ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

Березина ул., д. 4, г. Владимир, 600017 http://1aas.arbitr.ru, тел/факс: (4922) телефон 44-76-65 / 44-73-10 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А43-26031/2022

г. Владимир

27 апреля 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 20.04.2023. 

Полный текст постановления изготовлен 27.04.2023.  

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:  председательствующего судьи Вечканова А.И., судей Протасова Ю.В.,  Фединской Е.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем  судебного заседания ФИО1,  

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью «Газпром газификация» на  решение Арбитражного суда Нижегородской области от 14.02.2023 по делу   № А43-26031/2022,  

по иску общества с ограниченной ответственностью «Газпром  газификация» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с  ограниченной ответственностью «Дзержинскгоргаз» (ИНН 

<

***>,  ОГРН 

<

***>) об урегулировании разногласий по договору о  финансировании мероприятий по технологическому присоединению в  рамках догазификации,  

в отсутствие представителей сторон, надлежащим образом извещенных  о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем  размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте  Первого арбитражного апелляционного суда,  

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Газпром газификация»  (далее – истец, ООО «Газпром газификация») обратилось в Арбитражный  суд Нижегородской области с иском к обществу с ограниченной  ответственностью «Дзержинскгоргаз» (далее – ответчик, ООО  «Дзержинскгоргаз») об урегулировании разногласий при заключении  договора о финансировании мероприятий по технологическому  присоединению в рамках догазификации от 15.07.2022 № Ф-05-192/2022,  путем внесения в договор следующих изменений:  

1. Пункт 1 абзац 2 договора изложить в следующей редакции:  "Вышеуказанная сумма финансирования не должна превышать общую  

сумму денежных средств, определенную межрегиональной или  региональной программой газификации жилищно-коммунального  хозяйства, промышленных и иных организаций Нижегородской области в  части финансирования мероприятий по объектного плана-графика  догазификации (далее – Программа газификации) на период 2022-2032 гг.,  исполнителем по которым является газораспределительная организация, за  счет средств оператора газификации (далее – сумма денежных средств в  Программе газификации) и сумму затрат на реализацию мероприятий по  технологическому присоединению в рамках догазификации по договорам о  технологическом присоединении к газораспределительным сетям  газоиспользующего оборудования, заключаемых в рамках догазификации,  не учтенных в пообъектом плане-графике догазификации Программы  газификации (информация о данных договорах предоставляется оператору  газификации по форме приложения № 5 к настоящему Договору)."  

2. Пункт 4 договора изложить в следующей редакции: 

Абзац 7: "Размер финансирования мероприятий по технологическому  присоединению в рамках догазификации для представления  газораспределительной организацией в заявке оператору газификации  определяется на уровне не выше 50% от расходов, необходимых для  реализации мероприятий по технологическому присоединению в рамках  догазификации в рассматриваемый период, за вычетом объема полученных  в квартале, предшествующем отчетному, финансовых средств в результате  введения специальных надбавок к тарифам на услуги  газораспределительной организации на транспортировку газа по  газораспределительным сетям и установления тарифа на услуги  газораспределительной организации по транспортировке газа по  газораспределительным сетям в части финансирования строительства  (реконструкции) сетей газораспределения, расходуемых на цели, связанные  с догазификацией, а также финансовых средств, полученных в квартале,  предшествующем отчетному, от иных источников финансирования,  включая ранее полученные от единого оператора газификации,  регионального оператора газификации и неизрасходованные средства.".  

Дополнить абзацами 9-13: "В обеспечение обязательств по возврату  суммы финансирования, предусмотренной пунктом 1 настоящего Договора,  газораспределительная организация предоставляет оператору газификации  обеспечение выполнения указанных обязательств в виде независимой  безусловной и безотзывной банковской гарантии (далее – банковская  гарантия), до даты подачи заявки, предусмотренной настоящим Договором.  Сумма обеспечения должна быть равна сумме обеспечиваемого транша,  текст банковской гарантии и банк-гарант должны быть согласованы  оператором газификации.  

Газораспределительная организация обязана представить оператору  газификации оригинал банковской гарантии не менее чем за 10 (десять)  рабочих дней до даты подачи заявки, предусмотренной настоящим пунктом  

Договора. Оператор газификации обязан в вышеуказанный срок  рассмотреть банковскую гарантию и принять данную банковскую гарантию,  либо направить в адрес газораспределительной организации  мотивированный отказ в ее принятии. После устранения  газораспределительной организацией замечаний оператор газификации  осуществляет рассмотрение банковской гарантии в порядке и сроки,  установленные для первоначальной приемки банковской гарантии.  

Срок действия банковской гарантии должен превышать на 60  календарных дней срок полного исполнения газораспределительной  организацией своих обязательств по возврату суммы финансирования в  соответствии с условиями настоящего Договора.  

По соглашению Сторон может быть избран иной альтернативный  способ обеспечения исполнения обязательства газораспределительной  организацией по возврату суммы финансирования, указанной в пункте 1  настоящего Договора.  

По согласованию с оператором газификации, после ввода в  эксплуатацию объектов, созданных в рамках мероприятий по  технологическому присоединению в рамках догазификации, при условии  государственной регистрации прав собственности на построенные объекты,  банковская гарантия может быть заменена залогом таких объектов (или  сумма банковской гарантии уменьшена на сумму стоимости переданных в  залог оператору газификации объектов, созданных в рамках мероприятий по  технологическому присоединению в рамках догазификации). Изменение  срока и суммы банковской гарантии возможно только после оформления  залога в соответствии с действующим законодательством Российской  Федерации."  

3. Пункт 8 договора изложить в следующей редакции: "Транш  предоставляется путем перечисления денежных средств на отдельный  банковский счет, открытый газораспределительной организацией в  согласованном с оператором газификации банке (кредитной организации)  (далее –Банк) на условиях, установленных Приложением № 4 к Договору  (Условия банковского сопровождения) (далее – Отдельный счет).Транш  считается предоставленным со дня зачисления денежных средств на  отдельный счет газораспределительной организации."  

4. Пункт 9 договора изложить в следующей редакции: "В качестве  факта предоставления оператором газификации финансирования или  транша газораспределительная организация предоставляет оператору  газификации копию банковской выписки с отметкой банка,  подтверждающую зачисление денежных средств на отдельный счет  газораспределительной организации, в течение 3 календарных дней с даты  поступления денежных средств."  

5. Дополнить договор пунктом 9.1 следующего содержания:  "Газораспределительная организация в порядке и сроки, установленные  Условиями банковского сопровождения (Приложение № 4 к Договору),  

обязана открыть отдельный счет в Банке для целей расчетов по Договору и  осуществлять все расчеты по Договору только с использованием отдельного  счета. Неисполнение или несвоевременное исполнение  газораспределительной организацией обязательств по открытию отдельного  счета освобождает оператора газификации от обязательства по  осуществлению платежей по Договору до даты получения уведомления от  газораспределительной организации об открытии отдельного счета, а также  от ответственности за нарушение сроков осуществления перечисления  траншей.  

При заключении договоров во исполнение мероприятий по  технологическому присоединению в рамках догазификации с третьими  лицами, газораспределительная организация обязана уведомлять их о  необходимости открытия отдельных счетов в банке для целей расчетов и  банковского сопровождения по договорам, с даты заключения Договора  осуществлять все расчеты по договорам, заключенным с привлеченными им  для исполнения обязательств по Договору подрядчиками  исполнения/реализации Договора только с использованием отдельных  счетов, открытых подрядчиками исполнения/реализации Договора в Банке."  

6. Пункт 15.3 Договора дополнить абзацем 2 в следующей редакции: "В  случае неисполнения одной из Сторон обязанности, предусмотренной  настоящим пунктом Договора, другая Сторона вправе в одностороннем  порядке отказаться от исполнения Договора. В этом случае настоящий  Договор считается расторгнутым с даты получения Стороной письменного  уведомления другой Стороны о расторжении настоящего Договора (отказе  от исполнения настоящего Договора) или с иной даты, указанной в таком  уведомлении."  

7. Пункт 31 Договора изложить в следующей редакции: "К настоящему  Договору прилагаются и являются его неотъемлемой частью: приложение   № 1 (заявка на предоставление финансирования (транша); приложение № 2  (сведения о финансировании мероприятий по технологическому  присоединению в рамках догазификации); приложение № 3 (отчет о  целевом использовании денежных средств по договору о финансировании  мероприятий по технологическому присоединению в рамках  догазификации); приложение № 4 (условия Банковского сопровождения);  приложение № 5 (реестр договоров о технологическом присоединении к  газораспределительным сетям газоиспользующего оборудования,  заключаемых в рамках догазификации, мероприятия по которым не вошли в  Программу газификации)."  

8.Приложения №№ 1-5 к Договору изложить в следующей редакции: 

Приложение № 1 

к договору о финансировании 

мероприятий по технологическому 

присоединению в рамках догазификации 

от 15.07.2022 № ФИ-05-192/2022 

(форма) 

Дата: _________ Кому:________________________ 

ЗАЯВКА № _______ на предоставление финансирования (транша) 

В соответствии с договором о финансировании мероприятий по  технологическому присоединению в рамках догазификации от 15.07.2022 № ФИ05-192/2022_______________________________________________  

 (полное наименование газораспределительной организации) 

в лице ___________________________________________________, действующего  на основании _____________________________, в связи с недостаточностью  финансовых средств в ____ квартале 20__ года, получаемых в результате  введения специальных надбавок к тарифам на услуги газораспределительной  организации на транспортировку газа по газораспределительным сетям и  установления тарифа на услуги газораспределительной организации по  транспортировке газа по газораспределительным сетям, а также получаемых от  иных источников финансирования, для покрытия расходов на выполнение  мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации  (подтверждающие документы прилагаются) просит Вас предоставить  финансирование (транш) в размере (____________________________) рублей.  

В составе финансирования (транша) предусмотрен НДС на оплату товаров,  работ, услуг исполнителям в размере ___________ (_____________) рублей  (указывается, если в запрашиваемой сумме финансирования учтена потребность в  оплате товаров, работ, услуг исполнителям с учетом НДС).  

Перечень финансируемых объектов представлен в составе Сведений о  финансировании мероприятий по технологическому присоединению в рамках  догазификации по форме Приложения № 2 в настоящему Договору.  

 _________________________________________________________  

(должность, фамилия, инициалы руководителя газораспределительной  организации, подпись)  

_________________________________________________________ ФОРМА СОГЛАСОВАНА: 

Оператор газификации: ООО «Газпром газификация» 

Газораспределительная организация: 

ООО «Дзержинскгоргаз»  

Заместитель генерального директора  по экономике и финансам  

________________/А.Г. Затонских/ М.П. 

Директор 

________________/ФИО2/ 

М.П. 

 

Приложение № 4 

к договору о финансировании 

мероприятий по технологическому 

присоединению в рамках догазификации 

от 15.07.2022 № ФИ-05-192/2022 

Условия Банковского сопровождения 

1. Исполнение Договора осуществляется с применением банковского  сопровождения.  

В Договоре используются термины, имеющие следующие значения: 

1.1. Банковское сопровождение – осуществление Банком в соответствии с  Параметрами банковского сопровождения мониторинга и контроля за  обоснованностью расчетов Газораспределительной организацией и иных лиц,  привлекаемых Газораспределительной организацией в ходе исполнения Договора  (Участники исполнения/реализации Договора, в том числе не включенные в  Реестр контрагентов), осуществляемых в рамках исполнения Договора, на  Отдельном счете, открытом в Банке.  

 1.2. Банк – наименование кредитной организации, предоставляющей  услуги по Банковскому сопровождению договора.  

1.3. Лимит существенности – предельная общая сумма договоров,  заключаемых с каждым из подрядчиков, соисполнителей, поставщиков (за  исключением производителей материально-технических ресурсов) в рамках  исполнения Договора, соблюдение которой является основанием для их  отнесения к Участникам исполнения, не включенным в Реестр контрагентов.  

1.4. Отдельный счет (ОБС) – расчетный счет, открытый в Банке  Газораспределительной организации и Участникам исполнения/реализации  Договора для проведения операций при исполнении настоящего Договора и иных  договоров, заключенных Газораспределительной организацией для исполнения  своих обязательств по настоящему Договору, предполагающий специальный  режим проведения расходных операций после заключения дополнительного  соглашения к договору банковского счета, устанавливающего специальный  режим проведения расходных операций.  

1.5. Обосновывающие документы – договоры, дополнительные  соглашения к ним, счета (либо заменяющие их документы), акты приемки  имущества/выполненных работ/ оказанных услуг, акты приемки в эксплуатацию,  накладные и/или другие документы (в том числе расчеты-обоснования,  пояснения, справки, отчеты, а также выписки из них), составленные по формам,  установленным Договором или договорами, заключенными для целей исполнения  Договора, если указанные договоры предусматривают соответствующие формы, и  подтверждающие факт надлежащего исполнения обязательств, предусмотренных  Договором и/или договорами, заключенными для целей исполнения Договора.  

1.6. Параметры банковского сопровождения – Реестр контрагентов,  Разрешенные уровни кооперации, Предмет контроля, Порядок использования  ОБС, перечень Обосновывающих документов, перечень Участников исполнения/  реализации, не включенных в Реестр контрагентов, Лимит существенности,  размещенные на Электронной площадке.  

1.7.Порядок использования ОБС – перечень разрешенных/запрещенных  операций по Отдельному счету, а также порядок и условия его использования.  

1.8. Предмет контроля 

- соответствие вида, объема, содержания, стоимости выполняемых работ,  оказываемых услуг, приобретаемых товаров, иных затрат условиям Договора, а  также условиям соответствующих договоров, заключаемых для целей исполнения  Договора;  

- соответствие предоставленных Клиентом Обосновывающих документов и  Распоряжений на перевод условиям Договора, а также условиям  соответствующих договоров, заключаемых для целей исполнения Договора;  

- соответствие назначения платежа в Распоряжениях на перевод,  предоставляемых Клиентом, условиям Договора, а также условиям договоров,  заключаемых для целей исполнения Договора;  

1.9. Разрешенные уровни кооперации - предельное количество лиц в  цепочке субподрядчиков, соисполнителей, поставщиков, привлекаемых для целей  исполнения Договора. Количество разрешенных уровней кооперации: 3 (Три);  

1.10. Распоряжение на перевод – платежное поручение или иной расчетный  (платежный) документ, форма которого определена Положением о правилах  осуществления перевода денежных средств, утвержденных Банком России от  29.06.2021 № 762-П.  

1.11. Реестр контрагентов – перечень контрагентов, в адрес которых  допускается перечисление денежных средств с Отдельного счета и которые  должны открыть Отдельные счета в Банке.  

1.12. Участники исполнения/реализации Договора – подрядчики,  исполнители, поставщики, а также иные лица, привлекаемые к исполнению  Договора, включенные в Реестр контрагентов.  

1.13. Участники исполнения/реализации Договора, не включенные в  Реестр контрагентов – лица, привлекаемые к исполнению Договора, перечень  которых содержится в Параметрах банковского сопровождения, не открывающие  Отдельные счета в Банке и не включаемые в Реестр контрагентов.  

1.14. Электронная площадка – программно-аппаратный комплекс, доступ в  который предоставляется через информационно-телекоммуникационную сеть  «Интернет» по адресу: http://etpgpb.ru/.  

2. Газораспределительная организация обязана: 

2.1. В течение 5 (пяти) рабочих дней с даты заключения Договора  представить в Банк документы, необходимые для открытия Отдельного счета,  согласно условиям, размещенным на официальном сайте Банка.  

2.2. В течение 7 (семи) рабочих дней с даты представления в Банк  документов, указанных в подпункте 2.1. настоящего пункта, заключить с Банком  договор банковского счета, а также дополнительное соглашение к договору  банковского счета, устанавливающее специальный режим проведения расходных  операций по форме, размещенной на официальном сайте Банка.  

2.3. С даты заключения Договора обеспечить осуществление всех расчетов,  связанных с исполнением обязательств по Договору исключительно с  использованием Отдельного счета.  

 2.4. Перечислять денежные средства в адрес Участников  исполнения/реализации Договора только на их Отдельные счета, открытые в  Банке.  

2.5. Обеспечить указание реквизитов настоящего Договора (дата, номер,  предмет) в договорах, заключаемых в рамках исполнения настоящего Договора с  Участниками исполнения/реализации Договора, в том числе не включенными в  Реестр контрагентов.  

 2.6. Не привлекать для исполнения своих обязательств по настоящему  Договору лиц, не включенных в Реестр контрагентов кроме случаев, когда такие  лица являются Участниками исполнения/реализации Договора, не включенными в  Реестр контрагентов.  

2.7. Обеспечить наличие в договорах, заключаемых с Участниками  исполнения/реализации Договора, условий об обязанности Участников  исполнения/реализации Договора: осуществления всех расчетов, связанных с  исполнением обязательств по договорам, заключение которых направлено на  исполнение Газораспределительной организацией обязательств по настоящему  Договору, исключительно по Отдельным счетам; денежных средств в адрес  Участников исполнения/реализации Договора только на их Отдельные счета,  открытые в Банке; течение 5 (рабочих) дней с даты заключения договоров,  направленных на исполнение Газораспределительной организацией обязательств  по настоящему Договору, предоставить в Банк документы, необходимые для  открытия Отдельного счета, согласно условиям, размещенным на официальном  сайте Банка; в течение 7 (семи) рабочих дней с даты представления в Банк  документов, необходимых для открытия Отдельного счета, заключить с Банком  договор банковского счета, а также дополнительное соглашение,  устанавливающее специальный режим проведения расходных операций по форме,  размещенной на официальном сайте Банка; предоставлять по запросу Банка  сведения о привлекаемых ими Участниках исполнения/реализации Договора  (полное наименование, место нахождения (почтовый адрес), телефоны  руководителя и главного бухгалтера, идентификационный номер  налогоплательщика и код причины постановки на учет); учитывать Параметры  банковского сопровождения при реализации договоров, заключенных для  исполнения Газораспределительной организацией обязательств по Договору;  включать указанные в настоящем подпункте обязанности в договоры,  заключаемые Участниками исполнения/реализации Договора со своими  контрагентами (Участниками исполнения/реализации Договора).  

2.8. Соблюдать количество Разрешенных уровней кооперации. 

2.9. Предоставлять по запросу Оператора газификации информацию о  возможности исполнения распоряжений на перевод Участника  исполнения/реализации Договора в случаях получения Оператором газификации  соответствующего запроса Банка о недостаточности Обосновывающих  документов при принятии решения об исполнении распоряжения на перевод в  срок 1 день с момента получения запроса Оператора газификации.  

2.10. Газораспределительная организация несет ответственность за целевое  использование денежных средств Оператора газификации Участниками  исполнения/реализации Договора, в том числе, не включенными в реестр  

контрагентов, на всех уровнях кооперации в размере ущерба, причиненного  нецелевым использованием денежных средств.  

3. Оператор газификации обязуется уведомить Банк о полном исполнении  Газораспределительной организацией своих обязательств по Договору  посредством соответствующего письменного уведомления.  

4. Оператор газификации осуществляет расчеты по настоящему Договору с  использованием Отдельного счета Газораспределительной организации,  открытого в Банке.  

5. Неоткрытие (несвоевременное открытие) Газораспределительной  организацией Отдельного счета в Банке освобождает Оператора газификации от  ответственности за несвоевременную оплату по Договору.  

6. Стороны согласовали, что Параметры банковского сопровождения, в том  числе Разрешенные уровни кооперации, Предмет контроля, а также Реестр  контрагентов могут быть изменены по инициативе оператора газификации путем  подачи Заявки на изменение параметров банковского сопровождения на  Электронной площадке. Параметры банковского сопровождения считаются  измененными с даты приема Банком соответствующей Заявки на изменение  параметров банковского сопровождения.  

Изменение Параметров банковского сопровождения, в том числе  Разрешенных уровней кооперации, Предмета контроля, а также Реестра  контрагентов с использованием Электронной площадки не требуют заключения  дополнительного соглашения к Договору.  

ПОДПИСИ СТОРОН: 

Оператор газификации: ООО «Газпром газификация» 

Газораспределительная организация: ООО «Дзержинскгоргаз» 

Заместитель генерального директора  по экономике и финансам  

________________/А.Г. Затонских/ М.П. 

Директор 

________________/ФИО2/ 

М.П. 

 

ФОРМА СОГЛАСОВАНА: 

Оператор газификации: ООО «Газпром газификация» 

Газораспределительная организация: ООО «Дзержинскгоргаз» 

Заместитель генерального директора по экономике и финансам _______________/А.Г. Затонских/ М.П. 

Директор 

________________/ФИО2/ 

М.П. 

Решением от 14.02.2023 Арбитражный суд Нижегородской области  исковые требования удовлетворены частично, урегулированы разногласия  при заключении договора о финансировании мероприятий по  технологическому присоединению в рамках догазификации от 15.07.2022   № ФИ-05-192/2022. Пункты 1, 4 (абзац 7), 8, 9 и 31 договора изложены в  редакции ответчика; в удовлетворении требований о дополнении пункта 4  договора от 15.07.2022 № ФИ-05-192/2022 абзацами 9 -13, пунктом 9.1,  абзацем 2 пункта 15.3 отказано.  

ООО «Газпром газификация», не согласившись с принятым судебным  актом, обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с  апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой  инстанции на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации.  

В обоснование апелляционной жалобы истец указывает на  неправильное применение судом первой инстанции норм материального  права, поскольку суд первой инстанции неправомерно ограничил право  истца как единого оператора газификации (ЕОГ) предлагать иные условия  договора, отличные от изложенных в типовой форме подобного договора.  Полагает, что суд первой инстанции в нарушение Постановления Пленума  Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 не учел особенности заключаемого  договора и интересы истца. Кроме того, суд не мотивировал отклонение  предложенного истцом банковского сопровождения, не соотнес  преимущества банковского сопровождения с целью и характером  предоставляемого финансирования, не оценил возможность установления  оперативного контроля за расходованием денежных средств. Также суд  необоснованно отклонил предложенный истцом порядок финансирования,  фактически проигнорировав принцип равенства сторон, необоснованно  предоставив преимущества только одной из них. Суд первой инстанции не  оценил соразмерность меры обеспечения обязательства с самим  защищаемым интересом.  

 Более того, с точки зрения заявителя жалобы, судом проигнорирован  факт злоупотребления своими правами со стороны ответчика.  

Подробно доводы заявителя изложены в апелляционной жалобе. 

 Заявитель жалобы явку полномочного представителя в заседание суда  не обеспечил.  

Ответчик в отзыве просил оставить решение без изменения, а  апелляционную жалобу – без удовлетворения.  

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие лиц,  участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте  судебного разбирательства, по имеющимся в деле материалам.  

Проверив законность и обоснованность принятого по делу решения в  порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации, исследовав доводы апелляционной жалобы и материалы дела,  суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены данного  судебного акта.  

Из материалов дела следует, что в соответствии с распоряжением  Правительства Российской Федерации от 15.12.2021 № 3603-р ООО  «Газпром газификация» определено единым оператором газификации.  

Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.09.2021   № 1550 утверждены Правила взаимодействия единого оператора  газификации, регионального оператора газификации, органов  исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов  публичной власти федеральных территорий и газораспределительных  организаций, привлекаемых единым оператором газификации или  региональным оператором газификации, при реализации мероприятий  межрегиональных и региональных программ газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных организаций (далее -  Правила 1550)  

В целях осуществления мероприятий по догазификации ООО  «Дзержинскгоргаз» направило в адрес истца инвестиционный договор по  выполнению мероприятий по технологическому присоединению в рамках  догазификации (письмо от 11.02.2022 № ГГ-245.  

Истец письмом от 21.07.2022 № 06-01/9096 направил ответчику  подписанный договор от 15.07.2022 № ФИ-05-192/2022 с протоколом  разногласий к договору от 15.07.2022.  

Ответчик письмом от 29.07.2022 № ГГ-1395 направил в адрес истца  протокол урегулирования разногласий от 28.07.2022, согласно которому  согласился в том числе изменить форму договора с инвестиционного на  договор финансирования.  

В связи с не достижением сторонами согласия по всем условиям  договора истец обратился в суд с настоящим иском.  

При вынесении обжалуемого решения суд первой инстанции  правомерно исходил из следующего.  

В силу частей 1, 3 статьи 420 Гражданского кодекса Российской  Федерации (далее - ГК РФ) договором признается соглашение двух или  нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских  

прав и обязанностей, к обязательствам, возникшим из договора,  применяются общие положения об обязательствах (статьи 307 - 419 ГК РФ),  если иное не предусмотрено правилами данной главы и правилами об  отдельных видах договоров, содержащимися в настоящем кодексе.  

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора,  условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев,  когда содержание соответствующего условия предписано законом или  иными правовыми актами (части 1, 4 статьи 421 ГК РФ).  

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам,  установленным законом и иными правовыми актами (часть 1 статьи 422 ГК  РФ), при этом принцип свободы договора не позволяет определять его  условия с нарушением требований.  

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с  момента его заключения (пункт 1 статьи 425 ГК РФ).  

Согласно пункту 2 статьи 432 ГК РФ договор заключается посредством  направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и  ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.  

Договор признается заключенным в момент получения лицом,  направившим оферту, ее акцепта (пункт 1 статьи 433 ГК РФ). Когда для  стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение  договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне  извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты  на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение  тридцати дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и  получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно,  извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту  договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении  договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения  такого извещения либо истечения срока для акцепта.  

Когда заключение договора обязательно для стороны, направившей  оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен  протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение  тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую  сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола  разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении  извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона,  направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия,  возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда (пункты 1, 2  статьи 445 ГК РФ).  

В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора,  на рассмотрение суда на основании статьи 445 ГК РФ либо по соглашению  сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия,  определяются в соответствии с решением суда (пункт 1 статьи 446 ГК РФ).  

В силу статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших  при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445  Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у  сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.  

Статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации (далее - АПК РФ) предусмотрено, что каждое лицо,  участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно  ссылается как на основание своих требований и возражений. Каждое лицо,  участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно  ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими  лицами, участвующими в деле.  

Реализация мероприятий межрегиональных и региональных программ  газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных  организаций, в том числе порядок финансирования мероприятий по  технологическому присоединению к газораспределительным сетям  газоиспользующего оборудования в рамках догазификации урегулированы  постановлением Правительства Российской Федерации от 13.09.2021   № 1550, утвердившем Правила взаимодействия единого оператора  газификации, регионального оператора газификации, органов  государственной власти субъектов Российской Федерации, органов  публичной власти федеральных территорий и газораспределительных  организаций, привлекаемых единым оператором газификации или  региональным оператором газификации, при реализации мероприятий  межрегиональных и региональных программ газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных организаций (далее -  Правила № 1550).  

Приложением 1 к Правилам № 1550 является Типовая форма договора о  финансировании мероприятий по технологическому присоединению в  рамках догазификации, устанавливающая права и обязанности Единого  оператора газификации и газораспределительной организации.  

В соответствии с пунктом 10 Правил финансирование мероприятий по  технологическому присоединению в рамках догазификации, реализуемых  газораспределительными организациями осуществляется ЕОГ путем  заключения договора с газораспределительной организацией.  

В соответствии с абзацем 3 пункта 11 Правил № 1550 в случае  несогласия с протоколом разногласий единый оператор газификации вправе  обратиться в суд для урегулирования разногласий. При этом до принятия  решения договор считается заключенным на условиях, выбранных  газораспределительной организацией.  

Проанализировав представленные сторонами редакции спорных  пунктов договора от 15.07.2022, суд обоснованно пришел к следующим  выводам.  

Так, период реализации программы газификации утвержден  Постановлением Правительства Нижегородской области от 30.12.2021  

 № 1247 «Об утверждении региональной программы газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных организаций  Нижегородской области на 2022 –2032 годы (абзац 2 пункта 1). В  протоколе урегулирования разногласий ответчиком была допущена  опечатка в сроке реализации программы. При этом суд пришел к выводу о  том, что пункт 1 договора следует изложить в следующей редакции: "В  соответствии с настоящим Договором для реализации мероприятий по  технологическому присоединению в рамках догазификации оператор  газификации предоставляет газораспределительной организации денежные  средства (далее – сумма финансирования) в размере 8 845 101 (восемь  миллионов восемьсот срок пять тысяч сто один) рубль 44 копейки, а  газораспределительная организация обязуется осуществить возврат суммы  финансирования в срок до «31» декабря 2072 года.  

Вышеуказанная сумма финансирования не должна превышать общую  сумму денежных средств, определенную межрегиональной или  региональной программой газификации жилищно-коммунального  хозяйства, промышленных и иных организаций Нижегородской области в  части финансирования мероприятий по объектного плана-графика  догазификации (далее – Программа газификации) на период 2022-2032 г.г.,  исполнителем по которым является газораспределительная организация, за  счет средств оператора газификации (далее – сумма денежных средств в  Программе газификации) и сумму затрат на реализацию мероприятий по  технологическому присоединению в рамках догазификации по договорам о  технологическом присоединении к газораспределительным сетям  газоиспользующего оборудования, заключаемых в рамках догазификации,  не учтенных в подобъектом плане-графике догазификации Программы  газификации (информация о данных договорах предоставляется оператору  газификации по форме приложения № 4 к настоящему Договору).  

В случае если сумма финансирования превысит (превышает) общую  сумму денежных средств, определенную в соответствии с абзацем 2  настоящего пункта Договора в Программе газификации, оператор  газификации осуществляет финансирования в пределах общей суммы  денежных средств, определенной в соответствии с абзацем 2 настоящего  пункта Договора, в программе газификации, а сумма финансирования  подлежит корректировке путем заключения дополнительного соглашения к  Договору."  

Суд первой инстанции правомерно указал на то, что предложенная  истцом редакция пункта 4 договора не может быть признана  соответствующей положениям законодательства, а именно в части внесения  изменений в абзац 7 пункта 4.  

Согласно пункту 4 финансирование предоставляется оператором  газификации частями в соответствии с письменными заявками  газораспределительной организации с потребностью на квартал «...» с  приложением сведений: «...» расчет стоимости работ, которые планируется  

выполнить «...» Согласно пункту 4.1 оператор газификации в течение 5  рабочих дней с даты получения решения органа исполнительной власти  субъекта Российской Федерации в области регулирования цен (тарифов)  «...» об определении экономически обоснованных расходов на выполнение  мероприятий «...» осуществляет финансирование «...» в размере  недостаточности финансовых средств газораспределительной организации  для покрытия расходов на реализацию мероприятий по технологическому  присоединению «...» за вычетом объема финансовых средств, полученных  газораспределительной организацией в квартале, предшествующем  отчетному...Пункт 4.1 соответствует пункту 22 Правил № 1550.  

Из анализа представленных пунктов следует, что финансирование  осуществляется частями: авансирование, в размере, не превышающем 50%  от расходов, необходимых для реализации мероприятий по  технологическому присоединению в рамках догазификации (абз. 7 п. 4  Договора) и предоставление финансирования (транша) в размере  недостаточности суммы финансовых средств газораспределительной  организации для покрытия расходов на реализацию мероприятий по  технологическому присоединению в рамках догазификации (п. 4.1  Договора).  

Правилами № 1550 предусмотрено только полное финансирование  мероприятий по технологическому присоединению в рамках  догазификации, за вычетом объема финансовых средств, полученных  газораспределительной организацией в квартале, предшествующем  отчетному.  

На основании изложенного, суд пришел к правомерному выводу о том,  что абзац 7 пункта 4 следует изложить в редакции газораспределительной  организации: «Размер финансирования мероприятий по технологическому  присоединению в рамках догазификации для представления  газораспределительной организацией в заявке оператору газификации  определяется на уровне не выше 50% от расходов, необходимых для  реализации мероприятий по технологическому присоединению в рамках  догазификации в рассматриваемый период, по которым в соответствии с  Приложением № 2 в рассматриваемом периоде запланировано начало работ  и предусмотрен источник финансирования от оператора газификации.».  

Отказывая в дополнении пункта 4 абзацами 9-13, суд первой инстанции  обоснованно принял во внимание, что пунктом 9 Правил № 1550  установлены обязанности ГРО при реализации программы газификации в  рамках взаимодействия. Согласно указанному пункту в обязанности ГРО  входит: реконструкция газотранспортных систем, принадлежащих на праве  собственности или ином законном основании ГРО; проектирование,  строительство и реконструкция газораспределительных сетей,  принадлежащих на праве собственности или ином законном основании  ГРО: рассмотрение поступивших в рамках программы заявок о  подключении и принятие решений о возможности такого подключения,  

реализация мероприятий программ газификации в случае их привлечения  ЕОГ к выполнению указанных мероприятий. Правила № 1550 обязывают  ЕОГ заключить договоры в целях реализации программы догазификации  населения путем заключения договоров по установленным п. 10 Правил   № 1550 типовым формам договоров либо заключить иной договор по  выполнению мероприятий по присоединению в рамках догазификации.  Исходя из утвержденной типовой формы, обеспечение договора  финансирования не предполагается. Необходимость предоставления  гарантии положениями Правил № 1550 не установлена.  

Кроме того, требование о необходимости включения в пункт 4  договора обязанности обществ о предоставлении Единому оператору  газификации независимой безусловной и безотзывной банковской гарантии,  также обоснованно отклонено судом первой инстанции, как  противоречащее Правилам № 1550. При этом, судом принято во внимание,  что включение данных положений в договор может послужить основанием  для неполучения финансирования мероприятий по технологическому  присоединению в рамках догазификации от Единого оператора  газификации.  

На основании изложенного апелляционная коллегия соглашается с  выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований включения  абзацев 9-13 в пункт 4 договора.  

Суд первой инстанции также пришел к обоснованному выводу о том,  что пункты 8, 9, 9.1 договора не подлежат принятию в редакции истца.  

Положениями законодательства не предусмотрено, что право на  получение финансирования может осуществляться при условии открытия  отдельного банковского счета в банке, согласованном с Единым оператором  газификации. Поскольку типовой формой Договора, утвержденной  Правилами № 1550, не предусмотрено открытие ГРО специального счета  для исполнения договора финансирования, а также в связи с тем, что такое  условие накладывает на ГРО дополнительные финансовые обязательства по  обслуживанию указанного счета, которые не подлежат возмещению за счет  средств ЕОГ, либо каких-то иных источников. Названный пункт в редакции  истца накладывает на ответчика обязательства, не предусмотренные  действующим законодательством. При этом, данные обременения коснутся  не только ответчика, но и подрядчиков по производству работ, создадут не  предусмотренные законодательством дополнительные обязанности  общества на получение финансирования мероприятий по технологическому  присоединению в рамках догазификации от Единого оператора  газификации.  

В связи с изложенным, пункты 8, 9, 9.1 договора подлежат изложению  в редакции ООО «Дзержинскгоргаз».  

Требования истца о дополнении пункта 15.3, предусматривающим  правом оператора газификации на одностороннее расторжение договора при  неисполнении газораспределительной организацией обязанности в  

трехдневный срок предоставить ЕОГ информацию об изменениях в цепочке  собственников, включая бенефициаров (в том числе конечных), не может  быть признано соответствующим законодательству. Данная редакция  пункта предоставляет истцу не установленное законом право уклониться от  надлежащего финансирования, расторгнуть договор в одностороннем  порядке без объективных оснований.  

Ссылки истца в обоснование правомерности предлагаемой редакции  пункта 15.3 на Перечень поручений Председателя Правительства РФ от  28.12.2011 № ВП-П13-9308 не принимаются судом.  

Данный документ не включает ООО«Дзержинскгоргаз» в список  юридических лиц, на которых распространяется обязанность по раскрытию  контрагентами по действующим договорам информации в отношении всей  цепочки собственников, включая бенефициаров, в том числе, конечных (п. 4  Перечня). Учитывая, что предоставление банковской гарантии не  предусмотрено положениями законодательства для газораспределительной  организации не подлежит включению в договор приложение № 4 «Условия  Банковского сопровождения».  

Кроме того, вопреки доводам жалобы, злоупотребление ответчиком  своим правом суд апелляционной инстанции не установил. Доказательств  действительного злоупотребления правом материалы дела не содержат. При  этом в силу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской  Федерации добросовестность участников гражданских правоотношений и  разумность их действий предполагаются.  

При этом, истцом не представлены доказательства, свидетельствующие  о нарушении баланса интересов сторон при разрешении судом  преддоговорного спора. Окончательные условия договора определяются с  учетом принципа равенства сторон, требований разумности и  справедливости, экономической обоснованности тех или иных условий  договора, доводов и возражений сторон спора, в соответствии с  положениями действующего законодательства. Судебная коллегия не  находит оснований для несогласия с выводами суда первой инстанции  относительно справедливого и сбалансированного изложения условий  спорного договора.  

Редакции спорных пунктов договора, предложенные ответчиком,  соответствуют положениям Правил № 1550 и имеют целью своевременное  выполнение обязанностей, возлагаемых на газораспределительную  организацию положениями Правил подключения (технологического  присоединения) объектов капитального строительства к сетям  газораспределения, утвержденным постановлением Правительства РФ от  13.09.2021 № 1547, которыми предусмотрена обязанность  газораспределительных организаций по осуществлению мероприятий по  программе догазификации.  

Исследовав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, представленные  доказательства в их совокупности и взаимной связи по правилам статей 64,  

67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  проанализировав спорные условия договора в предложенных сторонами  редакциях, принимая во внимание наиболее оптимальный баланс интересов  сторон договора, справедливое распределение между сторонами  обязанностей, суд первой инстанции пришел к мотивированному выводу о  принятии пунктов 1, 4 (абзац 7), 8, 9 и 31 в редакции ответчика, отклонив  необходимость внесения дополнительных абзацев в пункты 4 договора,  пунктов 9.1 и 15.3 договора.  

При таких обстоятельствах, у апелляционного суда отсутствуют  основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения  суда первой инстанции.  

Обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права,  а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим  обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4  статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной  инстанции не установлено.  

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации расходы по государственной пошлине относятся на заявителя  апелляционной жалобы.  

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный  апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 14.02.2023 по  делу № А43-26031/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью «Газпром газификация» – без  удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия. 

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд  Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.  

Председательствующий судья А.И. Вечканов  

Судьи Ю.В. Протасов  

 Е.Н. Фединская