АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Большая Московская улица, дом 73, Великий Новгород, 173020

http://novgorod.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Великий Новгород

Дело № А44-7120/2023

Резолютивная часть решения объявлена 08 октября 2024 года

Решение в полном объеме изготовлено 09 октября 2024 года

 

Арбитражный суд Новгородской области

в составе судьи Соколовой Е.А.

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Литвиненко О.А.

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «СитиКом» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «ТрэкСервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании 48 113 912 руб. 29 коп.

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:

муниципальное казенное учреждение «Управление капитального строительства» (173007 Великий Новгород ул.Каберова-Власьевская д.4)

муниципальное казенное учреждение  Великого Новгорода «Городское хозяйство» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 173000, Великий Новгород, ул. Ильина, д. 35а)

Инспекция государственного строительного надзора Новгородской области (173001 Великий Новгород ул.Большая Конюшенная д.5а)

 

при участии:

от истца: представитель ФИО1, дов. б/н от 12.01.2022

установил:

общество с ограниченной ответственностью «СитиКом»  (далее - истец, ООО «СитиКом») обратилось в Арбитражный суд Новгородской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ТрэкСервис» (далее - ответчик, ООО «ТрэкСервис») о взыскании 48 537 830 руб. 32 коп.,  в том числе:

- 168 300 руб. задолженности по договору поставки эмульсии битумной катионной ЭБК-1 № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019, 178 780 руб. 84 коп. неустойки;

- 20 102 430 руб. задолженности по договору поставки асфальтобетонной смеси   № 17/08А-2019 от 17.08.2019, 21 350 267  руб. 33 коп. неустойки;

- 2 617 342 руб. 12 коп. задолженности по договору поставки № 28/04-2020 от 28.04.2020, 2 757 222  руб. 27 коп. неустойки;

- 1 138 739 руб. 80 коп. задолженности по договору аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019, 227 747 руб. 96 коп. неустойки.

В ходе рассмотрения дела, к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены муниципальное казенное учреждение «Управление капитального строительства» (далее – МКУ «УКС»), муниципальное казенное учреждение  Великого Новгорода «Городское хозяйство» (далее – МКУ «Городское хозяйство»), Инспекция государственного строительного надзора Новгородской области (далее - Инспекция).

03.10.2024 истец представил дополнительные документы в обоснование заявленных требований.

В судебном заседании 08.10.2024 представитель истца уменьшил исковые требования. Просил взыскать с ответчика 48 113 912 руб. 29 коп., в том числе:

- 168 300 руб. задолженности по договору поставки эмульсии битумной катионной ЭБК-1 № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019, 178 780 руб. 84 коп. неустойки;

- 20 102 430 руб. задолженности по договору поставки асфальтобетонной смеси   № 17/08А-2019 от 17.08.2019, 21 350 267  руб. 33 коп. неустойки;

- 2 617 342 руб. 12 коп. задолженности по договору поставки № 28/04-2020 от 28.04.2020, 2 757 222  руб. 27 коп. неустойки;

- 782 974 руб. 93 коп. задолженности по договору аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019, 156 594 руб. 80 коп. неустойки.

Суд, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации (далее – АПК РФ) принял к рассмотрению уточненные требования.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание своих представителей не направили.

Исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, 27.08.2019 между ООО «СитиКом» (Поставщик) и ООО «ТрэкСервис» (Покупатель) был заключен договор поставки эмульсии битумной катионной ЭБК-1 № 27/08ЭБК-2019 (л.д.74-75 т.4), согласно которому Поставщик обязался передать в собственность Покупателя эмульсию битумную катионную ЭБК-1 заданного состава (Товар), а Покупатель обязался оплатить и принять Товар в порядке и сроки, предусмотренные Договором № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019.

В соответствии с пунктом 2.1 Договора № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019 Товар отгружается согласно Приложению и заявке Покупателя, направленной на электронную почту Поставщика. Письменная форма заявок является обязательной. Заявка направляется Поставщику с электронной почты Покупателя или посредством факсимильного, почтового отправления и подписывается уполномоченным лицом Покупателя с указанием должности, ФИО, контактного телефона.

Согласно пункту 2.3 Договора № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019 доставка Товара осуществляется специализированным автотранспортом Покупателя (самовывозом) либо специализированным автотранспортом Поставщика.

Отгрузка согласованного в Приложении Товара Покупатели» производится на основании заявки Покупателя с указанием телефона (факса), электронной почты для обратной связи при условии принятия се Поставщиком к исполнению не позднее, чем за одни сутки до даты отгрузки. О результатах рассмотрения заявки Поставщик в день получения заявки уведомляется Покупателя по телефону (факсу), электронной почте, указанным в заявке (пункт 2.4 Договора № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019).

Пунктом 2.5 Договора № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019 предусмотрено, что Покупатель обязуется указывать в заявке: время начала поставки, общий объем тн (количество), способ доставки, а также другую необходимую информацию для беспрепятственной отгрузки. Ответственность за правильность и достоверность указанных в заявке сведений несет Покупатель.

Обязательство Поставщика по поставке Товара считается исполненным с момента передачи Товара Покупателю или перевозчику Покупателя по накладной и подписания транспортных документов. Представитель Покупателя при получении товара обязан предоставить Поставщику оригинал доверенности на право получения Товара и подписи накладной (пункт 2.6 Договора № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019).

Согласно пункту 4.1 Договора № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019 цена Эмульсии Битумной Катионной ЭБК-1 заданного состава указывается в Протоколе согласования цены (приложение № 1 к Договору), который с момента подписания становится неотъемлемой частью настоящего Договора. Новая цена считается согласованной с момента подписания Покупателем дополнительного соглашения. При отказе Покупателя подписать дополнительное соглашение об изменении цены Поставщик имеет право в одностороннем внесудебном порядке расторгнуть настоящий Договор без возмещения Покупателю каких-либо убытков.

В силу пункта 4.2 Договора № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019 оплата Товара производится Покупателем денежными средствами на расчётный счёт Поставщика на условиях 100% предоплаты. Иной порядок оплаты может быть согласован сторонами в приложениях к настоящему Договору.

В соответствии с пунктом 5.3 Договора № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019 в случае просрочки оплаты Товара Покупателем, Поставщик вправе потребовать от Покупателя уплаты неустойки в размере 0,1 % от суммы задолженности за каждый день просрочки, начиная с согласованной даты оплаты Товара и за десять последующих календарных дней просрочки исполнения обязательств; начиная с одиннадцатого дня просрочки исполнения обязательств по настоящему Договору и за последующий период вплоть до исполнения обязательств Покупателем, размер неустойки составляет 0,5 % от суммы задолженности за каждый день просрочки.

 

17.08.2019 между ООО «СитиКом» (Поставщик) и ООО «ТрэкСервис» (Покупатель) был заключен договор поставки асфальтобетонной смеси   № 17/08А-2019 (л.д.111-112 т.2), согласно которому Поставщик обязался передать в собственность Покупателя асфальтобетонную смесь заданного состава (Товар) с АБЗ д.Подберезье  Новгородского района Новгородской области, а Покупатель обязался принимать и оплачивать Товар на условиях настоящего Договора.

Согласно пункту 1.1. договора поставки асфальтобетонной смеси   № 17/08А-2019  от 17.08.2019 состав смеси и качество используемых при ее приготовлении составляющих, а также цена асфальтобетонной смеси заданного состава определяются в Приложении № 1 к настоящему Договору.

В силу пункта 2.1 договора поставки асфальтобетонной смеси   № 17/08А-2019  от 17.08.2019 Товар отгружается согласно Приложению и заявке Покупателя, направленной на электронную почту Поставщика. Письменная форма заявок является обязательной. Заявка направляется Поставщику с электронной почты Покупателя traksooo@vandex.ru и подписывается уполномоченным лицом Покупателя с указанием должности, ФИО, контактного телефона.

Доставка Товара осуществляется автотранспортом Покупателя (самовывозом), если иное не предусмотрено Приложением к настоящему Договору (пункт 2.3 договора поставки асфальтобетонной смеси   № 17/08А-2019  от 17.08.2019).

Пунктом 2.4 договора поставки асфальтобетонной смеси   № 17/08А-2019  от 17.08.2019 предусмотрено, что отгрузка согласованного в Приложении Товара Покупателю производится на основании заявки Покупателя с указанием телефона (факса), электронной почты для обратной связи при условии принятия се Поставщиком к исполнению не позднее, чем за одни сутки до даты отгрузки. О результатах рассмотрения заявки Поставщик в день получения заявки уведомляется Покупателя по телефону (факсу), электронной почте, указанным в заявке.

Поставка Товара осуществляется в течение 1 (одного) рабочего дня с момента поступления на расчётный счёт Поставщика предоплаты за согласованную партию Товара, при условии наличия на складе Поставщика инертных материалов в необходимом количестве. Срок поставки подлежит увеличению непосредственно при согласовании очередной партии Товара, в момент выставления счёта на оплату, в случае необходимости приобретения Поставщиком дополнительного объёма инертных материалов для изготовления асфальтобетонной смеси заданного состава, но не более, чем на 12 (двенадцать) календарных дней. В таком случае Поставщик при согласовании партии Товара уведомляет об этом Покупателя.

В соответствии с пунктом 2.5 договора поставки асфальтобетонной смеси   № 17/08А-2019  от 17.08.2019 Покупатель обязуется указывать в заявке: время начала поставки, интенсивность подачи асфальтобетона м3 в час, общий объем м3 (количество), марку асфальтобетона в соответствии с ГОСТ 9128-2009, а также другую необходимую информацию для беспрепятственной отгрузки. Ответственность за правильность и достоверность указанных в заявке сведений несет Покупатель.

Обязательство Поставщика по поставке Товара считается исполненным с момента передачи Товара Покупателю или перевозчику Покупателя по накладной и подписания транспортных документов. Представитель Покупателя при получении товара обязан предоставить Поставщику оригинал доверенности на право получения Товара и подписи накладной (пункт 2.6 договора поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019  от 17.08.2019).

Согласно пункту 4.1 договора поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019  от 17.08.2019 цена асфальтобетонной смеси заданного состава указывается в Протоколе согласования цены (приложение № 1 к Договору), который с момента подписания становится неотъемлемой частью настоящего Договора. Новая цена считается согласованной с момента подписания Покупателем дополнительного соглашения. При отказе Покупателя подписать дополнительное соглашение об изменении цены Поставщик имеет право в одностороннем внесудебном порядке расторгнуть настоящий Договор без возмещения Покупателю каких-либо убытков.

Оплата Товара производится Покупателем денежными средствами на расчётный счёт Поставщика на условиях 100% предоплаты. Иной порядок оплаты может быть согласован сторонами в приложениях к настоящему Договору (пункт 4.2 договора поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019  от 17.08.2019).

В силу пункт 5.3 договора поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019  от 17.08.2019 в случае просрочки оплаты Товара Покупателем, Поставщик вправе потребовать от Покупателя уплаты неустойки в размере 0,1 % от суммы задолженности за каждый день просрочки, начиная с согласованной даты оплаты Товара и за десять последующих календарных дней просрочки исполнения обязательств; начиная с одиннадцатого дня просрочки исполнения обязательств по настоящему Договору и за последующий период вплоть до исполнения обязательств Покупателем, размер неустойки составляет 0,5 % от суммы задолженности за каждый день просрочки.

 

28.04.2020 между ООО «СитиКом» (Поставщик) и ООО «ТрэкСервис» (Покупатель) был заключен договор поставки № 28/04-2020 (л.д.119-121 т.4), согласно которому Поставщик обязался в течение срока действия договора передавать в собственность, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать Товар, наименование, количество и стоимость которого согласовывается Сторонами в приложениях к настоящему договору.

В силу пункта 2.1 договора поставки № 28/04-2020 от 28.04.2020 поставка Товара производится автотранспортом Поставщика до объектов (пунктов назначения), указанных в заявке Покупателя (доставка до Покупателя) либо самовывозом транспортом Покупателя (выборка).

Вариант поставки, а также иные условия поставки, указывается в заявке Покупателя и начинают действовать с момента подтверждения заявки Поставщиком. Подтверждением заявки является письменное уведомление Покупателя, направленное Поставщиком посредством факсимильного сообщения, почтовой, курьерской доставкой или посредством электронного сообщения (пункт 2.2 договора поставки № 28/04-2020 от 28.04.2020).

В соответствии с пунктом 2.3 договора поставки № 28/04-2020 от 28.04.2020 при прибытии автомобилей в пункт назначения выгрузка и приемка Товара производится Покупателем. В случае нарушения срока разгрузки поставленного Товара, Покупатель возмещает расходы Поставщика по оплате сверхнормативного простоя автотранспорта под грузовыми операциями или в ожидании грузовых операций в полном объеме.

Пунктом 2.4 договора поставки № 28/04-2020 от 28.04.2020 предусмотрено ,что время прибытия автомобиля под разгрузку - с момента предъявления водителем транспортной накладной в пункте разгрузки. Разгрузка считается законченной после вручения водителю надлежаще оформленных товарно-транспортных документов на выгруженный груз.

Согласно пункту 4.1 договора поставки № 28/04-2020 от 28.04.2020 цена Товара является договорной и включает в себя стоимость Товара с учетом налогов, а также все расходы Поставщика, связанные с доставкой Товара до пункта назначения Покупателя, в случае согласования доставки. Цена Товара и условия оплаты фиксируется в Протоколе согласования цены, являющимся приложением к настоящему Договору.

Товар поставляется на условиях предоплаты 100 %. В любом случае право собственности на Товар сохраняется за Поставщиком до момента его полнойоплаты Покупателем. Иной порядок оплаты может быть предусмотренприложениями к Договору (пункт 4.2 договора поставки № 28/04-2020 от 28.04.2020).

В случае просрочки оплаты Товара Покупателем, Поставщик вправе потребовать от Покупателя уплаты неустойки в размере 0,1 % от суммы задолженности за каждый день просрочки, начиная с согласованной даты оплаты Товара и за десять последующих календарных дней просрочки исполнения обязательств; начиная с одиннадцатого дня просрочки исполнения обязательств по настоящему Договору и за последующий период вплоть до исполнения обязательств Покупателем, размер неустойки составляет 0,5 % от суммы задолженности за каждый день просрочки (пункт 6.1 договора поставки № 28/04-2020 от 28.04.2020).

В случае просрочки оплаты Товара Покупателем более, чем на 10календарных дней, при условии постоплаты Товара, Покупатель по требованиюПоставщика оплачивает дополнительно, помимо задолженности и неустойки,предусмотренной п. 5.3. настоящего Договора, штраф в размере суммызадолженности (пункт 6.2 договора поставки № 28/04-2020 от 28.04.2020).

 

27.09.2019 между ООО «СитиКом» (Арендодатель) и ООО «ТрэкСервис» (Арендатор) был заключен договор аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 (л.д.30-31 т.1), согласно которому Арендодатель принял на себя обязательство в рамках договора предоставить на объекты Арендатора Транспортные средства, а Арендатор обязался принять и оплатить услуги Арендодателя.

В силу пункта 1.2 договора аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019 транспортные средства предоставляются в исправном состоянии с обслуживающим персоналом.

Место работы Транспортных средств, а также их перечень согласовываются Сторонами в приложении № 1, являющимся неотъемлемой частью настоящего Договора (пункт 1.3 договора аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019).

Организация транспортировки Транспортных средств на объект и обратно осуществляется силами и средствами Арендодателя за счет Арендатора (пункт 1.4 договора аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019).

В соответствии с пунктом 4.1 договора аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019 стоимость одного машино-часа согласовывается Сторонами в протоколе согласования цены, являющимся неотъемлемой частью настоящего Договора. Оплата производится Арендатором путем перечисления безналичных денежных средств на расчётный счёт Арендодателя. Условия оплаты: в течение 14 календарных дней с даты выставления счёта на оплату, если иное не предусмотрено приложениями к настоящему Договору.

Согласно пункту 4.2 договора аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019 Арендатор оплачивает дополнительные расходы, связанные с перебазировкой подвижного состава для работы вне места его постоянного пребывания и обратно или с объекта на объект. Обо всех передвижениях строительной техники («Спецтехника») Арендатор обязан уведомить Арендодателя не позднее, чем за сутки до снятия с объекта.

В пункте 4.3 договора аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019 стороны пришли к соглашению, что заправка ГСМ Транспортных средств Арендодателя может осуществляться Арендатором за счёт последнего. При этом стоимость расходов Арендатора на ГСМ подлежит включении) в стоимость оказанных Арендодателем услуг в порядке зачёта встречных требований.

Пунктом 4.4 договора аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019 предусмотрено, что фактически отработанным считается время с момента выезда техники с территории базы Арендодателя до момента возвращения на базу Арендодателя.

В случае нарушения сроков оплаты Арендатор по письменному требованию Арендодателя уплачивает штрафные пени в размере 0,2% от просроченной к оплате суммы за каждый день просрочки, но не более 20 % от общей суммы задолженности (пункт 5.2 договора аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019).

 

Обращаясь в Арбитражный суд Новгородской области с настоящим иском, истец указал, что по указанным выше договорам оплата принятого ответчиком Товара и оказанных услуг, произведена с нарушением сроков, указанных в договорах и не в полном объеме.

Наличие задолженности по оплате товара и оказанных услуг в сумме 48 537 830 руб. 32 коп.,  в том числе:

- 168 300 руб. задолженности по договору поставки эмульсии битумной катионной ЭБК-1 № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019, 178 780 руб. 84 коп. неустойки;

- 20 102 430 руб. задолженности по договору поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019 от 17.08.2019, 21 350 267  руб. 33 коп. неустойки;

- 2 617 342 руб. 12 коп. задолженности по договору поставки № 28/04-2020 от 28.04.2020, 2 757 222  руб. 27 коп. неустойки;

- 1 138 739 руб. 80 коп. задолженности по договору аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019, 227 747 руб. 96 коп. неустойки,

послужило основанием для обращения истца с иском в Арбитражный суд Новгородской области.

Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик в отзыве и дополнительных письменных пояснениях указал, что истец и ответчик в спорный период времени являлись аффилированными лицами, что неоднократно нашло свое подтверждение в судебных актах, принятых по делу о банкротстве ООО «ТрэкСервис» № А44-5816/2020.

По договору поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019 от 17.08.2019 в спорный период времени должник исполнял только муниципальный контракт № 0350300011820000004 от 05.03.2020 (иную деятельность не вел), следовательно, все поставки истца должны найти отражение в сведениях об исполнении названного контракта.

Все поставки асфальтобетонной смеси осуществлялись ООО «СитиКом» в пользу ООО «ТрэкСервис» на объект работ, во исполнение муниципального контракта №  0350300011820000004 от 05.03.2020 на выполнение работ по реконструкции автомобильной дороги ул. Псковской в период времени в период времени с 07.11.2020 по 22.01.2021.

Укладка асфальта, производимая в соответствии с технологией асфальтирования, требует обязательного соблюдения температурного режима, так как это напрямую влияет на качество дорожного полотна.

Согласно актам о приемке выполненных работ КС-2 ответчик использовал «асфальтобетонные смеси дорожные, аэродромные и асфальтобетон (горячие и теплые для пористого асфальтобетона щебеночные и гравийные), марка 1»

В тоже время, согласно первичным документам истца, следует, что в период с 09.12.2020 по 21.12.2020 им осуществлялась поставка «песчаная горячая смесь марки III для плотного тип Д» в общем объеме 1 106,61 тн. общей стоимостью 1 461 014,00 руб., в тоже время, согласно актов по форме КС-2 за данный период не выполнялись работы с использованием такого товара (согласно отметок в актах, проведенный строительный контроль подтверждает данные обстоятельства), поскольку использовался товар «асфальтобетонная смесь марки I» в значительно меньшем объеме. Использование материалов «песчаная горячая смесь марки III для плотного тип Д» проектом контракта предусмотрено не было, более того стоимость такого материала отличается от стоимости, предусмотренной проектом (марка I тип Б), более чем на 20%, материалами дела не подтверждается допустимость (возможность) замены такого материала, следовательно, ответчик полагает что в действительности поставка материала отсутствовала.

Кроме того, согласно первичным документам истца, следует, что в период с 07.11.2020 по 08.12.2020 им осуществлялась поставка «песчаная горячая смесь марки I для плотного тип Б» в общем объеме 5 139,51 тн., в тоже время, согласно актов по форме КС-2 за период поставок истцом выполнялись работы с использованием меньшего количества товара (согласно отметок в актах, проведенный строительный контроль подтверждает данные обстоятельства), в целях исполнения контракта ООО «ТрэкСервис» использовано за спорный период только 2552,017 т (в даты поставок товара истцом), следовательно, объем поставок истца в объеме 2587,493 т не подтверждается.

Ответчик отмечает, что асфальтобетонная смесь, которую поставлял истец, невозможно использовать для выполнения работ в дни, отличные от дней поставки, по причине того, что товар является скоропортящимся, фактически он может быть использован только в течении нескольких часов с даты его производства (о чем неоднократно говорил руководитель истца), следовательно, товар не мог находиться на хранении, а мог быть только сразу использован для выполнения работ.

Сам факт поставки товара, который истец подтверждает первичной документацией, составленной между ним и ответчиком, не может подтверждать реальное исполнение сделки в силу того, что лица являются аффилированными, если конечным потребителем (муниципальным заказчиком), в заявленном объеме поставка не подтверждается.

По договору поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019 от 17.08.2019 (вчасти стоимости доставки асфальтобетонной смеси) протоколом согласования стоимости асфальтобетонной смеси № 3 к договору поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019 от 17.08.2019 от 28.08.2019 сторонами согласована стоимость доставки товара в размере 4,50 руб. (в том числе НДС 20%) за 1 т/км.

Условия договора поставки в данной части не изменялись, не отменялись, в связи с чем применение в отношениях истца и ответчика иных условий (в частности установленных договором аренды транспортного средства с экипажем №27/08ТС-2019 от 27.08.2019), привело к применению к ответчику дополнительных санкций в виде «разгрузка сверх 1 часа с момента прибытия» в общем размере 53798,00 руб., что условиями договора поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019 от 17.08.2019 предусмотрено не было.

Учитывая, подконтрольность ответчика истцу, подобные отношения являлись для ответчика невыгодными. Извлечение истцом дополнительной выгоды из данных отношений недопустимо, нарушает права кредиторов ответчика. 

18.06.2024 ответчик представил заявление о пропуске истцом срока исковой давности по требованиям о взыскании задолженности по перевозке в полном объеме по договору № 17/08А-2019 от 17.08.2019.

25.03.2024 ООО «СитиКом» представило письменные пояснения по делу, в которых указало, что согласно сведениям системы госзакупок ЕИС на исполнении ООО «ТрэкСервис» наличествовали иные, кроме указанного, контракты. Поставки по спорным договорам осуществлялись истцом на объект реконструкции улицы Псковская Великого Новгорода. Данный факт подтверждается сведениями с приложением данных системы ГЛОНАСС в отношении транспортных средств истца. Кроме того, ООО «ТрэкСервис» осуществляло самовывоз асфальтобетонной смеси с завода истца с применением своих транспортных средств - г.р.з данных ТС указаны в заявках ответчика, сведения о въезде и выезде ТС ответчика размещены в журнале регистрации въезд/выезда ТС на территорию завода истца, сведения о ТС ответчика содержатся в сопроводительных документах на асфальтобетонную смесь.

Приложением 1 к муниципальному контракту № 0350300011820000004 (объект реконструкция ул.Псковская) - проектной документацией предусмотрено применение при производстве работ по асфальтированию асфальтобетонной смеси в соответствии с требованиями ГОСТ 9128-2013. В КС-2, на которую ссылается ответчик, указано наименование применённой смеси «Асфальтобетонные смеси дорожные, аэродромные и асфальтобетон (горячие и теплые для пористого асфальтобетона щебеночные и гравийные марка I». В адрес ответчика истцом поставлялись следующие наименования асфальтобетонных смесей:

- Щебеночная горячая крупнозернистая марки I для пористого асфальтобетона - используется для слоев основания покрытия проезжей части, согласно ГОСТ 9128-2013, согласно проектной документации по объекту реконструкция ул.Псковская данная асфальтобетонная смесь использована при укладке нижнего слоя дорожной одежды;

- Щебеночная горячая мелкозернистая смесь марки I для плотного асфальтобетона тип Б - используется для верхних слоёв дорожного покрытия проезжей части, согласно ГОСТ 9128-2013, согласно проектной документации по объекту реконструкция ул.Псковская данная асфальтобетонная смесь использована при укладке верхнего слоя дорожной одежды;

- Песчаная горячая смесь марки III для плотного тип Д - использована по укладки нижнего и верхнего слоёв велодорожки в соответствии с проектной документацией по объекту реконструкция ул.Псковская.

Истец предполагает, что указание в КС-2 наименования «Смеси асфальтобетонные горячие крупнозернистые для плотного асфальтобетона тип I» вместо «Асфальтобетон песчаный плотный на бесцветном вяжущем с применением красителя», указано ответчиком ошибочно, поскольку данное наименование противоречит проектной документации (крупнозернистый асфальт имеет размер зерен до 40мм. В проекте ПДП 0095.П-ТКР.АД-6 указана толщина слоя 3,5 см (верхний слой велодорожки).

Таким образом, утверждения ответчика о том, что применение асфальтобетонной смеси «Песчаная горячая смесь марки III для плотного тип Д» проектом контракта предусмотрено не было, не соответствует проектной документации.

В судебном заседании 08.10.2024 истец уточнил исковые требования, исключив из суммы иска часть задолженности по договору аренды транспортного средства с экипажем № 27/08ТС-2019 от 27.08.2019 в сумме 355 764 руб. 87 коп. (в том числе 53 798 руб. 00 коп. разгрузка сверх часа), образовавшуюся в связи с доставкой асфальтобетонной смеси по договору № 17/08А-2019 от 17.08.2019, а также неустойку, начисленную на сумму этой задолженности в размере 71 153 руб. 17 коп.

Указал, что по договору поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019 от 17.08.2019 в сумму иска включена только стоимость асфальтобетонной смеси. Стоимость доставки по этому договору, в цену товара не включалась.

 

Исследовав письменные материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

В силу статей 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно статье 516 ГК РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с частью 3.1 статьи 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Представленными в материалы дела документами подтверждается, что у ответчика перед истцом образовалась задолженность по договорам поставки в размере:

- 168 300 руб. по договору поставки эмульсии битумной катионной ЭБК-1 № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019;

- 20 102 430 руб. по договору поставки асфальтобетонной смеси   № 17/08А-2019 от 17.08.2019;

- 2 617 342 руб. 12 коп. по договору поставки № 28/04-2020 от 28.04.2020.

Доводы ответчика о несоответствия отражения наименований асфальтобетонных смесей в актах КС-2 по муниципальному контракту № 0350300011820000004 от 05.03.2020 фактически поставленным по договору поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019 от 17.08.2019 в период с 01.11.2020 по 31.12.2020, судом отклоняются в связи со следующим.

Пунктом 2.4 договора поставки асфальтобетонной смеси   № 17/08А-2019  от 17.08.2019 предусмотрено, что отгрузка согласованного в Приложении Товара Покупателю производится на основании заявки Покупателя с указанием телефона (факса), электронной почты для обратной связи при условии принятия се Поставщиком к исполнению не позднее, чем за одни сутки до даты отгрузки. О результатах рассмотрения заявки Поставщик в день получения заявки уведомляется Покупателя по телефону (факсу), электронной почте, указанным в заявке.

В материалы дела представлены соответствующие заявки, с указанием вида и количества асфальтобетонной смеси.

В судебном заседании 30.07.2024 в качестве свидетеля была допрошена ФИО2.

Свидетель ФИО2, будучи предупреждена об ответственности за дачу заведомо ложных показаний, а также за отказ от дачи показаний, показала, что в течение 2020 года, так и по настоящее время она работает бухгалтером в ООО «СитиКом». В ее обязанности входит прием заявок, заключение договоров, подписание документов к договорам. В том числе она ведет работу по приему заявок на отгрузку асфальтобетонных смесей и передачу данных на  АБЗ. Принятие заявок осуществлялось путем переписки в мессенджере WhatsApp. С 10.12.2020 от директора ООО «ТрэкСервис» ФИО3 ФИО2 получались сообщения о корректировке в отношении марки асфальтобетонной смеси на песчаную горячую смесь марки III для плотного тип Д. Бухгалтерские документы на оплату поставленного товара оформлялись исходя из фактически поставленной марки асфальтобетонной смеси.

В судебном заседании судом исследован телефон свидетеля ФИО2 Установлено нахождение в телефоне в мессенджере WhatsApp переписки, распечатки которой приобщены истцом к материалам дела (л.д.8-117 т.14).

21.08.2024 МКУ «Городское хозяйство» представило в материалы дела исполнительную документацию к муниципальному контракту № 0350300011820000004 от 05.03.2020 за период с 01.11.2020 по 31.12.2020 (л.д.7-162 т.15, л.д.1-126 т.16), в том числе паспорта качества и протоколы испытаний. Сообщило, что представить пояснения о разночтениях в наименовании асфальтобетонной смеси в акте о приемке выполненных работ по форме КС-2 и договоре поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019 от 17.08.2019, не представляется возможным, поскольку как муниципальный контракт, так и акт КС-2 подписаны уполномоченным лицом МКУ «УКС».

Из представленной суду исполнительной документации к муниципальному контракту № 0350300011820000004 от 05.03.2020 усматривается, что в рамках муниципального контракта была использована асфальтобетонная смесь, поставленная по договору поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019 от 17.08.2019.

Указание сторонами муниципального контракта в акте о приемке выполненных работ по форме КС-2 иного наименования асфальтобетонной смеси, имеющей большую стоимость, не относится к рассмотрению настоящего дела, и не является основанием для отказа в оплате поставленной продукции по договору поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019 от 17.08.2019.

Представленное ответчиком 18.06.2024 заявление о пропуске истцом срока исковой давности по требованию о взыскании задолженности по перевозке по договору № 17/08А-2019 от 17.08.2019, судом не рассматривается, поскольку из представленных суду товарных накладных и счетов-фактур к указанному договору (л.д.120-162 т.2, л.д.1-127 т.3, л.д.1-73 т.4) следует, что стоимость перевозки не была включена в цену товара.

При этом в судебном заседании 08.10.2024 истец, уточняя исковые требования, исключил из суммы иска часть задолженности по договору аренды транспортного средства с экипажем № 27/08ТС-2019 от 27.08.2019 в сумме 355 764 руб. 87 коп. (в том числе 53 798 руб. 00 коп. разгрузка сверх часа), образовавшуюся в связи с доставкой асфальтобетонной смеси по договору № 17/08А-2019 от 17.08.2019 (справочный расчет л.д.133-138 т.16).

 

Кроме того, обращаясь в арбитражный суд с настоящим иском, истец просил взыскать с ответчика 782 974 руб. 93 коп. задолженности по договору аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019.

Как разъяснено в пункте 47 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора», при квалификации договора для решения вопроса о применении к нему правил об отдельных видах договоров необходимо прежде всего учитывать существо законодательного регулирования соответствующего вида обязательства и признаки договоров, предусмотренных законом или иным правовым актом, независимо от указанного сторонами наименования квалифицируемого договора, названия его сторон, наименования способа исполнения и т.п.

Правовая квалификация заключенного между сторонами договора является смешанной, поскольку содержит условия договора возмездного оказания услуг (статья 779 ГК РФ) и договора аренды транспортного средства с экипажем (статья 632 ГК РФ).

Согласно статье 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с нормами пункта 1 статьи 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре. При рассмотрении споров, связанных с оплатой оказанных в соответствии с договором услуг, арбитражным судам необходимо руководствоваться положениями статьи 779 ГК РФ, по смыслу которых исполнитель может считаться надлежаще исполнившим свои обязательства при совершении указанных в договоре действий (деятельности). При этом следует исходить из того, что отказ заказчика от оплаты фактически оказанных ему услуг не допускается (пункт 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 сентября 1999 года № 48).

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ (оказанных услуг) является сдача результата работ заказчику (пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51).

В соответствии с пунктом 1 статьи 632 ГК РФ по договору аренды транспортного средства с экипажем арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование и оказывает своими силами услуги по управлению им и по его технической эксплуатации.

Согласно пункту 1 статьи 614 ГК РФ арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату).

Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды.

Представленными в материалы дела документами подтверждается факт оказания истцом ответчику услуг по договору аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019.

Доказательства оплаты оказанных услуг по Договору в полном объеме ответчиком не представлены.

При указанных обстоятельствах требования истца о взыскании с ответчика 782 974 руб. 93 коп.  задолженности по договору аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019 подлежат удовлетворению.

 

В связи с нарушением ответчиком предусмотренных договорами сроков оплаты товара и оказанных услуг, истцом начислена неустойка в сумме 24 442 865 руб. 24 коп., в том числе:

- 178 780 руб. 84 коп. по договору поставки эмульсии битумной катионной ЭБК-1 № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019;

- 21 350 267  руб. 33 коп. по договору поставки асфальтобетонной смеси № 17/08А-2019 от 17.08.2019;

- 2 757 222  руб. 27 коп. по договору поставки № 28/04-2020 от 28.04.2020;

- 156 594 руб. 80 коп.  по договору аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019.

Как разъяснено в пункте 60 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (далее - Постановление № 7) на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме - штраф или в виде периодически начисляемого платежа - пени (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе неустойкой.

В силу пункта 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Из материалов дела усматривается, что ответчиком нарушены сроки оплаты товара.

Таким образом, требования об уплате неустойки заявлены истцом обоснованно.

В ходе рассмотрения дела ответчик заявил ходатайство о применении судом статьи 333 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 333 ГК РФ если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

Постановлением № 7 даны следующие разъяснения положений статьи 333 ГК РФ.

Если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме. При взыскании неустойки с иных лиц правила статьи 333 ГК РФ могут применяться не только по заявлению должника, но и по инициативе суда, если усматривается очевидная несоразмерность неустойки последствиям нарушения. В этом случае суд при рассмотрении дела выносит на обсуждение обстоятельства, свидетельствующие о такой несоразмерности (пункт 71 Постановления № 7).

Бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика (пункт 73 Постановления № 7).

При оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования (пункт 74 Постановления № 7).

Из вышеприведенных положений Постановления № 7 следует, что коммерческая организация вправе подать заявление об уменьшении неустойки, но она обязана доказать несоразмерность неустойки последствиям допущенного ею нарушения исполнения обязательства, размер которой был согласован сторонами при заключении договора.

Представленными ответчиком в материалы дела документами не подтверждаются доводы о несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательств.

Ответчик в соответствии с принципом свободы договора подписал спорные договоры на изложенных в них условиях о размере ответственности сторон. Следовательно, добровольно принял на себя обязательства по уплате неустойки в установленном размере; возражений относительно размера неустойки при заключении договоров не заявлял.

Кроме того, из условий договора поставки эмульсии битумной катионной ЭБК-1 № 27/08ЭБК-2019 от 27.08.2019, договора поставки асфальтобетонной смеси   № 17/08А-2019 от 17.08.2019, договора поставки № 28/04-2020 от 28.04.2020 следует, что в случае просрочки оплаты Товара Покупателем, Поставщик вправе потребовать от Покупателя уплаты неустойки в размере 0,1 % от суммы задолженности за каждый день просрочки, начиная с согласованной даты оплаты Товара и за десять последующих календарных дней просрочки исполнения обязательств; начиная с одиннадцатого дня просрочки и за последующий период вплоть до исполнения обязательств Покупателем, размер неустойки составляет 0,5 % от суммы задолженности за каждый день просрочки.

Как следует из представленных расчетов, истец не применял повышенную ставку в размере 0,5 % и начислил ответчику неустойку по указанным выше договорам по всему периоду из расчета 0,1 % в день.

Неустойка в размере 0,1% в день является обычно принятой в деловом обороте и не считается чрезмерно высокой.

По договору аренды транспортного средства с экипажем  № 27/04ТС-2019 от 27.08.2019, размер неустойки ограничен 20 % от суммы задолженности.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суд не усматривает оснований для уменьшения суммы неустойки.

На основании изложенного с ответчика в пользу истца подлежит взысканию 24 442 865 руб. 24 коп. неустойки.

 

В соответствии с частью 2 статьи 168 АПК РФ при принятии решения арбитражный суд распределяет судебные расходы.

В силу статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Согласно пункту 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах» в тех случаях, когда до окончания рассмотрения дела государственная пошлина не была уплачена (взыскана) частично либо в полном объеме ввиду действия отсрочки, рассрочки по уплате госпошлины, увеличения истцом размера исковых требований после обращения в арбитражный суд, вопрос о взыскании неуплаченной в федеральный бюджет государственной пошлины разрешается судом исходя из следующих обстоятельств. Если суд удовлетворяет заявленные требования, государственная пошлина взыскивается с другой стороны непосредственно в доход федерального бюджета применительно к части 3 статьи 110 АПК РФ. При отказе в удовлетворении требований государственная пошлина взыскивается в федеральный бюджет с лица, увеличившего размер заявленных требований после обращения в суд, лица, которому была дана отсрочка или рассрочка в уплате государственной пошлины.

Государственная пошлина при цене иска 48 113 912 руб. 29 коп. составляет 200 000 руб. 00 коп.

Судом при принятии искового заявления удовлетворено ходатайство истца о предоставлении отсрочки по оплате государственной пошлины.

Таким образом, в связи с удовлетворением исковых требований  государственная пошлина подлежит взысканию с ответчика в доход федерального бюджета.

 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ТрэкСервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  в пользу общества с ограниченной ответственностью «СитиКом» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 48 113 912 руб. 29 коп., в том числе 23 671 047 руб. 05 коп. основного долга, 24 442 865 руб. 24 коп. неустойки.

Исполнительный лист выдать по вступлении решения в законную силу на основании заявления взыскателя.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ТрэкСервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  в доход федерального бюджета 200 000 руб. 00 коп. государственной пошлины.

Исполнительный лист на взыскание государственной пошлины выдать по вступлении решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

 

Судья

Соколова Е.А.