АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А43-25989/2022

г.Нижний Новгород

Резолютивная часть решения объявлена 24 октября 2022 года

Решение в полном объеме изготовлено 31 октября 2022 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Соколовой Лианы Владимировны (шифр 53-568),

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

с участием представителя заинтересованного лица: ФИО2 (по доверенности от 30.06.2022),

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ФИО3, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области о признании незаконным определение об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства от 25.05.2022 №АБ/13208/22,

при участии в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, администрации Тоншаевского муниципального округа Нижегородской области, конкурсного управляющего ОАО «Коммунтехсервис» ФИО4, ООО «Северные коммунальные сети», 

установил:

в арбитражный суд обратился ФИО3(далее - заявитель, ФИО3) с заявлением об отмене определения Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее - ответчик, Управление) об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства от 25.05.2022 №АБ/13208/22.

С позиции заявителя, оспариваемое определение вынесено Управлением без оценки всех важных для данной категории дел обстоятельств.

Представитель Управления требования заявителя отклонил по доводам, изложенным в письменном отзыве на заявление.

Заявитель и третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, явку представителей не обеспечили. 

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено в отсутствие представителей сторон. 

Изучив материалы дела, заслушав позицию представителяответчика, суд установил следующее.

В Управление поступило обращение ФИО3 от 28.04.2022о возможном наличии в действиях администрации Тоншаевского муниципального округа Нижегородской области (далее - Администрация) при заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения нарушений антимонопольного законодательства.

По результатам анализа данного обращения Управление вынесло определение об отказе в возбуждении и рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства Российской Федерацииот 25.05.2022 №АБ/13208/22 на основании пункта 2 части 8 и пункта 2 части 9 статьи 44 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон №135-ФЗ).

Не согласившись с определением, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым требованием. 

В силу пункта 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28.06.2022 №21 "О некоторых вопросах применения судами положений главы 22 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации и главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление №21) судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, арбитражного, административного и уголовного судопроизводства (статья 118 Конституции Российской Федерации).

Граждане и организации могут обратиться за защитой своих прав, свобод и законных интересов в порядке административного, арбитражного судопроизводства с требованиями об оспаривании решений, в том числе ненормативных правовых актов (далее также - решение, решения), действий (бездействия) органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных или муниципальных служащих, иных органов и лиц, наделенных публичными полномочиями (далее также - наделенныепубличными полномочиями органы и лица), в результате которых, по их мнению, были нарушены или оспорены их права, свободы, законные интересы или созданы препятствия к осуществлению ими прав, свобод, законных интересов, на них незаконно возложена какая-либо обязанность, они незаконно привлечены к ответственности (статья 46 Конституции Российской Федерации, часть 1 статьи 4 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (далее - КАС РФ), часть 1 статьи 4 АПК РФ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 29 и частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В судебном порядке с учетом предусмотренной законом компетенции судов могут быть оспорены решения, действия (бездействие) органов государственной власти, иных государственных органов и органов местного самоуправления (пункт 7 Постановления №21).

Согласно части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершении действия (бездействие).

По смыслу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 и части 2 статьи 201 АПК РФ, статьи 13 ГК РФ, пункта 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 №6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" основанием для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц является наличие одновременно двух условий: их несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом отсутствие одного из указанных условий является основанием к отказу в удовлетворении заявленных требований.

В силу пункта 15 Постановления №21 рассмотрение дел по правилам главы 22 КАС РФ, главы 24 АПК РФ осуществляется на основе принципа состязательности и равноправия сторон при активной роли суда (пункт 7 статьи 6 и статья 14 КАС РФ, статьи 8, 9 и часть 1 статьи 189, часть 5 статьи 200 АПК РФ).

Обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, определяются судом в соответствии с нормами материального права, подлежащими применению к спорным публичным правоотношениям, исходя из требований и возражений лиц, участвующих в деле. Если иное не предусмотрено законом, суд не связан правовой квалификацией спорных отношений и вправе признать оспоренное решение законным (незаконным) со ссылкой на нормы права, не указанные в данном решении.

Суд также не связан основаниями и доводами заявленных требований (часть 3 статьи 62 КАС РФ, часть 5 статьи 3 АПК РФ), то есть независимо от доводов административного иска (заявления) суд, в том числе по своей инициативе, выясняет следующие имеющие значение для дела обстоятельства:

1) нарушены ли права, свободы и законные интересы административного истца (заявителя) или лиц, в защиту прав, свобод и законных интересов которых подано соответствующее заявление;

2) соблюдены ли сроки обращения в суд;

3) соблюдены ли требования нормативных правовых актов, устанавливающих:

а) полномочия органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, на принятие оспариваемого решения, совершение оспариваемого действия (бездействия);

б) порядок принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемого действия (бездействия) в случае, если такой порядок установлен;

в) основания для принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемого действия (бездействия), если такие основания предусмотрены нормативными правовыми актами;

4) соответствует ли содержание оспариваемого решения, совершенного оспариваемого действия (бездействия) нормативным правовым актам, регулирующим спорные отношения (часть 9 статьи 226 КАС РФ, часть 4 статьи 198, часть 4 статьи 200 АПК РФ).

Согласно общим правилам пунктов 1 и 2 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд. Защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотренных законом.

Согласно Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (статья 34, часть 1); в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности (статья 8, часть 1); на территории Российской Федерации не допускаются экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (статья 34, часть 2).

Исходя из приведенных положений Конституции Российской Федерации во взаимосвязи с положениями ее статей 2, 17, 18 и 45 (часть 1), в Российской Федерации должны создаваться максимально благоприятные условия для функционирования экономической системы в целом, что предполагает необходимость стимулирования свободной рыночной экономики, основанной на принципах самоорганизации хозяйственной деятельности предпринимателей как ее основных субъектов, и принятия государством специальных мер, направленных на защиту их прав и законных интересов, и тем самым - на достижение конституционной цели оптимизации государственного регулирования экономических отношений (постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 24.06.2009 №11-П).

Организационные и правовые основы защиты конкуренции определены Законом №135-ФЗ, целями которого согласно части 2 статьи 1 данного Закона являются, в частности, обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

Как разъяснено в пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 №2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства" (далее - Постановление №2), вышеуказанные нормы, определяющие принципы и сферу применения антимонопольного законодательства, должны учитываться судами при толковании, выявлении смысла и применении положений Закона№135-ФЗ, иных правовых актов, регулирующих отношения, связанные с защитой конкуренции, и отнесенных к сфере антимонопольного законодательства, а также при применении антимонопольных норм к конкретным участникам рынка.

Изложенное должно учитываться, в том числе, при толковании норм Закона №135-ФЗ, устанавливающих полномочия антимонопольных органов.

Согласно частям 1 и 2статьи 39 Закона №135-ФЗ антимонопольные органы наделены полномочиями по возбуждению и рассмотрению дел о нарушении антимонопольного законодательства, в том числе при поступлении заявления юридического или физического лица, указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства, и принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания. 

Антимонопольный орган рассматривает заявление или материалы в течение одного месяца со дня их представления. В случае недостаточности или отсутствия доказательств, позволяющих антимонопольному органу сделать вывод о наличии или об отсутствии признаков нарушения антимонопольного законодательства, антимонопольный орган для сбора и анализа дополнительных доказательств вправе продлить срок рассмотрения заявления или материалов, но не более чем на два месяца. О продлении срока рассмотрения заявления или материалов антимонопольный орган уведомляет в письменной форме заявителя (часть 4 статьи 44 Закона №135-ФЗ).

В силу части 8 статьи 44 названного закона, по результатам рассмотрения заявления, материалов антимонопольный орган принимает одно из следующих решений:

1) о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства;

2) об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства;

3) о выдаче предупреждения в соответствии со статьей 39.1 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 2 части 9 статьи 44 Закона №135-ФЗ антимонопольный орган принимает решение об отказе в возбуждении дела в случае отсутствия признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, решением Арбитражного суда Нижегородской области от 26.05.2021 по делу №А43-53603/2019 ОАО «Коммунтехсервис» (далее - Общество) признано несостоятельным (банкротом). Конкурсным управляющим утвержден ФИО4.

Протоколом об итогах голосования на общем собрании акционеров Общества от 24.11.2020 представителем от учредителей Общества избран ФИО3.

На официальном сайте http://torgi.gov.ru/ опубликовано сообщение о предложении инвестора ООО «Северные коммунальные сети».

Согласно протоколу от 14.03.2022 №1 предложений и заявок о готовности участвовать в конкурсе на право заключения концессионного соглашения от иных лиц не поступало.

На основании статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее – Закон №115-ФЗ) Администрацией принято решение заключить концессионное соглашение с ООО «Северные коммунальные сети».

В силу пункта 11 части 1 статьи 4 названного закона объектами концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

Объект концессионного соглашения, подлежащий реконструкции, должен находиться в собственности концедента на момент заключения концессионного соглашения. Указанный объект на момент его передачи концедентом концессионеру должен быть свободным от прав третьих лиц. В случае если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное пунктом 1 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, такое имущество на момент заключения концессионного соглашения может принадлежать государственному или муниципальному унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения. В случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное пунктом 1 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, оно на момент заключения концессионного соглашения может принадлежать государственному бюджетному учреждению на праве оперативного управления (часть 4 статьи 3 Закона №115-ФЗ).

Концессионным соглашением может предусматриваться предоставление концедентом во владение и в пользование концессионера имущества, принадлежащего концеденту на праве собственности, образующего единое целое с объектом концессионного соглашения и (или) предназначенного для использования в целях создания условий осуществления концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением (далее - иное передаваемое концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущество). В этом случае концессионным соглашением устанавливаются состав и описание такого имущества, цели и срок его использования (эксплуатации) концессионером, порядок возврата такого имущества концеденту при прекращении концессионного соглашения. Концессионным соглашением могут устанавливаться обязательства концессионера в отношении такого имущества по его модернизации, замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, иному улучшению характеристик и эксплуатационных свойств такого имущества, а также по осуществлению за свой счет страхования риска его случайной гибели и (или) случайного повреждения (часть 9 статьи 3 Закона №115-ФЗ).

В силу части 5 статьи 39 Закона №115-ФЗ, концессионным соглашением, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, может предусматриваться предоставление концедентом во владение и (или) в пользование концессионера водопроводных сетей и насосных станций, канализационных сетей, канализационных насосных станций, тепловых сетей в составе объекта концессионного соглашения и (или) в составе иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению недвижимого имущества, технологически и функционально связанного с объектом концессионного соглашения, принадлежащего концеденту на праве собственности и (или) находящегося во владении и (или) в пользовании государственного или муниципального унитарного предприятия на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, государственного или муниципального бюджетного или автономного учреждения на праве оперативного управления, учредителем которых является концедент, не прошедшего в установленном законодательством Российской Федерации порядке государственного кадастрового учета и (или) государственной регистрации прав, сведения о котором отсутствуют в Едином государственном реестре недвижимости (далее - незарегистрированное недвижимое имущество), при выполнении следующих условий:

1) наличие документов, подтверждающих факт и (или) обстоятельства возникновения у концедента права собственности на незарегистрированное недвижимое имущество (в том числе права собственности, возникшего до дня вступления в силу Федерального закона от 21.07.1997 №122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"), и (или) документов, подтверждающих факт и (или) обстоятельства возникновения у государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного или муниципального бюджетного или автономного учреждения, учредителем которых является концедент, права владения или пользования данным незарегистрированным недвижимым имуществом;

2) балансовая стоимость незарегистрированного недвижимого имущества не превышает пятидесяти процентов балансовой стоимости всего включаемого в объект концессионного соглашения имущества, определенной на последнюю отчетную дату по данным бухгалтерской отчетности на момент принятия решения о заключении концессионного соглашения;

3) опубликование концедентом не менее чем за три месяца до заключения концессионного соглашения в Едином федеральном реестре юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности перечня незарегистрированного недвижимого имущества в соответствии с частями 6 и 7 настоящей статьи.

Частью 6 статьи 39 Закона №115-ФЗ установлено, что при наличии в составе имущества, планируемого к передаче в соответствии с концессионным соглашением, незарегистрированного недвижимого имущества в Едином федеральном реестре юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности концедентом опубликовывается перечень незарегистрированного недвижимого имущества в срок не позднее чем за три месяца до планируемой даты заключения концессионного соглашения.

В соответствии с частью 7 статьи 39 Закона №115-ФЗ перечень незарегистрированного недвижимого имущества включает в себя сведения о каждом объекте незарегистрированного недвижимого имущества, который планируется передать в соответствии с концессионным соглашением, в том числе описание объектов незарегистрированного недвижимого имущества, включая назначение таких объектов и их местоположение, номера кадастровых кварталов и кадастровые номера участков земли, на которых расположены объекты незарегистрированного недвижимогоимущества (при наличии), наименование концедента и государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного или муниципального бюджетного или автономного учреждения, учредителем которых является концедент, идентификаторы указанных лиц (основной государственный регистрационный номер и индивидуальный номер налогоплательщика), а также электронные копии документов, подтверждающие факт и (или) обстоятельства возникновения права владения и (или) пользования данным незарегистрированным недвижимым имуществом.

Из приложенного к сообщению №210122/49161172/01 проекта концессионного соглашения следует, что его объектами являются котельные и тепловые сети, в том числе:

- котельная с кадастровым номером 52:02:0140003:128, площадью 94,3 кв.м., расположенная по адресу: 

<

...>;

- котельная с кадастровым номером 52:02:0080008:140, площадью 84,3 кв.м., расположенная по адресу: Нижегородская область, Тоншаевскиймуниципальный округ, 

<

...>;

- нежилые помещения №24 и №25 с кадастровым номером 52:02:0090011:410, площадью 108,4 кв.м., расположенные по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, р.

<

...>;

- котельная с кадастровым номером 52:02:0090014:430, площадью 416,9 кв.м., расположенная по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, р.

<

...>;

- нежилое помещение с кадастровым номером 52:02:0090013:738, площадью 83,8 кв.м., расположенное по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, р.

<

...>;

- котельная с кадастровым номером 52:02:0090014:520, площадью 41,8 кв.м., расположенная по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, р.

<

...>;

- нежилое здание с кадастровым номером 52:02:0090003:456, площадью 140,7 кв.м., расположенное по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, р.

<

...>;

- тепловые сети с кадастровым номером 52:02:0140003:115, протяженностью 1500 м., расположенные по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, 

<

...>;

- сети теплоснабжения с кадастровым номером 52:02:008008:175, протяженностью 880 м., расположенные по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, 

<

...>;

- тепловые сети с кадастровым номером 52:02:0000000:281, протяженностью 2000 м., расположенные по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, р.

<

...>;

- сети теплоснабжения с кадастровым номером 52:02:000000:96, протяженностью 810 м., расположенные по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, р.

<

...>;

- сети теплоснабжения с кадастровым номером 52:02:000000:86, протяженностью 2900 м., расположенные по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, р.

<

...>

- тепловые сети с кадастровым номером 52:02:0090013:739, протяженностью 270 м., расположенные по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, р.

<

...>;

- сети теплоснабжения с кадастровым номером 52:02:000000:283, протяженностью 578 м., расположенные по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, р.

<

...>;

- теплосети с кадастровым номером 52:02:0090013:330, протяженностью 490 м., расположенные по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, р.

<

...>;

- сети теплоснабжения с кадастровым номером 52:02:000000:380, протяженностью 730 м., расположенные по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, р.

<

...>;

- тепловые сети протяженностью 240 м., расположенные вблизи котельной №1 «Центральная»;

- пристрой к тепловым сетям протяженностью 100 м., расположенный вблизи котельной №1 «Центральная»;

- тепловые сети протяженностью 100 м., расположенные вблизи котельной №2 «Теремок»;

- тепловые сети протяженностью 50 м., расположенные вблизи котельной №6 «Кировская»;

- тепловые сети с кадастровым номером 52:02:0090006:207, протяженностью 306 м., расположенные по адресу: Нижегородская область, Тоншаевский муниципальный округ, р.

<

...>.

Данные объекты согласно выпискам из Единого государственного реестра недвижимости находятся в собственности муниципального образования Тоншаевский муниципальный округ Нижегородской области и переданы в хозяйственное ведение МУП «Водник», что соответствует требованиями части 4 статьи 3 и части 2 статьи 39 Закона №115-ФЗ.

Иного недвижимого имущества в проекте концессионного соглашения не установлено.

Перечень объектов, перечисленных в обращении ОАО «Коммунтехсервис», не является собственностью ОАО «Коммунтехсервис» и не включено в конкурсную массу, что подтверждается Отчетом конкурсного управляющего ОАО «Коммунтехсервис» от 05.05.2022. 

Таким образом, суд соглашается с выводом Управления об отсутствии в действиях Администрации признаков нарушения антимонопольного законодательства.

На основании изложенного суд приходит к выводу, что оспариваемое определение вынесено Управлением в пределах предоставленных ему полномочий и соответствует требованиям действующего законодательства и не нарушает права и законные интересы заявителя.

При указанных обстоятельствах суд не находит оснований для признания оспариваемого ненормативного правового акта Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области недействительным, что в соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ является основанием для принятия решения об отказе в удовлетворении заявленного требования.

В силу статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной полшины относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 177, 180-182, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

ФИО3, в удовлетворении заявления отказать. 

Судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 300,00 рублей подлежат отнесению на заявителя. 

Настоящее решение вступит в законную силу по истечении месяца со дня принятия и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месячного срока со дня принятия. 

Решение, выполняется в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия. 

Судья                                                                 Л.В. Соколова