Именем Российской Федерации

Арбитражный суд Тульской области

300041, Россия, 

<

...>

тел./факс 

<

***>;  e-mail: a68.info@arbitr.ru; http://www.tula.arbitr.ru

 

Р Е Ш Е Н И Е

г. Тула                                                                                                                  Дело № А68-9172/2019

Резолютивная часть решения объявлена: 27 ноября 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено: 04 декабря 2019 года

Арбитражный суд в составе судьи Чубаровой Н.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление акционерного общества «ЕЗСК Сервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  к Центральному межрегиональному территориальному управлению Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (ИНН 7727521471, ОГРН 

<

***>) о признании незаконным и отмене постановления от 10.07.2019 № 721ю/215 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 19.19 КоАП РФ,

при участии в заседании представителей:

от АО «ЕЗСК Сервис» - ФИО2 директор, паспорт, 

от Центрального межрегионального территориального управления Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии – ФИО3 представитель по доверенности №47 от 10.09.2018, ФИО4 представитель по доверенности №55 от 10.09.2018,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «ЕЗСК Сервис»  (далее – АО «ЕЗСК Сервис», общество) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением к Центральному межрегиональному территориальному управлению Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (далее – территориальный отдел (инспекции) по Тульской области ЦМТУ Росстанларта, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 10.07.2019 № 721ю/215 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной  частью 1 статьи 19.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ). 

Из материалов дела следует, что 04.06.2019 с 11 час. 22 мин. до 16 час. 22 мин. и 14.06.2019 с 12 час. 00 мин. до 13 час. 00 мин. на основании приказа №721 от 23.05.2019 руководителя ЦМТУ Госстандарта ФИО5 главным государственным инспектором территориального отдела (инспекции) по Тульской области ЦМТУ Госстандарта ФИО4 и старшим государственным инспектором территориального отдела (инспекции) по Тульской области ФИО3 была проведена плановая выездная проверка структурных подразделений ЗАО «ЕЗСК сервис»: Санатория-профилактория ЗАО «ЕЗСК сервис», расположенного по адресу 

<

...>, и Базы отдыха «Шилово» ЗАО «ЕЗСК сервис», расположенной по адресу Тульская область, Ефремовский район, с Шилово (п. Быстри), на предмет соблюдения обязательных требований в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к измерениям, единицам величин, к эталонам единиц, стандартным образцам, средствам измерений и составлен протокол №1 от 04.06.2019 поверки применения средств измерений в целях установления их соответствия обязательным требованиям, место фактического осуществления деятельности - Тульская область, Ефремовский район, с. Шилово, в соответствии с которым зафиксировано нарушение: применение средства измерения (весов электронных M-ER мод M-ER 333 ACP.LED в кол-ве 1 ед., №33350100, не прошедшего в установленном порядке поверку (дата поверки - 11.12.2017, межповерочный  интервал - 1 год.

14.06.2019 по результатам проверки проверяющими составлен акт проверки территориальным отделом (инспекцией) по Тульской области ЦМТУ Госстандарта юридического лица № 721/215.

19.04.2019 представителем ЗАО «ЕЗСК сервис» по доверенности ФИО6 в территориальном отделе ЦМТУ Росстандарта по Тульской области было получено на руки уведомление о составлении протокола, в соответствии с которым, законному представителю ЗАО «ЕЗСК сервис» надлежало явиться 27.06.2019 в 14 час. 00 мин по адресу: 

<

...>, каб. 311 для составления протокола об административном правонарушении.

27.06.2019 представитель (защитник) ЗАО «ЕЗСК сервис» по доверенности ФИО6 прибыл для участия в составлении протокола, представил надлежащим образом оформленную доверенность, однако  он не был допущен к данному процессуальному действию.

27.06.2019 главным государственным инспектором территориального отдела (инспекции) по Тульской области ЦМТУ Росстандарта ФИО4 составлен протокол об административном правонарушении № 721ю/215, в соответствии с которым, ЗАО «ЕЗСК сервис» в период с 11.12.2018 по 14.06.2019 в ЗАО «ЕЗСК сервис» по адресу: Тульская обл., Ефремовский район, с. Шилово совершило правонарушение, выразившееся в том, что нарушило законодательство об обеспечении единства измерений в части применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений средств измерений, не прошедших в установленном порядке поверку, в количестве 1ед., а именно: весы электронные M-ER мод M-ER 333 ACP.LED №33350100, что является нарушением части 1 статьи  9, части 1 статьи 13 Федерального закона Российской Федерации №102-ФЗ от 26.06.2008 «Об обеспечении единства измерений» при осуществлении торговли. Действия ЗАО «ЕЗСК сервис» квалифицированы по части 1 статьи 19.19 КоАП ПФ.

10.07.2019 должностным лицом - начальником территориального отдела (инспекции) по Тульской области ЦМТУ Росстандарта вынесено постановление по делу об административном правонарушении №721ю/215, в соответствии с которым, ЗАО «ЕЗСК сервис» привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 19.19 КоАП РФ, и наложен штраф в размере 50 000 руб. 

АО «ЕЗСК сервис» считает указанное постановление не соответствующим фактическим обстоятельствам дела и вынесенным с нарушением норм процессуального и материального права по следующим основаниям.

Акт проверки составлен 14.06.2019, а протокол об административном правонарушении составлен 27.06.2019, то есть в течение 13 дней (административное расследование не проводилось). Административным органом нарушены процессуальные сроки составления протокола, предусмотренные статьей 28.5. КоАП РФ. Эти сроки являются процедурными, а не пресекательными, поскольку материально-правовые последствия пропуска этих сроков Кодексом не определены, но в совокупности с процессуальными нарушениями, допущенными административным органом при составлении протокола об административном правонарушении, являются дополнительным основанием для признания постановления незаконным.

В качестве обоснования своей позиции административный орган указывает в постановлении, что ЗАО «ЕЗСК сервис» на базе отдыха Шилово по адресу Тульская область, Ефремовский район, с. Шилово оказывает услуги общественного питания, которые регламентируются Правилами оказания услуг общественного питания, утвержденными постановлением Правительства РФ от 15.08.1997 №1036.  В акте проверки, в протоколе и постановлении не указано, где конкретно было обнаружено спорное средство измерения; есть указание на столовую Базы отдыха «Шилово». При составлении акта проверки и впоследствии при составлении протокола об административном правонарушении у лица, непосредственно осуществляющего руководство деятельностью Базы отдыха «Шилово» (директора Базы отдыха Шилово ФИО6), не взято объяснение по вопросу о том, для чего и каким образом использовалось спорное средство измерения.

Как заявляет Общество, спорное средство измерения установлено в кладовой Базы отдыха «Шилово»,  где хранятся товарно-материальные ценности. На момент проведения проверки данное средство измерения не использовалось (и до проверки оно не использовалось в течение длительного периода времени). Ранее оно использовалось кладовщиком Базы отдыха «Шилово», являющимся материально-ответственным лицом, для выборочной проверки принимаемых им на ответственное хранение товарно-материальных ценностей. В связи с тем, что закупка продуктов питания на ЗАО «ЕЗСК сервис» осуществляется централизованно, спорное средство измерения не применяется.

Контрольные весы, которые, в соответствии с Правилами оказания услуг общественного питания, исполнитель услуг общественного питания обязан предоставить потребителям для проверки массы предлагаемой продукции общественного питания, должны быть установлены в доступном для потребителей месте. В столовой Базы отдыха «Шилово» имеется обеденный зал, в котором отдыхающие принимают пищу, а спорное средство измерения установлено в служебном помещении (кладовой), к которому у отдыхающих нет доступа.

Кроме того, технические параметры спорного средства измерения не позволяют его использовать для контрольного взвешивания порций еды, которые предоставляются отдыхающим на Базе отдыха «Шилово». На момент проверки в обеденном зале столовой Базы отдыха «Шилово», где осуществляется прием пищи отдыхающими, контрольных весов не было. 

Заявитель указывает, что ни один из указанных в части 3 статьи 1 Федерального закона «Об обеспечении единства измерений» видов деятельности на Базе отдыха «Шилово» не осуществляется. 

В соответствии с «Общероссийским классификатором видов экономической деятельности» ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2), утвержденным Приказом Росстандарта от 31.01.2014 №14-ст (именуемый ОКВЭД 2) услуги, оказываемые Базой отдыха «Шилово», относятся к видам деятельности, указанным в разделе I ОКВЭД 2: «Деятельность гостиниц и предприятий общественного питания», а деятельность по осуществлению торговли и выполнению работ по расфасовке товара, которая относится к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, входит в раздел G ОКВЭД 2: «Торговля оптовая и розничная; ремонт автотранспортных средств и мотоциклов».

Нормативно-правовым актом, устанавливающим обязательные метрологические требования, которые должны исполняться при осуществлении торговли и выполнении работ по фасовке товаров, является «Перечень измерений, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений и производимых при осуществлении торговли, выполнении работ по расфасовке товаров, и обязательных метрологических требований к ним, в том числе показателей точности измерений», утвержденный приказом Минпромторга России от 18.07.2017г. №2321. При этом никаких нормативно-правовых актов, устанавливающих перечень измерений, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений и обязательные метрологические требования при осуществлении деятельности гостиниц и предприятий общественного питания (к которым относится деятельность Базы отдыха «Шилово»), не издавалось и не действует.

В материалах дела не представлено доказательств того, что ЗАО «ЕЗСК сервис» осуществляло торговлю с применением спорного средства измерения, то есть не доказано наличие в действиях общества состава  вменяемого административного правонарушения.

При таких обстоятельствах Общество просит его требования удовлетворить.

Первоначально ЗАО «ЕЗСК сервис» заявляло о грубом нарушении административным органом требований процессуальных норм КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении, учитывая, что прибывший 27.06.2019 в назначенное время для участия в составлении протокола ФИО6, представил доверенность от 18.06.2019  б/н на представление интересов ЗАО «ЕЗСК сервис» в деле об административном правонарушении, однако данный представитель (защитник) Общества не был допущен к участию в составлении протокола. В протоколе сделана запись о том, что законный представитель ЗАО «ЕЗСК сервис» не явился, извещен о месте и времени составления протокола, уведомление о составлении протокола №215/70 от 19.06.2019 получено уполномоченным представителем ЗАО «ЕЗСК сервис» по доверенности от 18.06.2019 б/н, что нарушает положения статей 28.1, 28.2, 25.5 КоАП РФ, и является существенным нарушением прав лица, в отношении которого ведется производство по делу.

Впоследствии в судебном заседании ЗАО «ЕЗСК сервис»  просило не рассматривать этот довод заявителя.

ЦМТУ Росстандарта считает постановление 10.07.2019 № 721ю/215 о привлечении к административной ответственности законным и обоснованным, указывая при этом, что акт проверки был составлен 14.06.2019 и подписан заместителем директора ЗАО «ЕЗСК сервис» ФИО7, действующим на основании доверенности от 01.04.2019 № 02/19, с возражениями, которые ФИО7 обязался представить к 20.06.2019 г., о чем им сделана соответствующая запись в акте проверки.

С учетом конкретных обстоятельств дела, в частности, несогласия проверяемого лица с обстоятельствами, изложенными в акте проверки, лицу в порядке статьи 16 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» был предоставлен разумный срок для ознакомления с актом проверки и реализации права на защиту и в рамках административного производства. Протокол об административном правонарушении бы составлен после получения возражений от ЗАО «ЕСКЗ сервис». Данное решение не противоречит КоАП РФ, сроки составления протокола согласно статье 28.5 КоАП РФ не являются пресекательными.

Проверка законодательства об обеспечении единства измерений в ЗАО «ЕЗСК сервис» по адресу: Тульская область, Ефремовский район, с. Шилово проводилась в присутствии главного инженера ЗАО «ЕЗСК сервис» ФИО8, который является уполномоченным представителем заявителя по доверенности от 04.06.2019 № 03/19  при проведении мероприятий по федеральному государственному метрологическому надзору, проводимых на основании приказа Руководителя ЦМТУ Росстандарта от 23.05.2019 № 721 (копия доверенности прилагается).

ФИО8 были представлены на контроль применяемые средства измерений, в том числе весы электронные M-ER мод. M-ER 333 ACP.LED № 33350100, которые стояли в столовой  и, со слов ФИО8, применялись для контроля веса предлагаемой продукции общественного питания и приема весовой продукции от поставщиков. Протокол проверки применения средств измерений в целях установления их соответствия обязательным требованиям № 1 от 04.06.2019 был подписан ФИО8 без замечаний и возражений.

Факт применения весов электронных M-ER мод. M-ER 333 ACP.LED № 33350100,   не   прошедших  в  установленном   порядке  поверку, также подтверждается письмом директора АО «ЕЗСК сервис» ФИО2 об  исполнении предписания № 721/215 от 14.06.2019 в адрес начальника территориального   отдела   (инспекции)   по   Тульской   области ЦМТУ Росстандарта ФИО9, исх. № 01-157 от 18.06.2019.

ЗАО «ЕЗСК сервис» в месте фактического осуществления деятельности - Тульская обл., Ефремовский р-он, с. Шилово, база отдыху «Шилово»   выполняет    измерения,   относящиеся   к разным сферам государственного регулирования обеспечения единства измерений.

ЗАО «ЕЗСК сервис» на базе отдыха «Шилово» по адресу: Тульская обл., Ефремовский р-он, с. Шилово оказывает также услуги общественного питания, которые регламентируются «Правилами оказания услуг общественного питания», утвержденными постановлением Правительства Российской федерации от 15.08.1997 № 1036, согласно пункту 9 которых к отношениям, возникающим при оказании услуг в части, не урегулированной настоящими Правилами, применяются правила продажи отдельных видов продовольственных и непродовольственных товаров.

Исследовав и оценив представленные доказательства, доводы сторон, арбитражный суд  приходит к следующему выводу.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Как установлено частью 2  статьи 211 АПК РФ, в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

Наличие полномочий у Управления на составление протокола об административном правонарушении установлено судом и заявителем не оспаривается.

Материалами дела подтверждается факт надлежащего извещения общества о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении и рассмотрении дела об административном правонарушении. 

Согласно части 1 статьи 28.5 КоАП РФ, протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения.

Как установлено частью 2 этой статьи, в случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения.

Из пункта 3 статьи 28.5 КоАП РФ следует, что в случае проведения административного расследования протокол об административном правонарушении составляется по окончании расследования в сроки, предусмотренные статьей 28.7 настоящего Кодекса.

Установленные  статьей 28.5 КоАП РФ сроки не являются пресакательными, нарушение данных сроков не относится к существенным нарушениям и не является безусловным основанием для отмены оспариваемого постановления в случае, если  постановление о привлечении к административной ответственности вынесено административным органом в установленные статьей 4.5 срок, а этот срок территориальным отделом (инспекции) по Тульской области ЦМТУ Росстанларта не нарушен.

С учетом того обстоятельства, что Общество отказалось от довода о процессуальном нарушении административным органом при недопуске представителя Общества (защитника) для участия в составлении протокола об административном правонарушении, суд не рассматривает и не оценивает данный довод.

Частью 1 статьи 19.19 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение законодательства об обеспечении единства измерений в части выполнения измерений, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, без применения аттестованных методик (методов) измерений, с несоблюдением требований аттестованных методик (методов) измерений, либо несоблюдения установленного порядка уведомления о своей деятельности по выпуску из производства предназначенных для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений эталонов единиц величин, стандартных образцов и (или) средств измерений или по их ввозу на территорию Российской Федерации и продаже, либо несоблюдения порядка проведения испытаний стандартных образцов или средств измерений в целях утверждения типа, порядка поверки средств измерений, либо применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений стандартных образцов неутвержденного типа, средств измерений неутвержденного типа и (или) не прошедших в установленном порядке поверку, либо несоблюдения обязательных метрологических и технических требований к средствам измерений и обязательных требований к условиям их эксплуатации, либо несоблюдения порядка утверждения, содержания, сличения и применения государственных первичных эталонов единиц величин, порядка передачи единиц величин от государственных эталонов, порядка установления обязательных требований к эталонам единиц величин, используемым для обеспечения единства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, порядка оценки соответствия этим требованиям и порядка их применения, либо использования в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений не допущенных к применению в Российской Федерации единиц величин, в виде наложения административного штрафа на юридических лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Объектом административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 19.19 КоАП РФ, являются общественные отношения, в рамках которых обеспечивается соблюдение требований государственных стандартов, единство измерений.

Объективную сторону правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 19.19 КоАП РФ, составляет нарушение законодательства об обеспечении единства измерений в части выполнения измерений, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, без применения аттестованных методик (методов) измерений, с несоблюдением требований аттестованных методик (методов) измерений, либо несоблюдения установленного порядка уведомления о своей деятельности по выпуску из производства предназначенных для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений эталонов единиц величин, стандартных образцов и (или) средств измерений или по их ввозу на территорию Российской Федерации и продаже, либо несоблюдения порядка проведения испытаний стандартных образцов или средств измерений в целях утверждения типа, порядка поверки средств измерений, либо применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений стандартных образцов неутвержденного типа, средств измерений неутвержденного типа и (или) не прошедших в установленном порядке поверку, либо несоблюдения обязательных метрологических и технических требований к средствам измерений и обязательных требований к условиям их эксплуатации, либо несоблюдения порядка утверждения, содержания, сличения и применения государственных первичных эталонов единиц величин, порядка передачи единиц величин от государственных эталонов, порядка установления обязательных требований к эталонам единиц величин, используемым для обеспечения единства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, порядка оценки соответствия этим требованиям и порядка их применения, либо использования в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений не допущенных к применению в Российской Федерации единиц величин.

Субъектом рассматриваемого правонарушения является предприятие, применяющее средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений.

Субъективная сторона характеризуется виной.

В рассматриваемом случае в качестве объективной стороны административного правонарушения обществу вменено нарушение законодательства об обеспечении единства измерений в части применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений средств измерений, не прошедших в установленном порядке поверку (неповеренных).

Законодательство Российской Федерации об обеспечении единства измерений включает в себя Федеральный закон от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» (далее - Закон № 102-ФЗ), другие федеральные законы, регулирующие отношения в области обеспечения единства измерений, а также принимаемые в соответствии с ними иные нормативные правовые акты Российской Федерации.

Статьей 1 Закона № 102-ФЗ предусмотрены виды деятельности, на которые распространяется сфера государственного регулирования обеспечения единства измерения.

Согласно пункту 7 части 3 статьи 1 названного Закона сфера его применения распространяется на осуществлении торговли, выполнении работ по расфасовке товаров;

В силу положений статьи 2 Закона № 102-ФЗ средство измерений - это техническое устройство, предназначенное для измерений.

На основании части 1 статьи 9 данного Закона в  сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями названного Федерального закона, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований. В состав обязательных требований к средствам измерений в необходимых случаях включаются также требования к их составным частям, программному обеспечению и условиям эксплуатации средств измерений. При применении средств измерений должны соблюдаться обязательные требования к условиям их эксплуатации.

Как установлено частью 1 статьи 12 Закона № 102-ФЗ, тип стандартных образцов или тип средств измерений, применяемых в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, подлежит обязательному утверждению. При утверждении типа средств измерений устанавливаются показатели точности, интервал между поверками средств измерений, а также методика поверки данного типа средств измерений.

В силу части 1 статьи 13 Закона № 102-ФЗ средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, до ввода в эксплуатацию, а также после ремонта подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации - периодической поверке. Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

Согласно пункту 17 статьи 2 Федерального закона № 102-ФЗ поверка средств измерений представляет собой совокупность операций, выполняемых в целях подтверждения соответствия средств измерений метрологическим требованиям.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона об обеспечении единства измерений измерения, относящиеся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений, за исключением методик (методов) измерений, предназначенных для выполнения прямых измерений, с применением средств измерений утвержденного типа, прошедших поверку. Результаты измерений должны быть выражены в единицах величин, допущенных к применению в Российской Федерации.

Частью 2 статьи 13 Закона № 102-ФЗ предусмотрено, что поверку средств измерений осуществляют аккредитованные в установленном порядке в области обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Из части 5 статьи 13 Закона № 102-ФЗ следует, что порядок проведения поверки средств измерений, требования к знаку поверки и содержанию свидетельства о поверке устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области обеспечения единства измерений.

В целях исполнения указанного закона приказом Минпромторга России от 02.07.2015 №1815 утвержден Порядок проведения поверки средств измерений, требования к знаку поверки и содержанию свидетельства о поверке.

Результаты поверки средств измерений удостоверяются знаком поверки, и (или) свидетельством о поверке, и (или) записью в паспорте (формуляре) средства измерений, заверяемой подписью поверителя и знаком поверки (пункт 4 статьи 13 Закона № 102-ФЗ, пункт 4 Порядка №1815).

Весы электронные M-ER мод. M-ER 333 ACP.LED  имеют межповерочный интервал - 1 год.

Проверка законодательства об обеспечении единства измерений в ЗАО «ЕЗСК сервис» по адресу: Тульская область, Ефремовский район, с. Шилово проводилась в присутствии главного инженера ЗАО «ЕЗСК сервис» ФИО8, который является уполномоченным представителем заявителя по доверенности от 04.06.2019 № 03/19  при проведении мероприятий по федеральному государственному метрологическому надзору, проводимых на основании приказа Руководителя ЦМТУ Росстандарта от 23.05.2019 № 721.

Данной доверенностью главный инженер ЗАО «ЕЗСК сервиса ФИО8 был уполномочен:

- ознакамливаться и получать под роспись заверенную печатью копию приказа о проведении проверки;

непосредственно присутствовать при проведении проверки, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки;

- предоставлять пояснения, документы, связанные с целями, задачами и предметом проверки, обеспечивать доступ проводящих проверку должностных лиц и участвующих в проверке экспертов, представителей экспертных организаций на территорию, в используемые при осуществлении деятельности здания, строения, сооружения, помещения, к используемым оборудованию, подобным объектам, транспортным средствам и перевозимым ими грузам;

- знакомиться с результатами проверки, подписывать все документы, составленные по результатам федерального государственного метрологического надзора, в том числе протоколы проверки применения средств измерений, указывать о своем ознакомлении, согласии или несогласии с ними, а так же с отдельными действиями должностных лиц органа государственного контроля (надзора);

- представлять возражения в отношении акта проверки и (или) выданного предписания в целом или его отдельных положений.

ФИО8 были представлены на контроль применяемые средства измерений, в том числе весы электронные M-ER мод. M-ER 333 ACP.LED № 33350100, которые стояли в столовой  и, со слов ФИО8, применялись для контроля веса предлагаемой продукции общественного питания и приема весовой продукции от поставщиков. Результаты контроля состояния применяемых средств измерений занесены в Протокол проверки применения средств измерений в целях установления их соответствия обязательным требованиям № 1 от 04.06.2019, из которого следует, что местом установки спорных весов является столовая. Указанный протокол был подписан уполномоченным представителем заявителя по доверенности от 04.06.2019 № 03/19 ФИО8 без замечаний и возражений.

Факт применения весов электронных M-ER мод. M-ER 333 ACP.LED № 33350100,   не   прошедших  в  установленном   порядке  поверку, также подтверждается письмом директора АО «ЕЗСК сервис» ФИО2 об  исполнении предписания № 721/215 от 14.06.2019 в адрес начальника территориального   отдела   (инспекции)   по   Тульской   области ЦМТУ Росстандарта ФИО9, исх. № 01-157 от 18.06.2019. В данном письме  сообщается, что с момента получения данного предписания АО «ЕЗСК сервис» нигде, в том числе, на Базе отдыха «Шилово», не применяет средство измерения - весы электронные M-ER мод. M-ER 333 ACP.LED № 33350100, не прошедшим в установленном порядке поверку», из чего следует, что данные весы ранее применялись. ФИО6 не был уполномочен на участие в проводимой проверке и не принимал участие в данной проверке. Сведения о том, что Литко CJL является лицом, ответственным за соблюдение обязательных требований в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений на Базе отдыха «Шилово» по адресу: Тульская область, Ефремовский район, с.   Шилово,   были   представлены   только   после   письменного запроса территориального отдела (инспекции) по Тульской области от 14.06.2019 № 215/68 (копия письма прилагается) письмом ЗАО «ЕЗСК сервис» от 19.06.2019 исх. №01-125.

Таким образом, установлен факт нахождения спорных весов в столовой Базы отдыха «Шилово».

ЗАО «ЕЗСК сервис» на базе отдыха «Шилово» по адресу: Тульская обл., Ефремовский район, с. Шилово оказывает услуги общественного питания, которые регламентируются «Правилами оказания услуг общественного питания», утвержденными постановлением Правительства Российской федерации от 15.08.1997 № 1036 (далее  - Правила).

В соответствии с пунктом 21 названных Правил исполнитель обязан предоставить потребителю возможность проверки объема (массы) предлагаемой ему продукции общественного питания. 

На основании пункта 9 Правил к отношениям, возникающим при оказании услуг в части, не урегулированной настоящими Правилами, применяются правила продажи отдельных видов продовольственных и непродовольственных товаров.

Согласно пункту 7 Правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня непродовольственных товаров, утвержденных постановление Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 № 55, правил продавец обязан иметь и содержать в исправном состоянии средства измерения, своевременно и в установленном порядке проводить их метрологическую поверку. 

Изложенные выводы подтверждаются судебной практикой (постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2014 по делу № А38-5046/2013). 

Таким образом, АО «ЕЗСК сервис», как организация, оказывающая, в частности, услуги общественного питания, должна соблюдать требования Закона № 102-ФЗ  и  соответствующих нормативных правовых актов. 

Факт совершения заявителем правонарушения, выразившегося в применении средств измерений, не прошедших поверку в установленном порядке в количестве 1 единицы (весы электронные M-ER мод M-ER 333 ACP.LED №33350100, находившиеся в столовой) подтвержден материалами дела.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о наличии в деянии АО «ЕЗСК Сервис» события административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 19.19 КоАП РФ.

Суд  отклоняет ссылку АО «ЕЗСК Сервис» на судебный акт по делу №60-20787/2009-С 9 от 09.07.2009, из которого следует, что Территориальным отделом Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека общество привлечено к административной ответственности за административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.8 КоАП РФ. Обстоятельства дел не аналогичны.

В силу части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное (виновное) действие (бездействие) лица, за которое настоящим Кодексом установлена административная ответственность.

Как следует из части 2 этой статьи, юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Правонарушение допущено по вине АО «ЕЗСК Сервис».

Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении не допущено. Срок привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, не истек.

В силу положений статьи 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Рассматривая вопрос о назначенном АО «ЕЗСК Сервис»   административном наказании, суд учитывает следующее. 

Согласно части 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Частью 1 статьи 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

В соответствии с частью 2 статьи 3.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

В силу части 2 этой статьи административное наказание в виде административного штрафа не подлежит замене на предупреждение в случае совершения административного правонарушения, предусмотренного статьями 14.31 - 14.33, 19.3, 19.5, 19.5.1, 19.6, 19.8 - 19.8.2, 19.23, частями 2 и 3 статьи 19.27, статьями 19.28, 19.29, 19.30, 19.33 настоящего Кодекса.

Применительно к данному спору, суд усматривает основания для применения положений статьи 4.1.1 КоАП РФ ввиду следующего.

В оспариваемом постановлении о привлечении к административной ответственности указано о том, что обстоятельств, отягчающих ответственность Общества, не установлено. Доказательств того, что АО «ЕЗСК Сервис» ранее привлекалось к административной ответственности за аналогичное правонарушение, в материалах дела не содержится, и административным органом не представлено.

Фактов причинения в результате бездействия АО «ЕЗСК Сервис» вреда или непосредственного возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде  в данном конкретном случае не установлено, имущественный ущерб не причинен.  

При изложенных обстоятельствах суд не усматривает препятствий для замены назначенного административного наказания в виде штрафа в размере 50 000 руб. на предупреждение, в связи с чем оспариваемое постановление подлежит изменению.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 207-211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Изменить постановление территориального отдела (инспекции) по Тульской области ЦМТУ Росстанларта от 10.07.2019 по делу об административном правонарушении  № 721ю/215 о привлечении акционерного общества «ЕЗСК Сервис» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 19.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в части назначения административного наказания в виде штрафа в размере 50 000 руб.,  заменив его на  предупреждение.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Тульской области.

 

Судья                                                                                                                         Н.И. Чубарова