ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

дело № А40-43643/2023

резолютивная часть объявлена 16.08.2023г.

изготовлено в полном объеме 23.08.2023г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.,

судей Семикиной О.Н., Тетюка В.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Ответчика и 1-го третьего лица

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.06.2023г. (резолютивная часть от 06.06.2023г.)

по делу № А40-43643/2023

по спору с участием:

истец ООО «Национальный Центр Информатизации» (ООО «НЦИ») (ОГРН 

<

***>)

ответчик Федеральное казенное учреждение «Центральная база измерительной техники Министерства РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий» (ФКУ ЦБИТ МЧС России) (ОГРН 

<

***>)

третьи лица 1- Министерство РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий (МЧС России), 2- Федеральное государственное бюджетное учреждение «Всероссийский научно-исследовательский институт по проблемам гражданской обороны и чрезвычайных ситуаций МЧС России» (ФГБУ ВНИИ ГОЧС (ФЦ))

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2 по дов. от 10.02.2023г., ФИО3 по дов. от 30.06.2023г.,

от ответчика: ФИО4 по дов. от 06.06.2023г., ФИО5 по дов. от 15.12.2022г.,

от третьих лиц: от 1-го: ФИО6 по дов. от 20.10.2022г., от 2-го: ФИО7 по дов. от 12.07.2023г.,

УСТАНОВИЛ:

ООО «Национальный Центр Информатизации» (исполнитель) предъявило ФКУ «Центральная база измерительной техники Министерства РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий» (заказчик) иск об обязании принять и подписать Акты сдачи-приемки выполненных работ по Госконтракту от 12.10.2022г. № 325 и о взыскании задолженности по оплате стоимости выполненной работы в размере 45 500 000руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 06.06.2023г., изготовленным в полном объеме 16.06.2023г. (т. 3 л.д. 15-19), исковые требования удовлетворены в части взыскания долга в размере 45 500 000руб.

На решение в удовлетворенной части Ответчиком и 1-м третьим лицом поданы апелляционные жалобы.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Ответчик, третьи лица требования и доводы жалоб поддержали, Истец по ним возражал.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Условиями заключенного между ООО «Национальный Центр Информатизации» (исполнитель) и ФКУ «Центральная база измерительной техники Министерства РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий» (заказчик) Госконтракта от 12.10.2022г. № 325 предусмотрено выполнение научно-исследовательской опытно-конструкторской работы (НИОКР) «Разработка единых стандартов, функциональных, технических требований и прогнозно-аналитических решений аппаратно-программного комплекса «Безопасный город» с требуемым нормативно-правовым и методическим обеспечением» согласно требованиям, определенным в Техническом задании (Приложение 1 к Контракту).

Разделом 3 «Ведомость исполнения НИОКР» Технического задания предусмотрено, что НИОКР выполняется в 5 этапов:

- этап 1 «Формирование предметной области АПК «Безопасный город» срок 25.12.2020г.;

- этап 2 «Формирование научно-технической основы по предметной области АПК «Безопасный город» срок 01.07.2021г.;

- этап 3 «Разработка специального программного обеспечения по предметной области АПК «Безопасный город» срок 10.12.2021г.;

- этап 4 «Настройка разработанного СПО по предметной области АПК «Безопасный город» на испытательном стенде срок 01.09.2022г.;

- этап 5 «Апробация разработанных технических решений по предметной области АПК «Безопасный город» в пилотных субъектах РФ срок 10.12.2022г.

Общая стоимость работ по Контракту согласована равной 670 073 000руб.

Сторонами подписаны Акты выполненных работ:

- от 29.12.2020г. б/н о выполнении по этапу 1 работ стоимостью 230 000 000руб. (т. 1 л.д. 102-104);

- от 29.06.2021г. № 1 о выполнении по этапу 2 работ стоимостью 120 036 500руб. (т. 1 л.д. 105-107);

- от 10.12.2021г. № 2 о выполнении по этапу 3 работ стоимостью 90 036 500руб. (т. 1 л.д. 108-109);

- от 29.08.2022г. б/н о выполнении по этапу 4 работ стоимостью 165 000 000руб. (т. 1 л.д. 110-113).

Исполнитель письмом исх. от 22.11.2022г. № НЦИ-И-5278-22 (т. 1 л.д. 114) сообщил заказчику о готовности результатов 5-го этапа НИОКР к сдаче, и направил на рассмотрение отчетные материалы.

Заказчик письмом исх. от 08.12.2022г. № ИВ-152-2219 (т. 1 л.д. 133) сообщил исполнителю, что в ходе приемки 5-го этапа работ в адрес ФКУ ЦБИТ МЧС России поступило особое мнение зам.директора ДИТС МЧС России ФИО4, содержащее замечания к выполненным работам, в связи с чем заказчик направил исполнителю указанные замечания на 29л. и предложил исполнителю рассмотреть замечания и направить мотивированную позицию, а также предложения по устранению замечаний в адрес ФКУ ЦБИТ МЧС России, ДИТС МЧС России, ДОН МЧС России.

Исполнитель письмом исх. от 08.12.2022г. № ИВ-152-2219 (т. 1 л.д. 134) сообщил заказчику, что замечания по отчетным материалам, в т.ч. особое мнение зам.директора ДИТС МЧС России ФИО4, рассмотрены; ответ на замечания направлен на рассмотрение комиссии по приемке работ по 5-му этапу НИОКР, отчетные материалы доработаны и внесены соответствующие изменения.

В Техническом задании (п. 1.3, 1.4) заказчиком работы указано МЧС России в лице ФКУ ЦБИТ МЧС России (т.е. МЧС России является конечным заказчиком); заказывающим подразделением указан Департамент образовательной и научно-технической деятельности МЧС России (ДОН).

В соответствии с п. 4.4 Контракта приемка выполненной НИОКР (этапа НИОКР) на соответствие требованиями и условиям Технического задания осуществляется комиссией МЧС России и в соответствии с приказом МЧС России от 12.12.2017г. № 570 «Об утверждении Положения об организации научно-технической деятельности в Министерстве РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий».

П.п. 11, 29 раздела III Положения об организации научно-технической деятельности в МЧС России предусмотрено, что приемку результатов НИОКР организует заказывающее подразделение МЧС России, а сама приемка согласно п. 30 Положения осуществляется приемочной комиссией, создаваемой приказом МЧС России.

В соответствии с данным Положением была организована приемочная комиссия МЧС России, которая осуществляла приемку 5го этапа НИОКР в период с 22.11.2022г. по 09.12.2022г.

09.12.2022г. состоялось заседание комиссии (с участием сотрудников МЧС России (ДИТС, ДОН), ФГБУ ВНИИ ГОЧС (ФЦ), ООО «НЦИ», АО «ОПК» ГК «Ростех») по проведению приемки 5-го этапа НИОКР, по результатам которого составлен Протокол заседания комиссии от 09.12.2022г. № 3 (т. 1 л.д. 135-143); из 10-ти членов комиссии 8-мь проголосовали за то, чтобы признать соответствующими требованиям технического задания Госконтракта и выполненными в полном объеме в установленный срок результаты 5-го этапа НИОКР «Безопасный город» (против проголосовал заместитель директора Департамента информационных технологий и связи (ДИТС) МЧС России ФИО4, особое мнение которого основывалось на Экспертных заключениях №№ 1, 2 (письмо ДИТС от 07.12.2022г. № М-33-2135) на 31л.; воздержался от голосования младший научный сотрудник 11 научно-исследовательского отдела 1 научно-исследовательского центра ФГБУ ВНИИ ГОЧС (ФЦ) ФИО8); приняты решения: результаты 5-го этапа НИОКР «Безопасный город» принять в полном объеме и признать соответствующими требованиям Госконтракта; оформить Акт сдачи-приемки результатов НИОКР «Безопасный город», дата 09.12.2022г., № 7-2-2.1; рекомендовать ДОН оформленный Акт сдачи-приемки результатов НИОКР «Безопасный город» 13.12.2022г. направить установленным порядком в ФКУ ЦБИТ МЧС России, др.

Акт сдачи-приемки результатов НИОКР по 5-му этапу «Безопасный город», дата 09.12.2022г., № 7-2-2.1 (т. 1л.д. 144-150) подписан членами комиссии (ФИО4 подписал с особым мнением); также Акт подписали: от исполнителя – и.о. гендиректора ООО «НЦИ» ФИО9, от конечного заказчика – руководитель заказывающего подразделения МЧС России Директор Департамента образовательной и научно-технической деятельности МЧС России ФИО10

Заказчик Госконтракта ФКУ «Центральная база измерительной техники Министерства РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий» (ФКУ ЦБИТ МЧС России) в заседании комиссии от 09.12.2022г. не участвовал, Протокол заседания комиссии от 09.12.2022г. № 3 (т. 1 л.д. 135-143) и Акт сдачи-приемки результатов НИОКР по 5-му этапу «Безопасный город», дата 09.12.2022г., № 7-2-2.1 (т. 1л.д. 144-150) не подписывал.

Исполнитель письмом исх. от 15.12.2022г. № И-5/151222 (т. 2 л.д. 3) направил заказчику Акт о выполнении по этапу 5 работ стоимостью 65 000 000руб. (т. 2 л.д. 4-6), счет на оплату.

Заказчик Акт о выполнении по этапу 5 работ стоимостью 65 000 000руб. (т. 2 л.д. 4-6) не подписал.

С учетом всех произведенных заказчиком авансовых выплат неоплаченной осталась работа по этапу 5 стоимостью 45 000 000руб.

Заказчик указывает, что в связи с тем, что при приемке результатов НИОКР комиссией МЧС России имелись разногласия у членов комиссии, заказчиком на основании п. 4.11 и 4.12 Контракта и ч. 3 ст. 94 ФЗ от 05.04.2013г. № 44-ФЗ проведена экспертиза полученных результатов выполненных работ по 5 этапу путем привлечения экспертной организации в рамках законодательства о контрактной системе в сфере закупок.

Привлеченный заказчиком эксперт ФИО11, сотрудник Федерального государственного автономного учреждения «Научно-исследовательский институт «Восход» подготовлено Экспертное заключение от 29.12.2022г. № 88 на 60л. (копия выдержек из данного заключения представлена в т. 2 л.д. 15-26), содержащее вывод о том, что результаты выполнения работ по 5-му этапу Контракта соответствуют требованиям частично, выявленные недостатки носят существенный характер.

Заказчик письмом исх. от 29.12.2022г. № ИВ-152-2387 (т. 2 л.д. 13-14) направил исполнителю копию Экспертного заключения от 29.12.2022г. № 88 и потребовал устранить допущенные недостатки в выполненной работе.

Исполнитель письмом исх. от 11.01.2023г. № НЦИ-И-41-23 (т. 2 л.д. 27-30) сообщил заказчику мотивы согласия со всеми Экспертными заключениями, ссылкой на которые заказчик обосновывает довод о ненадлежащем выполнении работы по 5-му этапу.

Исполнитель письмом исх. от 13.01.2023г. № НЦИ-И-83-23 (т. 2 л.д. 35) направил заказчику на 29л. Результаты оценки Экспертного заключения от 29.12.2022г. № 88.

Заказчик письмом исх. от 20.01.2023г. № ИВ-152-79 (т. 2 л.д. 38) уведомил исполнителя о том, что отказывается от подписания Акта о выполнении по этапу 5 работ, поскольку исполнитель не устранил недостатки, установленные Экспертным заключением от 29.12.2022г. № 88.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что заказчик ФКУ ЦБИТ МЧС России необоснованно отказался от подписания Акта о выполнении по этапу 5 работ и от его оплаты, поскольку, как указано выше, по условиям Контракта, в т.ч. Технического задания, конечным заказчиком работы является МЧС России в лице ФКУ ЦБИТ МЧС России; заказывающим подразделением является Департамент образовательной и научно-технической деятельности МЧС России; приемку результатов НИОКР организует заказывающее подразделение МЧС России, а сама приемка осуществляется приемочной комиссией, создаваемой приказом МЧС России; в приемочной комиссии, создаваемой приказом МЧС России, участвовали в т.ч. специалисты Департамента образовательной и научно-технической деятельности МЧС России, и большинство приемочной комиссии проголосовало за то, чтобы признать соответствующими требованиям Госконтракта результаты 5-го этапа НИОКР, оформить Акт сдачи-приемки результатов 5-го этапа и направить его в ФКУ ЦБИТ МЧС России.

В Контракте не предусмотрен порядок взаимодействия ФКУ ЦБИТ МЧС России при несогласии с позицией конечного заказчика МЧС России и приемочной комиссии по вопросу приемки результатов НИОКР.

Учитывая, что Контракт заключен в целях обеспечения нужд конечного заказчика МЧС России, установленные Контрактом особенности порядка приемки результатов работ, когда фактически приемка осуществляется конечным заказчиком МЧС России, которое в лице заказывающего подразделения Департамента образовательной и научно-технической деятельности МЧС России уполномочено совершать все действия по приемке результатов НИОКР, в т.ч. их проверку (экспертизу) по качеству и на соответствие требованиям Технического о задания, – толкование соответствующих условий Контракта позволяет сделать вывод о том, что несогласие ФКУ ЦБИТ МЧС России с решением конечного заказчика МЧС России и приемочной комиссии по вопросу приемки результатов НИОКР не влечет правовых последствий в виде права заказчика не оплачивать соответствующие работы.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к выводу о том, что поскольку этап 5 работ принят приемочной комиссией, назначенной МЧС России; входившие в состав приемочной комиссии сотрудники заказывающего подразделения Департамента образовательной и научно-технической деятельности МЧС России голосовали за признание результата этапа 5 работ надлежащим, – соответствующий результат работ подлежит оплате.

В ходе судопроизводства конечный заказчик МЧС России, заказчик ФКУ ЦБИТ МЧС России, ФГБУ ВНИИ ГОЧС (ФЦ) заняли единую позицию, указывая на то, что результаты 5-го этапа работы являются ненадлежащими, в работе допущены существенные недостатки, вследствие которых заказчик не смог запустить программу (переданный ему исполнителем на 64-х дисках программный комплекс «Безопасный город» не работает, цель Контракта не достигнута); также сослались на проводимую в настоящее время Главной военной прокуратурой РФ проверки в связи с возможными нарушениями при приемке результатов работ.

В суде апелляционной инстанции заказчиком заявлено ходатайство о проведении по делу судебной экспертизы для ответа на вопрос о том, соответствует ли результат работ по 5-му этапу требованиям Технического задания и условиям Госконтракта.

В удовлетворении данного ходатайства судом апелляционной инстанции отказано.

Заявитель не обосновал уважительность причин, по которым указанное ходатайство не было заявлено им в суде первой инстанции.

Кроме того, стоимость спорного 5-го этапа работ 65 000 000руб. составляет лишь 9,5% от общей стоимости всех работ по Контракту (670 073 000руб.); объем работ, выполненный в рамках первых 4-х этапов, существенно превышает объем работ, выполненный в рамках последнего 5-го этапа.

Состав работ, отраженных во все 5-ти Актах выполненных работ, свидетельствует о том, что первые 4-х этапа являются составляющими последнего 5-го этапа.

Поэтому если, как указывает заказчик, программный комплекс «Безопасный город» не работает, цель Контракта не достигнута, то исследовать необходимо все 5-ти этапов в комплексе.

Однако в рамках настоящего дела заказчик просит провести экспертизу только 5-го этапа работ; надлежащее выполнение первых 4-х этапов заказчиком не оспаривается.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для назначения по делу судебной экспертизы по предложенным заказчиком вопросам и не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции по доводам апелляционных жалоб заказчика и конечного заказчика.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 16.06.2023г. по делу № А40-43643/2023 оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судьяКузнецова Е.Е.

Судьи Семикина О.Н.

Тетюк В.И.

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.