненных работ.

п.5.6.1. - платеж с отложенным сроком исполнения в размере 5% (вторая часть платежа) от суммы, исчисленной за весь срок действия Договора, выплачивается Субподрядчику по истечении 24 месяцев от даты приемки Генподрядчиком всех Работ, выполненных Субподрядчиком в соответствии с Договором.

- термины и определения - Акт сдачи-приемки всех выполненных работ - документ,подписываемый Генподрядчиком и Субподрядчиком по завершению всего объема работ по Договору и подтверждающий сдачу Субподрядчиком и приемку Генподрядчиком результата выполненных работ в соответствии с условиями Договора.

В соответствии п.2 ст.327.1 ГК РФ, если предусмотренное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей не предоставленному исполнению.

С учетом вышеизложенного, а также положений ст.327.1, 381.1 ГК РФ, обязательство по оплате (возврату) отложенного платежа обусловлено наступлением событий, указанных в п.5.6. и 5.6.1. Договора от 07.09.2016 №П-МНП32016-0002: подписание Акта о завершении всех работ по Договору (Акта сдачи-приемки всех выполненных работ); истечение гарантийного срока на выполненные работы (24 месяца).

На сегодняшний день, Договор-1 действующий, обязательства Истца по выполнению работ исполнены частично.

Сведения об обязательствах Сторона по Договору-1: 116 148120,53 руб.- цена работ по Договору; 65 092 726,57 руб.- стоимость выполненных Истцом и принятых Ответчиком работ по Актам сдачи-приемки выполненных работ (ф.КС-2). 20.03.2018- наиболее поздний Акт сдачи-приемки работ КС-2 №11.1; 55 641 505,29 руб.- погашено Ответчиком в счет оплаты выполненных работ Истцом; 9 451 221,28 руб., в т.ч.- остаток задолженности (цена иска по Договору-1); - 6 509 272,66 руб.-10% платежа с отложенным сроком исполнения.

Платеж с отложенным сроком исполнения в размере 6 509 272,66 руб.

Срок оплаты: 1-я часть (5%) - 3 254 636,33 руб. - срок выплаты не наступил ввиду отсутствия со стороны Истца итогового Акта о выполнении всех работ по Договору-1; 2-я часть (5%) - 3 254 636,33 руб. - срок выплаты не наступил ввиду отсутствия со стороны Истца итогового Акта о выполнении всех работ по Договору-1, но, в любом случае, не ранее 20.03.2020 (истечения 24 месяцев с даты последнего Акта КС-2).

Таким образом, срок выплаты платежа с отложенным сроком исполнения по Договору-1 еще не наступил, исковое заявление в указанной части преждевременно, а, значит, необоснованно.

Договор от 01.12.2016 №П-МНП32016-0013:

п.6.3.1. - в случае не предоставления Субподрядчиком по истечении 10 дней с даты подписания Договора оригинала банковской гарантии надлежащего исполнения Субподрядчиком обязательств по Договору Подрядчик из суммы причитающегося Субподрядчику платежа за выполненные в отчетном месяце работы ежемесячно удерживает сумму в размере 10% от стоимости выполненных и принятых Подрядчиком в отчетном периоде Работ (отложенный платеж, гарантийное удержание).

п.6.3.2. - удержанная Подрядчиком в п. 6.3.1. сумма является гарантией надлежащего исполнения Субподрядчиком своих обязательств по Договору, обеспечивает надлежащее исполнение Субподрядчиком всех обязательств по Договору, в том числе обязательств по уплате убытков, неустоек и иных платежей, и выплачивается Субподрядчику в следующем порядке: 50% от суммы отложенного платежа, формируемой Подрядчиком согласно п. 6.3.1. Договора, выплачиваются Субподрядчику при наличии подписанного Сторонами в установленные Договором сроки Акта сдачи-приемки выполненных работ по Договору в полном объеме в течение 30 календарных дней с даты подписания указанного выше Акта; 50% от суммы отложенного платежа выплачиваются Субподрядчику в течение 30 календарных дней с даты предоставления Подрядчику независимой гарантии надлежащего исполнения Субподрядчиком гарантийных обязательств по Договору либо в случае не предоставления - в течение 30 календарных дней с даты окончания Гарантийного срока.

п. 2.12. - Акт сдачи-приемки выполненных работ по Договору в полном объеме - Акт сдачи-приемки выполненных работ по Договору в полном объеме, по форме согласованной Сторонами в Приложении № 23, подписываемый полномочными представителями Субподрядчика и Подрядчика, с момента подписания Сторонами которого начинается гарантийный срок на выполненные Субподрядчиком работы.

п. 18.2.3.13 - Гарантийный срок на результат выполненных Работ по настоящему Договору начинает исчисляться с момента подписания Сторонами Акта сдачи-приемки выполненных работ по Договору в полном объеме либо при прекращении действия Договора по иным основаниям (если применимо), чем надлежащее и полное его исполнение, и составляет 3 года (с учетом норм и правил РФ о предъявлении претензий в отношении обнаруженных дефектов и недостатков)

п. 6.3. - в случае предоставления банковской гарантии исполнения обязательств в размере 10% (Десяти процентов) от цены Договора, указанной в п. 6.3. Договора, позднее 30 (Тридцати) дней с даты подписания о Договора, и возникновения обстоятельств, предусмотренных п. 6.3.1. Договора, удержанная сумма отложенного платежа выплачивается Субподрядчику в полном размере по истечении 10 (Десяти) дней после предоставления банковской гарантии исполнения обязательств и подтверждения ее подлинность.

В соответствии п.2 ст.327.1 ГК РФ, если предусмотренное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей не предоставленному исполнению.

С учетом вышеизложенного, а также положений ст.327.1, 381.1 ГК РФ, обязательство по оплате (возврату) отложенного платежа обусловлено наступлением событий, указанных в п.6.3., 6.3.2., 18.2.3.13 Договора от 01.12.2016 №П-МНП32016-0013: подписание Акта о завершении работ по Договору в полном объеме (Акта сдачи-приемки всех выполненных работ, Приложение №23 к Договору-2); истечение гарантийного срока на выполненные работы (3 года).

На сегодняшний день, Договор-2 действующий, обязательства Истца по выполнению работ исполнены частично. Гарантия исполнения обязательств Истцом не предоставлена.

Сведения об обязательствах Сторона по Договору-1: 5 104 772,67 руб.- цена работ по Договору; 4 605 230,56 руб.- стоимость выполненных Истцом и принятых Ответчиком работ по Актам сдачи-приемки выполненных работ (ф.КС-2). Октябрь 2018- наиболее поздний Акт сдачи-приемки работ КС-2; 3 839 488,67 руб.- погашено Ответчиком в счет оплаты выполненных работ Истцом; 765 741,89 руб., в т.ч.- остаток задолженности (цена иска по Договору-2);- 426 609,85 руб.-10% платежа с отложенным сроком исполнения.

Платеж с отложенным сроком исполнения в размере 426 609,85 руб.

Срок оплаты: 1-я часть (5%) -213 304,92 руб. -срок выплаты не наступил ввиду отсутствия со стороны Истца итогового Акта о выполнении работ по Договору-2 в полном объеме; 2-я часть (5%)-213 304,93 руб. –срок выплаты не наступил ввиду отсутствия со стороны Истца итогового Акта о выполнении работ по Договору-2 в полном объеме, но, в любом случае, не ранее октября 2021 года (истечения 3-х лет с даты последнего Акта КС-2).

Таким образом, срок выплаты платежа с отложенным сроком исполнения по Договору-2 еще не наступил, исковое заявление в указанной части преждевременно, а, значит, необоснованно.

Согласно ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно п.1 ст. 314 ГК РФ, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

Требование истца о взыскании долга в сумме 3 281 080 руб. 63 коп. - законное, обоснованное, соответствует условиям договора, заключенного сторонами, подтверждено, имеющимися в деле документами, представленными истцом, не оспорено и не опровергнуто ответчиком и подлежит удовлетворению.

В остальной части требование удовлетворению не подлежит за необоснованностью и недоказанностью.

Расходы по уплате госпошлины распределяются между сторонами пропорционально размеру удовлетворенных требований, в соответствии со статьями 110, 112 АПК РФ. 

В соответствии с изложенным, на основании статей 8, 9, 11, 12, 153, 154, 161, 307-310, 314, 328, 401, 420-424, 431-434, 702, 708, 709, 711, 720 ГК РФ, руководствуясь статьями 41, 65, 66, 71, 75, 81, 110, 112, 121-124, 126, 129, 132, 155, 156, 162, 166-171, 176, 177, 180-182, 318, 319 АПК РФ, арбитражный суд

Р  Е  Ш  И  Л  :

Встречное исковое заявление АО " Промстрой " к ООО « Промстроймонтаж » о взыскании 818 396 руб. 52 коп. – убытков возвратить АО " Промстрой ".

Взыскать с АО " Промстрой " (ОГРН 

<

***>):

- в пользу ООО « Промстроймонтаж » (ОГРН 

<

***>) 3 281 080 руб. 63 коп. – долга;

- в доход федерального бюджета РФ госпошлину в сумме 23 788 руб. 64 коп.

Требование истца о взыскании долга в сумме 6 935 882 руб. 51 коп. оставить без удовлетворения с отнесением на истца расходов по уплате госпошлины в сумме 50 296 руб. 18 коп.

Взыскать с ООО « Промстроймонтаж » (ОГРН 

<

***>) в доход федерального бюджета РФ госпошлину в сумме 10 891 руб. 18 коп.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня принятия.

Судья                                                           О.В. Романов