АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-19388/2021

14 июля 2021 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 09 июля 2021 года

Полный текст решения изготовлен 14 июля 2021 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Т.В. Чукавиной, при ведении протокола судебного заседания помощником А.В. Гонгало рассмотрел в судебном заседании дело №А60-19388/2021 

по заявлению федерального государственного казенного учреждения 8 центра заказчика-застройщика войск национальной гвардии Российской Федерации (войсковая часть 6902, г. Екатеринбург) (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к 140 Отделу государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны РФ (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании недействительным предписания от 04.02.2021 № 5,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1, представитель по доверенности от 04.02.2021; ФИО2, представитель по доверенности от 01.02.2021;

от заинтересованного лица: ФИО3, представитель по доверенности от 25.05.2021; ФИО4, представитель по доверенности от 05.06.2021.

Лица, участвующие в деле, о времени  и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду, ходатайств не заявлено.

Федеральное государственное казенное учреждение 8 центра заказчика-застройщика войск национальной гвардии Российской Федерации (войсковая часть 6902, г. Екатеринбург) (далее заявитель) обратилось в суд с заявлением о признании недействительным предписания от 04.02.2021 № 5, вынесенного 140-м Отделом государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны РФ (заинтересованное лицо) в отношении заявителя.

Определением от 26.04.2021 заявление принято к производству, возбуждено производство по делу, назначено предварительное судебное заседание.

В предварительном судебном заседании заявитель поддержал заявленные требования.

Заинтересованное лицо в судебном заседании представило отзыв, согласно которому в удовлетворении требований заявителя просит отказать. 

Отзыв с приложенными документами приобщен к делу.

Определением от 25.05.2021 предварительное судебное заседание завершено, дело назначено к судебному разбирательству.

В настоящем судебном заседании заявитель поддержал заявленные требования, представил возражение на отзыв с приложенными документами (приобщено к делу).

Заинтересованное лицо требования не признает по изложенным в отзыве основаниям.

Рассмотрев материалы дела, суд 

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, 04 февраля 2021 г. по результатам проверки по контролю устранения нарушений при строительстве объекта капитального строительства, проведенной 140 отделом государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации (далее - 140 отдел ГАСН), был составлен акт проверки N 5 от 04.02.2021 и вынесено предписание № 5 от 04.02.2021 об устранении нарушений при строительстве, реконструкции объекта капитального строительства «Жилой дом № 15 в 15 микрорайоне г. Озерска Челябинской области» в отношении ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» (далее - 8 ЦЗЗ, заявитель), в котором указаны нарушения обязательных требований в области строительства и применения строительных материалов (изделий).

Срок исполнения предписания установлен до 14.05.2021.

Данная проверка проведена на основании приказа 140 отдела ГАСН о проведении проверки от 23.12.2020 № 80 в отношении юридического лица ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» при осуществлении государственного строительного надзора в порядке, предусмотренном статьёй 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации, подпунктом 69.1 пункта 7 Положения о Министерстве обороны Российской Федерации, утв. указом Президента Российской Федерации от 16.08.2004 № 1082, Положением об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 01.02.2006 № 54, и Административным регламентом исполнения Министерством обороны Российской Федерации государственной функции по осуществлению государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции объектов обороны и безопасности, являющихся объектами военной инфраструктуры Вооруженных Сил Российской Федерации, утв. приказом Министра обороны Российской Федерации от 02.12.2011 № 2300, при строительстве объекта капитального строительства: «Жилой дом № 15» и «Жилой дом № 19» в 15 микрорайоне г.Озёрска Челябинской области» (шифр 211-17), расположенного по адресу: 

<

...>.

В предписании также отмечено, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение в срок предписания застройщик или технический заказчик либо лицо, осуществляющее строительство на основании договора с застройщиком или техническим заказчиком, несет административную ответственность, предусмотренную Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Полагая, что указанное предписание является незаконным, заявитель обратился в арбитражный суд. 

Проанализировав фактические обстоятельства дела, заслушав доводы сторон и исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований исходя из следующего.

Согласно  ч.1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания незаконными решения и действия (бездействия) государственного органа, органа местного самоуправления, иного органа, должностного лица требуется наличие в совокупности двух условий: несоответствия обжалуемого решения, действия (бездействия) закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (п. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При рассмотрении арбитражным судом дела об оспаривании предписания в предмет доказывания входит рассмотрение вопросов о наличии у органа, выдавшего предписание, соответствующих полномочий, соответствие предписания закону и нарушение прав и законных интересов заявителя.

Приказ о проведении проверки 140 отдела ГАСН издан на основании поступившего в 140 отдел ГАСН от ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» извещения от 17.12.2020 №10 об устранении нарушений при строительстве объекта капитального строительства - жилого дома № 15 в микрорайоне № 15 г. Озерск Челябинской области по предписанию 140 отдела ГАСН от 02.11.2020 № 78, направленного в 140 отдел ГАСН с сопроводительным письмом ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» от 17.12.2020 № 22/921.

Кроме того, ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» с сопроводительным письмом от 13.10.2020 № 22/712 направлено в 140 отдел ГАСН извещение от 12.10.2020 № 2 о сроках завершения работ, подлежащих проверке, при строительстве объекта капитального строительства: «Жилые дома №№ 15 и 19 в микрорайоне № 15 г. Озерск Челябинской области», в котором указано, что в октябре 2020г. выполнены мероприятия по обеспечению пожарной безопасности, благоустройство территории, устройство наружных и внутренних инженерных сетей.

Разрешение на строительство № 74-309-25-2018 объекта капитального строительства: «Жилой дом № 15» выдано 20.04.2018 Администрацией Озёрского городского округа Челябинской области ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии», исполняющему функции застройщика, технического заказчика и государственного заказчика.

Государственный контракт № 11 от 20.09.2018 на завершение строительства объекта: «Жилые дома № 15, 19, 20, 21 в микрорайоне № 15 г. Озерск Челябинской области», заключенный между ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» (Государственный заказчик) и ООО «СМУ-9» (Головной исполнитель), предусматривает следующее:

п.4.1 и п.4.1.5. Государственный заказчик вправе осуществлять контроль и технический надзор за строительством Объекта (качеством, стоимостью и сроками выполнения работ) в соответствии с проектно-сметной документацией, условиями Контракта и требованиями нормативных документов в области строительства.

п.4.2 и п.4.2.5. Государственный заказчик обязуется выполнять в полном объеме свои обязательства, предусмотренные действующим законодательством и другими статьями настоящего Контракта.

п.4.2 и п.4.2.7. Государственный заказчик обязуется осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков из выполнения, качеством применяемых материалов и оборудования, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность Головного исполнителя.

п.4.2 и п.4.2.8. Государственный заказчик обязуется при обнаружении в ходе выполнения работ отступлений от условий настоящего Контракта, которые могут ухудшить качество выполненных работ, или иных недостатков, немедленно известить об этом Головного исполнителя в письменной форме, назначив срок их устранения.

п.20.4. При выполнении Контракта по всем обязательствам, не нашедшим отражения в его условиях, Стороны руководствуется действующим законодательством Российской Федерации.

В ходе проверки 140 отделом ГАСН установлено, что ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» (Технический заказчик, Застройщик, Государственный заказчик) в нарушение требований ст.53 Градостроительного кодекса Российской Федерации и п.6 Положения о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 21 июня 2010 года № 468, ненадлежащим образом осуществлялся строительный контроль при строительстве вышеуказанного объекта капитального строительства, в результате чего ООО «СМУ-9» (Лицо, осуществляющее строительство, Головной исполнитель) допущены нарушения обязательных требований в области строительства и применения строительных материалов (изделий), указанные в акте проверки от 04.02.2021 № 5, по состоянию на 04.02.2021 выполнены работы: каркас жилого дома -100%, кладка наружных стен и перегородок - 100%, устройство кровли - 100%, установка оконных блоков - 100%, отделочные работы - 95%, сети: водоснабжения - 95%, отопления - 95%, канализация - 95%, электроснабжения - 95%, вентиляция и дымоудаление - 90%, слаботочные системы - 95%, лифты - 90%, благоустройство - 90%.

В соответствии с ч. 1 ст. 52 Градостроительного кодекса (далее - ГрК РФ) строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, регулируется Кодексом, другими федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В силу п. 1 ч. 2 ст. 54 ГрК РФ предметом государственного строительного надзора является проверка соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции объекта капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов.

Согласно ст. 58 Градостроительного кодекса Российской Федерации лица, виновные в нарушении законодательства о градостроительной деятельности, несут дисциплинарную, имущественную, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На основании п. 16 ст. 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, застройщик - физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

В соответствии с п. 22 ст. 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, технический заказчик - юридическое лицо, которое уполномочено застройщиком и от имени застройщика заключает договоры о выполнении инженерных изысканий, о подготовке проектной документации, о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, подготавливает задания на выполнение указанных видов работ, предоставляет лицам, выполняющим инженерные изыскания и (или) осуществляющим подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, материалы и документы, необходимые для выполнения указанных видов работ, утверждает проектную документацию, подписывает документы, необходимые для получения разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, осуществляет иные функции, предусмотренные законодательством о градостроительной деятельности (далее также - функции технического заказчика).

В соответствии ч. 3 ст. 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, заключившие договор строительного подряда. Лицо, осуществляющее строительство, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации и (или) информационной модели (в случае, если формирование и ведение информационной модели являются обязательными в соответствии с требованиями настоящего Кодекса).

Частью 1 ст. 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлено, что строительный контроль проводится в процессе строительства объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка.

Согласно ч. 4 ст. 53 ГрК РФ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство (лицом, осуществляющим строительство, и застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда), должен проводиться контроль за выполнением работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также за безопасностью строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, если устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, за соответствием указанных работ, конструкций и участков сетей требованиям технических регламентов и проектной документации. До проведения контроля за безопасностью строительных конструкций должен проводиться контроль за выполнением всех работ, которые оказывают влияние на безопасность таких конструкций и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также в случаях, предусмотренных проектной документацией, требованиями технических регламентов, должны проводиться испытания таких конструкций. По результатам проведения контроля за выполнением указанных работ, безопасностью указанных конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения составляются акты освидетельствования указанных работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

В соответствии с ч. 3 Положения о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 N 468 строительный контроль проводится застройщиком, заказчиком либо организацией, осуществляющей подготовку проектной документации и привлеченной заказчиком (застройщиком) по договору для осуществления строительного контроля (в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации) (далее заказчик).

Согласно пункту 6 Положения в строительный контроль заказчика входит проведение следующих контрольных мероприятий: а) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком входного контроля и достоверности документирования его результатов; б) проверка выполнения подрядчиком контрольных мероприятий по соблюдению правил складирования и хранения применяемой продукции и достоверности документирования его результатов; в) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком контроля последовательности и состава технологических операций по осуществлению строительства объектов капитального строительства и достоверности документирования его результатов; г) совместно с подрядчиком освидетельствование скрытых работ и промежуточная приемка возведенных строительных конструкций, влияющих на безопасность объекта капитального строительства, участков сетей инженерно-технического обеспечения; д) проверка совместно с подрядчиком соответствия законченного строительством объекта требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов; е) иные мероприятия в целях осуществления строительного контроля, предусмотренные законодательством Российской Федерации и (или) заключенным договором.

Исходя из анализа указанных норм права следует, что строительный контроль, осуществляемый подрядчиком, и строительный контроль, осуществляемый заказчиком, содержательно отличаются, и не могут осуществляться одним лицом, поскольку обратное нивелирует цели и задачи строительного контроля заказчика. Строительный контроль является независимым инструментом заказчика, обеспечивающим объективность сведений о ходе строительства объекта.

Сводом правил СП 48.13330.2019 «СНиП 12-01-2004. Организация строительства», утв. приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ от 24 декабря 2019г. № 861/пр, установлено, что застройщик (технический заказчик) осуществляет контроль полнотыстроительного контроля, проводимого лицом, осуществляющим строительство (п. 9.4). В п. 9.5 Свода правил указано, что застройщик (технический заказчик) в составе строительного контроля выполняет:

- входной контроль проектной документации;

- входной контроль рабочей документации;

- верификационный (выборочный) входной контроль применяемых строительных материалов, изделий, конструкций, полуфабрикатов и оборудования, в том числе проверку наличия у лица, осуществляющего строительство, документов о качестве (сертификатов в установленных случаях) на применяемые им материалы, изделия, полуфабрикаты и оборудование, документированных результатов лабораторного контроля;

контроль соблюдения лицом, осуществляющим строительство, правил складирования и хранения применяемых материалов, изделий, полуфабрикатов и оборудования;

- проверку наличия на строительной площадке ответственного представителя лица, осуществляющего строительство (главного инженера проекта);

- запрещается применение неправильно складированных и хранящихся материалов до подтверждения соответствия физико-механических свойств таких материалов проектным показателям соответствующими лабораторными испытаниями - при выявлении нарушений этих правил представителем строительного контроля застройщика (технического заказчика);

-верификационный (выборочный) операционный контроль в ходе выполнения строительно-монтажных работ, включая записи в соответствующем разделе общего журнала работ;

-контроль наличия и правильности ведения лицом, осуществляющим строительство, исполнительной документации, в том числе оценку достоверности геодезических исполнительных схем, выполненных конструкций с выборочным контролем точности положения элементов;

-организацию работ по внесению изменений и корректировок проектной документации, необходимость которых возникла в процессе строительства, организация работ по повторному утверждению откорректированной проектной документации в установленном порядке;

-контроль исполнения лицом, осуществляющим строительство, предписаний органов государственного надзора и местного самоуправления;

- извещение органов государственного надзора обо всех случаях аварийного состояния на объекте строительства;

- участие в освидетельствовании выполненных работ (в том числе скрытых), конструкций (в том числе ответственных), участков инженерных сетей, подписание соответствующих актов, подтверждающих соответствие;

- верификационный (выборочный) контроль качества готовой строительной продукции (результатов строительно-монтажных работ) (приемочный контроль);

- контроль за выполнением лицом, осуществляющим строительство, требования о недопустимости выполнения последующих работ до подписания соответствующих актов освидетельствования скрытых работ;

- заключительную оценку (совместно с лицом, осуществляющим строительство) соответствия законченного строительством объекта требованиям технических регламентов, проектной документации и условиям договоров технологического присоединения к сетям инженерного обеспечения (приемка законченного строительством объекта у лица, осуществляющего строительство, в соответствии с СП 68.13330).

Согласно действующему законодательству и в соответствии с условиями вышеуказанного государственного контракта на юридическое лицо ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» возложена обязанность осуществлять постоянно и надлежащим образом строительный контроль за действиями лиц, осуществляющих строительство.

Таким образом, предписание об устранении нарушений от 04.02.2021 № 5, оформленное начальником отделения 140 отдела ГАСН ФИО3, является законным.

Кроме того, судом учтено, что проверка инициирована самим ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии».

Содержащиеся в оспариваемом предписании формулировки суд считает доступными для понимания относительно конкретных действий, направленных на прекращение и устранение выявленных нарушений, которые необходимо совершить заявителю, процедура выдачи предписания не нарушена.

При этом, доводы заявителя о невозможности исполнения предписания в установленный в нем срок судом не принимаются, поскольку каких-либо доказательств обращения заявителем к заинтересованному лицу с ходатайством о продлении сроков выполнения предписания заявителем в судебное заседание  не представлено и в материалах дела не имеется.

ООО «СМУ-9» как лицо, непосредственно осуществляющее строительство, было привлечено 140 отделом ГАСН к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ постановлением от 12.02.2021 №140-20-2. Назначенный штраф оплачен платежным поручением от 18.03.2021 №1280.

В соответствии с ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании установленных обстоятельств судом сделан вывод о том, что поскольку заявителем в соответствии с требованиями ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено убедительных доказательств несоответствия оспариваемого предписания каким-либо законодательным нормам, нарушения его прав и законных интересов, суд пришел к выводу, что оснований для признания предписания недействительным не имеется, заявленные требования не подлежат удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении заявленных требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

Судья                                                        Т.В. Чукавина