Арбитражный суд

 Западно-Сибирского округа

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тюмень                                                                                                 Дело № А70-16633/2018

 

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 июня 2024 года.

 

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего                         Ишутиной

судей                                                         Зюкова В.А.,

ФИО1 –

при ведении протокола помощником судьи Мальковым М.И. рассмотрел в судебном заседании с использованием системы веб-конференции кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «СК СтройАльянс» в лице конкурсного управляющего ФИО2 (далее - общество «СК СтройАльянс») на постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.03.2024 (судьи Целых М.П., ФИО3, ФИО4) по делу № А70-16633/2018 Арбитражного суда Тюменской области о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества «Когорта» (625002, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, далее – общество «Когорта», должник).

Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: ФИО5, ФИО6, публичное акционерное общество Банк «Финансовая Корпорация Открытие» (далее – банк), Филиал публично-правой компании «Роскадастр» по Тюменской области.

В судебном заседании с использованием системы веб-конференции приняли участие представители: конкурсного управляющего должником ФИО7 (далее – конкурсный управляющий) – ФИО8 по доверенности от 01.06.2023; общества «СК СтройАльянс» – ФИО9 по доверенности от 12.09.2022; банка – ФИО10 по доверенности от 06.04.2023 № 01/614.

В помещении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа в судебном заседании принял участие представитель общества с ограниченной ответственностью «Винзилинский завод керамических стеновых материалов» (далее – общество «Винзилинский завод керамических стеновых материалов») - ФИО11 по доверенности от 01.01.2024 № 1.

 

Суд установил:

в деле о несостоятельности (банкротстве) должника общество «СК СтройАльянс» обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлениями, уточненными в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), объединенными для совместного рассмотрения, о включении в третью очередь реестра требований участников строительства (реестр требований кредиторов) должника, в качестве обеспеченных залогом имущества должника, денежных требований в размере 144 761 533,96 руб. (из которых: 127 075 000 руб. возмещение действительной стоимости имущества невозможного к возврату в конкурсную массу общества               «СК СтройАльянс»; 17 686 533,96 руб. переплата по договору участия в долевом строительстве от 29.04.2013 № 5);  о включении в реестр требований участников строительства (реестр требований кредиторов) требования о передаче объектов недвижимости (25 квартир); об обязании конкурсного управляющего ФИО7 (далее – конкурсный управляющий) осуществить погашение части требований общества «СК СтройАльянс» путем передачи в собственность общества «СК СтройАльянс» объектов недвижимости (25 квартир).

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 09.10.2023 в реестр требований участников строительства (реестр требований кредиторов) должника включены требования о передаче обществу «СК СтройАльянс» 25 квартир; в удовлетворении требования в части обязания конкурсного управляющего осуществить погашение части требований общества «СК СтройАльянс» путем передачи в собственность участнику долевого строительства 25 квартир – отказано; установлено денежное требование общества «СК СтройАльянс» к должнику в размере                           93 039 970,30 руб.; в третью очередь реестра требований кредиторов должника включено требование общества «СК СтройАльянс»: в размере 37 080 436,34 руб., из которых:          36 521 593,87 руб. – долга, 558 842,47 руб. – убытков, как требование не обеспеченное залогом имущества; в размере 55 933 533, 96 руб., из которых: 25 816 683,96 руб. – долга, 12 430 316,04 руб. – убытков, 17 686 533,96 руб. – переплаты, как требование обеспеченное залогом; в удовлетворении требования общества «СК СтройАльянс» в части включения в реестр требований должника задолженности в размере 51 747 563,66 руб. отказано.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Тюменской области от 09.10.2023, общество «СК СтройАльянс» и должник обратились в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.03.2024 определение Арбитражного суда Тюменской области от 09.10.2023 отменено в части, с учетом частичной отмены резолютивная часть судебного акта изложена следующим образом:

1. включить в реестр требований участников строительства должника требование о передаче обществу «СК СтройАльянс» жилого помещения - двухкомнатной квартиры, общей площадью 79,66 кв.м., расположенной на 4 этаже, 3 на лестничной площадке по счету слева направо, номер 6, в 1 подъезде, (расположенная в осях 8,10-А,Е), кадастровый номер 72:23:0219002:6854, расположенной в многоквартирном жилом доме по строительному адресу: 

<

...> (стоимость оплаты 3 550 332,29 руб. по договору участия в долевом строительстве от 29.04.2013 № 5); в остальной части требования общества «СК СтройАльянс» о включении жилых помещений в реестр требований участников строительства отказать;

2. признать за обществом «СК СтройАльянс» право собственности на жилое помещение: двухкомнатную квартиру общей площадью 79,66 кв. м., расположенную на      4 этаже, 3 на лестничной площадке по счету слева направо, номер 6, в 1 подъезде (расположенную в осях 8,10-А,Е), кадастровый номер 72:23:0219002:6854, в многоквартирном жилом доме по строительному адресу: 

<

...>;

3. включить в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника требование общества «СК СтройАльянс» в общем размере 129 507 291,53 руб., из которых 91 260 291,53 руб. долга по договору участия в долевом строительстве от 29.04.2013 № 5 за 24 квартиры, 25 816 683,96 руб. долга по договору участия в долевом строительстве     от 29.04.2013 № 5 за 57 парковочных мест, 12 430 316,04 руб. убытков в виде реального ущерба в отношении 57 парковочных мест, как обязательства обеспеченные залогом имуществом должника;

4. включить в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника требование общества «СК СтройАльянс» в общем размере 54 766 970,30 руб., из которых: 36 521 593,87 руб. (долга по квартирам № 7, 21, 24, 30, 31, 38, 46, 48, 57, 62),          558 842,47 руб. (убытков по квартирам № 21, 24, 30, 31, 38, 46, 57), 17 686 533,96 руб. переплаты как обязательства, не обеспеченные залогом имущества должника; в удовлетворении требования общества «СК СтройАльянс» в остальной части отказать.

Общество «СК СтройАльянс», ссылаясь не неправильное определение размера подлежащих возмещению убытков, неправомерность отказа во включении в реестр о передаче жилых помещений требований по 24 квартирам, в кассационной жалобе просит отменить определение суда от 09.10.2023 и постановление апелляционного суда от 07.03.2024 в части отказа в удовлетворении требований общества «СК СтройАльянс», принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

В судебном заседании представитель общества «СК СтройАльянс» пояснил, что постановление апелляционного суда обжаловано в части отказа в удовлетворении заявлений.

В отзывах на кассационную жалобу конкурсный управляющий просит оставить постановление апелляционного суда от 07.03.2024 без изменения как соответствующее действующему законодательству, банк поддерживает доводы кассационной жалобы.

Определением от 21.06.2024 произведена замена судьи Хвостунцева А.М. на судью Зюкова В.А., этой связи на основании части 5 статьи 18 АПК РФ рассмотрение кассационной жалобы начато с самого начала.

В судебном заседании представители общества «СК СтройАльянс» и банка поддержали доводы кассационной жалобы; представитель конкурсного управляющего просил в удовлетворении кассационной жалобы отказать; представитель общества «Винзилинский завод керамических стеновых материалов» поддержал доводы кассационной жалобы в части включения в реестр денежных требований, просил оставить без изменения обжалуемый судебный акт в части отказа в передаче обществу «СК СтройАльянс» 24 квартир.

Учитывая надлежащее извещение иных лиц, участвующих в рассмотрении обособленного спора, о времени и месте проведения судебного заседания, кассационная жалоба рассматривается в их отсутствие в соответствии с положениями части 3 статьи 284 АПК РФ.

Законность постановления апелляционного суда проверена судом округа в обжалуемой части в соответствии с положениями статей 286, 288 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Тюменской области от 09.11.2018 к производству принято заявление о признании должника банкротом, решением того же суда от 20.03.2019 должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, к процедуре банкротства общества «Когорта» применены правила параграфа 7 «Банкротство застройщиков» главы IX «Особенности банкротства отдельных категорий должников - юридических лиц» Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закона о банкротстве).

Требования кредитора основаны на следующих обстоятельствах.

Общество «Когорта» приобрело по двум договорам купли-продажи от 25.02.2013  земельные участки, расположенные по адресу: город Тюмень, улица Севастопольская, 2, строения 5, 6, 7, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для строительства общественно – жилищного комплекса, общей площадью 2 425 кв. м, кадастровый номер земельного участка 72:23:02 19 002:0103 (далее – земельный участок с кадастровым номером 72:23:02 19 002:0103), и строение 4, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для строительства общественно – жилищного комплекса, общей площадью 733 кв. м, кадастровый номер земельного участка 72:23:02 19 002:0102 (далее – земельный участок с кадастровым номером 72:23:02 19 002:0102)

В пункте 2.3 договоров указано, что на земельном участке находится незавершенный строительством жилой дом, назначение: многоквартирный жилой дом, площадь застройки 2856,2 кв. м, степень готовности 5%, который принадлежит обществу «Когорта».

Согласно пункту 2.4 договоров на момент заключения договора земельный участок обременен правами третьих лиц:

- договором долевого участия в строительстве общественно-жилого комплекса по улице Севастопольская, 2 строение 4; улица Севастопольская, 2 строения 5, 6, 7 в городе Тюмени за № 1 от 10.09.2010;

- договором долевого участия в строительстве общественно-жилого комплекса по улице Севастопольская, 2 строение 4; улице Севастопольская, 2 строения 5, 6, 7 в городе Тюмени за № 2 от 10.09.2010.

Между обществом «Когорта» (застройщик) и общество «СК СтройАльянс» (дольщик) заключен договор участия в долевом строительстве от 29.04.2013 № 5, в соответствии с условиями которого застройщик обязуется своими силами и с привлечением других лиц построить: «Общественно-жилищный комплекс» по адресу: 

<

...> строения 5, 6, 7 (далее – жилой дом), и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать объект долевого строительства, указанный в пункте 1.2. настоящего договора, участнику долевого строительства в соответствии с условиями договора, частью 1 статьи 7 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», а дольщик обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства (пункт 1.1 договора).

Объектами долевого строительства по настоящему договору, являются квартиры и паковочные места, указанные в Приложении № 1, а также общее имущество в многоквартирном жилом доме (пункт 1.2 договора).

В разделе 2 договора определено, что цена 1 кв. м жилых квартир, составляющих объекты долевого строительства, составляет 38 531,66 руб.

Цена парковочных мест, составляющих объекты долевого строительства, составляет 404 645,16 руб. за одно парковочное место.

Общая сумма денежных средств, подлежащих уплате по договору, составляет 224 000 000 руб. Лица, участвующие в деле, не оспаривают факт оплаты.

Между открытым акционерным обществом «НОМОС-БАНК» (залогодержатель) и обществом «Когорта» (залогодатель) заключен договор об ипотеке (залоге недвижимости – земельного участка) от 22.05.2013 № 12-13/И-1, по условиям которого в обеспечение надлежащего исполнения обязательств общества «СК СтройАльянс» (заемщик), возникших из договора кредитной линии от 29.04.2013 № 12-13/КЛ, а также иных обязательств, указанных в договоре, залогодатель передает, а залогодержатель принимает в залог следующее недвижимое имущество:

земельный участок с кадастровым номером 72:23:02 19 002:0103, с оценочной стоимостью, установленной в размере 9 174 693 руб.;

земельный участок с кадастровым номером 72:23:02 19 002:0102, с оценочной стоимостью, установленной в размере 2 745 307 руб. (пункты 1.1, 1.1.2, 1.1.2, 1.2.1, 1.2.2 договора).

В связи с передачей в залог земельного участка право залога распространяется также на все здания и сооружения залогодателя, находящиеся на земельном участке: жилой дом, назначение: многоквартирный жилой дом, площадь застройки 2856,2 кв. м, степень готовности 5 %. Право залога распространяется также на здания и сооружения, в том числе жилые строения, которые возводятся или могут быть возведены залогодателем на земельном участке, передаваемом в залог по настоящему договору. С оценочной стоимостью, установленной в размере 80 000 руб. (пункты 1.1.3, 1.2.3 договора).

Оценочная стоимость предмета залога (залоговая стоимость), устанавливается в размере 12 000 000 руб. (пункт 1.2.4 договора).

30.11.2018 Администрацией города Тюмени выдано разрешение № 72-304-208-2009 на ввод в эксплуатацию построенного объекта капитального строительства общественно-жилищного комплекса, расположенного по адресу: 

<

...> на земельных участках с кадастровыми номерами 72:23:0219002:102, 72:23:0219002:103.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 07.06.2019 в отношении общества «СК СтройАльянс» возбуждено дело о банкротстве № А70-9029/2019. Решением того же суда от 12.12.2019 по делу № А70-9029/2019 общество «СК СтройАльянс» признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 28.06.2022 по делу             № А70-9029/2019 оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2022 и постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 07.02.2023, признан недействительным отказ общества «Когорта» от исполнения договора участия в долевом строительстве от 29.04.2013 № 5, выраженного в уведомлении об одностороннем отказе от исполнения от 19.07.2019; применены последствия признания сделки недействительной в виде восстановления права требования общества «СК СтройАльянс» о передаче недвижимого имущества, являющегося предметом договора участия в долевом строительстве от 29.04.2013 № 5 (63 квартиры и 60 парковочных мест); признана подлежащей возмещению действительная стоимость имущества невозможного к возврату в конкурсную массу; с общества «Когорта» в пользу общества «СК СтройАльянс» взыскано 29 394 917,12 руб.; на Управление Росреестра по Тюменской области возложена обязанность аннулировать государственную регистрационную запись о расторжении договора участия в долевом строительстве            от 29.04.2013 № 5 и восстановить регистрационную запись о заключении договора участия в долевом строительстве от 29.04.2013 № 5 между обществом «Когорта» и обществом «СК СтройАльянс»; восстановлено право банка ипотеки (залога) на имущественные права, требования, заложенные по договору залога от 23.05.2013               № 12-13/З-1.

При рассмотрении обособленного спора о признании недействительным одностороннего отказа от договора в порядке статьи 82 АПК РФ назначена и проведена экспертиза в целях определения заложенности по оплате цены договора участия в долевом строительстве от 29.04.2013 № 5 с учетом всех заключенных дополнительных соглашений (как с учетом актов зачета взаимных требований, так и без учета указанных актов), проведение экспертизы.

По результатам проведенной судебной экспертизы экспертом Автономной некоммерческой организации Центр судебных экспертиз «Решение» представлено заключение от 12.04.2022 № 251, в котором сформулирован следующий вывод: без учета актов зачета взаимных требований, задолженность общества «Когорта» перед обществом «СК СтройАльянс» по договору участия в долевом строительстве от 29.04.2013 № 5 составляет 17 686 533,96 руб. (160 603 950,72 руб. сумма договора по доп. соглашению № 21 от 19.06.2017 – 247 781 408,56 руб. оплачено + 69 490 923,88 руб. возврат денежных средств = 17 686 533,96 руб.).

Также в заключении эксперта от 12.04.2022 № 251 указано, что в дополнительном соглашении от 19.06.2017 № 21 в общей стоимости квартир и парковочных мест на сумму 160 603 950,72 руб. допущены арифметические ошибки (вместо правильной стоимости квартир на общую сумму 134 787 266,79 руб., не верно указано 129 692 662,43 руб.; вместо правильной стоимости парковочных мест на общую сумму 25 816 683,96 руб., не верно указано 25 816 684,04 руб.

Ссылаясь на вступивший в законную силу судебный акт (определение Арбитражного суда Тюменской области от 28.06.2022 по делу № А70-9029/2019), общество «СК СтройАльянс» обратилось в арбитражный суд с настоящими заявлениями.

Удовлетворяя заявления общества «СК СтройАльянс» в части включения требований в реестр требований участников строительства в отношении 25 квартир, суд первой инстанции исходил из наличия квартир в конкурсной массе, их полной оплаты кредитором.

Отказывая в удовлетворении требования общества «СК СтройАльянс» в части обязания конкурсного управляющего обществом «Когорта» осуществить погашение части требований ООО «СК СтройАльянс» путем передачи в собственность ООО «СК СтройАльянс» объектов недвижимости, суд первой инстанции исходил из того, что сответствующее требований является преждевременным и не соответствует процедуре, предусмотренной положениями статьи 201.11 Федерального закона от 26.10.2002              № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве).

Включая в третью очередь реестра требований кредиторов должника денежного требования общества «СК СтройАльянс» в размере 93 039 970,30 руб. (37 080 436,34 руб., из которых: 36 521 593,87 руб. долга, 558 842,47 руб. убытков, как не обеспеченного залогом имуществ, и 55 933 533,96 руб. (из которых: 25 816 683,96 руб. долга,                     12 430 316,04 руб.. убытков, 17 686 533,96 руб. переплаты), как требование обеспеченное залогом, суд первой инстанции учел, что должником получено исполнение по договору участия в долевом строительстве от 29.04.2013 № 5, убытки в виде реального ущерба в отношении квартир №№ 21, 24, 30, 31, 38, 46, 57, парковочных мест 57 доказаны.

В удовлетворении требования общества «СК СтройАльянс» в части включения в реестр требований общества «Когорта» задолженности в размере 51 747 563,66 руб. судом первой инстанции отказано в связи с недоказанностью обоснованности требования в указанной части.

Апелляционный суд, отменяя определение суда первой инстанции и излагая резолютивную часть в новой редакции, содержащей отказ в удовлетворении части требований, исходил из недоказанности соответствующих оснований.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы суд округа пришел к следующим выводам.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В силу подпункта 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве действующей редакции Закона № 151-ФЗ, из понятия участник строительства были исключены слова «юридическое лицо», как следствие, в настоящее время под участником строительства понимается исключительно физическое лицо, имеющее к застройщику требование о передаче жилого помещения, требование о передаче машино-места и нежилого помещения или денежное требование, а также Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование.

Апелляционный суд с учетом правовых позиций, отраженных в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 23.09.2022 № 305-ЭС19-12342(3),                     от 03.10.2022 № 305-ЭС21-2063(3,5), дат возбуждения настоящего дела о банкротстве и начала расчетов с кредиторами, в настоящем случае обоснованно руководствовался  подпунктом 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве и отказал в удовлетворении требований о включении в реестр требований по 24 квартирам, и об обязании конкурсного управляющего передать их кредитору, включил в реестр денежное требование.

Исчисляя размер убытков по квартирам №№ 7, 21, 24, 30, 31, 38, 46, 48, 57, 62 и по парковочным местам, апелляционный суд руководствовался положениями статьи 201.5 Закона о банкротстве, и верно принял во внимание отчет об оценке № 214/2020, наиболее соответствующим рыночной стоимости объектов на 13.03.2019 - на дату открытия в отношении должника конкурсного производства.

Довод кассатора о необходимости индексации денежных сумм на дату рассмотрения спора не соответствует положениям статьи 201.5 Закона о банкротстве и подлежит отклонению.

С учетом изложенного апелляционный суд правомерно отказал в удовлетворении части требований общества «СК СтройАльянс».

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, выражают несогласие ее подателя с выводами суда апелляционной инстанции об оценке установленных обстоятельств, не указывают на неправильное применение судами положений законодательства о банкротстве и подлежат отклонению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 288 АПК РФ основаниями для отмены судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 287, 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.03.2024 по делу № А70-16633/2018 Арбитражного суда Тюменской области оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 АПК РФ.

 

Председательствующий                                                                                  О.В. Ишутина

 

Судьи                                                                                                                 В.А. Зюков

ФИО1