ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

30 января 2024 г.                                    Дело № А40-219080/23-89-1253

Резолютивная часть решения объявлена 07 декабря 2023 г. 

Решение в полном объеме изготовлено 30 января 2024 г.

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего судьи О.А. Акименко

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Успуном Т.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ТРАНСТЕРМИНАЛПРОЕКТ" (107076, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ СОКОЛЬНИКИ, СТРОМЫНКА УЛ., Д. 19, К. 1, ПОМЕЩ. 12Н, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 11.10.2019, ИНН: 

<

***>, КПП: 771801001) к ответчику ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ФРЕШ МАРКЕТ"  (142842, МОСКОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, СТУПИНО ГОРОД, СИДОРОВО ДЕРЕВНЯ, ДОРОЖНАЯ УЛИЦА, ВЛАДЕНИЕ 2 "А", ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 08.09.2011, ИНН: 

<

***>, КПП: 504501001) о взыскании по Договору №2021-12-0078 от 20.12.2021 гарантийного удержания в размере 1 307 160 руб., неустойки за период с 03.04.2023 по 25.07.2023 г.г. в размере 149 016,24 руб., с последующим начислением неустойки в размере 0,1% от суммы задолженности за каждый день просрочки за период с 26.07.2023 г. по дату фактической оплаты задолженности; встречный иск ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ФРЕШ МАРКЕТ" к ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ТРАНСТЕРМИНАЛПРОЕКТ" о соразмерном уменьшении цены договора на сумму 1 307 160 руб., о взыскании убытков в размере 4 395 506, 52 руб.

при участии:

от истца: ФИО1 по дов. 15.08.2023; ФИО2 по дов. 15.08.2023, ФИО3, по дов. от 15.08.2023.

от ответчика: Серруто Д.Э.К. по дов. 25.10.2023.

УСТАНОВИЛ:

Первоначальный иск заявлен о взыскании по Договору №2021-12-0078 от 20.12.2021 гарантийного удержания в размере 1 307 160 руб., неустойки за период с 03.04.2023 по 25.07.2023 г.г. в размере 149 016,24 руб., с последующим начислением неустойки в размере 0,1% от суммы задолженности за каждый день просрочки за период с 26.07.2023 г. по дату фактической оплаты задолженности

Судом в порядке ст. 132 АПК РФ, для совместного рассмотрения с первоначальным, был принят встречный иск о соразмерном уменьшении цены договора на сумму 1 307 160 руб., о взыскании убытков в размере 4 395 506, 52 руб.

Истец по первоначальному иску исковые требования поддержал, дал пояснения по иску. Против удовлетворения встречных исковых требований возражал по доводам, изложенным в отзыве на встречное исковое заявление.

Истец по встречному иску встречные исковые требования поддержал в полном объеме, дал пояснения по встречному иску. Против удовлетворения первоначальных исковых требований возражал по доводам, изложенным в отзыве на исковое заявление.

Рассмотрев материалы дела, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд установил, что первоначальные требования подлежат удовлетворению в полном объеме, встречные исковые требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Исходя из материалов дела, между ООО «Фреш Маркет» (Заказчик) и ООО «ТрансТерминалПроект» (Генеральный подрядчик) заключен Договор подряда № 2021-12-0078 от 20.12.2021.

В соответствии с пунктами 1.1, 2.1 Договора Генеральный подрядчик обязался по поручению Заказчика выполнить полный комплекс ремонтно-строительных работ магазина розничной торговли Заказчика, а именно здания, общей площадью 1 180 кв.м, расположенного по адресу: 

<

...> Б. а Заказчик обязался принять и оплатить результат работ в порядке, предусмотренном Договором.

Согласно пунктам 5.1, 5.1.1, 5.1.2 Договора, а также Протоколу согласования договорной цены (Приложение № 1 к Договору) общая стоимость работ по Договору-3 составляет 45 000 000 руб., из которых 1 428 000 руб. - стоимость работ по проектированию, 43 572 000 руб. - стоимость ремонтно-строительных работ.

Согласно пункту 3.1 Договора срок выполнения ремонтно-строительных работ, работ по проектированию, иных работ, необходимых для реализации Договора, указывается в Календарном плане (Приложение № 2 к Договору).

В соответствии с пунктом 2.4 Договора по завершению полного комплекса работ, включая все необходимые ремонтно-строительные работы, производится сдача-приемка законченного строительством объекта с подписанием сторонами Акта передачи объекта Заказчику.

Согласно пункту 6.13 Договора Заказчик в течение 3 (трех) рабочих дней с даты получения Акта КС-2 и Справки КС-3 рассматривает представленные документы и, либо подписывает их и направляет в 1 (одном) экземпляре Генеральному подрядчику, и производит оплату в соответствии с пунктом 6.20 Договора, либо направляет Генеральному подрядчику письменный мотивированный отказ от их подписания с указанием недостатков и сроков их устранения.

Согласно пункту 6.20 Договора Заказчик обязан оплатить выполненные Генеральным подрядчиком работы в течение 10 (десяти) банковских дней после подписания Заказчиком Акта КС-2 и Справки КС-3, в размере 95 % от стоимости выполненных Генеральным подрядчиком работ.

Согласно пункту 6.21 Договора при оплате выполненных Генеральным подрядчиком и принятых Заказчиком работ Заказчик удерживает Резервируемую сумму в размере 5 % от стоимости выполненных и принятых работ по Акту КС-2.

Согласно условиям пункта 6.22 Договора резервируемая сумма возвращается Генеральному подрядчику ежегодно в течение 2 (двух) лет с момента подписания Акта передачи объекта Заказчику, не позднее календарной даты подписания Акта передачи объекта Заказчику, при условии отсутствия претензий со стороны Заказчика и надлежащего исполнения Генеральным подрядчиком обязательств по договору, в том числе при устранении недостатков / дефектов, а также исполнении обязательств в гарантийный период. Часть Резервируемой суммы, возвращаемой Генеральному подрядчику в течение 1 (первого) года с момента подписания сторонами Акта передачи объекта Заказчику, составляет 3 %. Часть Резервируемой суммы, возвращаемой Генеральному подрядчику в течение 2 (второго) года с момента подписания сторонами Акта передачи объекта Заказчику, составляет 2 %.

Работы были выполнены в полном объёме. Между истцом и ответчиком подписан акт о приёмке выполненных работ по форме КС-2 № 1 от 02.04.2022 на сумму 45 000 000 рублей. 

Платёжными поручениями № 503747 от 29.12.2021, № 513797 от 28.01.2022, № 553837 от 29.04.2022 ответчиком были оплачены истцу работы по Договору на общую сумму 42 821 400 рублей. 

Согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 № 1 от 02.04.2022, резервная сумма 5% равна 2 178 600 рублей.

Акт передачи Объекта был подписан 02.04.2022 года.

Вместе с тем, оплата резервируемой суммы 3% (1 307 160 руб.) не произведена до настоящего времени.  

Истцом в адрес ответчика направлена претензия с требование по оплате задолженности, которая оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для подачи настоящего иска  в суд.

Статьей 307 ГК РФ установлено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе.

В соответствии со статьёй 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Как следует из пункта 1 статьи 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с п. 4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Исходя из положений ст. 746 ГК РФ, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Согласно п. 1 ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с нормами гражданского законодательствами правоотношения сторон основываются на принципах возмездности и эквивалентности обмениваемых объектов гражданских прав и недопустимости неосновательного обогащения.

Таким образом, выполнение истцом предусмотренных договором работ влечет за собой возникновение обязанности ответчика по оплате стоимости данных работ.

Ссылка ответчика на невыставление счетов не может служить основанием для отказа в удовлетворении требований, так как условиями Договора возврат резервируемой суммы не связан с датой выставления счёта. 

Работы приняты ответчиком без замечаний, объект введен в эксплуатацию, передан ответчику по акту без замечаний и претензий, до судебного разбирательства ответчик не предъявлял истцу требования об устранении недостатков. В условиях сдачи объекта в эксплуатацию, функционирования соответствующего магазина на Объекте доводы ответчика суд признает несостоятельными. 

Доводы ответчика о том, что основания для возврата гарантийного удержания на выполненные подрядчиком работы не наступили, подлежат отклонению судом, поскольку опровергается фактическими обстоятельствами дела и направлены на неправомерное уклонение от выполнения обязательств по возврату суммы гарантийного удержания. 

Ответчиком доказательств погашения либо отсутствия, подтвержденной материалами дела, задолженности не представлено. 

Суд считает факт наличия задолженности документально подтвержденным, в связи с чем первоначальные требования истца в части взыскания денежных средств в размере 1 307 160  руб. заявлены обоснованно и подлежат удовлетворению.

Кроме того, истцом заявлено требование о взыскании неустойки за период с 03.04.2023 по 25.07.2023 г.г. в размере 149 016,24 руб., с последующим начислением неустойки в размере 0,1% от суммы задолженности за каждый день просрочки за период с 26.07.2023 г. по дату фактической оплаты задолженности.

Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. 

Как предусмотрено п. 18.13 Договора, в случае несоблюдения предусмотренных Договором сроков оплаты выполненных Генеральным подрядчиком Работ, Генеральный подрядчик вправе взыскать с Заказчика неустойку в размере 0,1% (Ноль целых одна десятая) процента от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.

Представленный истцом расчет неустойки судом проверен, арифметически и методологически выполнен верно.

Ответчиком заявлено ходатайство о применении положений ст. 333 ГК РФ.

Суд пришел к выводу, что оснований для применения положений ст. 333 ГК РФ и уменьшения размера штрафных санкций не имеется.

Согласно ст. 421 ГК РФ, граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Пунктом 69 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации №7 от 24.03.2016г. «О применения судами положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» установлено, что подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке (п. 1 ст. 333 ГК РФ).

При рассмотрении вопроса о необходимости снижения неустойки по заявлению ответчика на основании ст. 333 ГК РФ следует исходить из того, что неисполнение или ненадлежащее исполнение должником денежного обязательства позволяет ему неправомерно пользоваться чужими денежными средствами. Поскольку никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, условия такого пользования не могут быть более выгодными для должника, чем условия пользования денежными средствами, получаемыми участниками оборота правомерно (пункт 2 Постановления Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации» от 22.12.2011г. №81).

В соответствии с пунктами 71, 77 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016г. №7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса РФ об ответственности за нарушение обязательств» если должником является коммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме. Также снижение неустойки допускается в исключительных случаях, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды.

Согласно пункту 73 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №7 от 24.03.2016г. бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения, наличия задолженности перед другими кредиторами, наложения ареста на денежные средства или иное имущество ответчика, отсутствия бюджетного финансирования, неисполнения обязательств контрагентам, добровольного погашения долга полностью или в части на день рассмотрения спора, выполнения ответчиком социально значимых функций, наличия у должника обязанности по уплате процентов за пользование денежными средствами сами по себе не могут служить основанием для снижения размера неустойки.

Таким образом, должник обязан представить доказательства явной несоразмерности договорной неустойки, а также что за счет договорной неустойки кредитор может получить необоснованный размер выгоды, одного, лишь заявления о несоразмерности недостаточно, оно должно быть обоснованно в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Каких-либо достаточных доказательств явной несоразмерности неустойки и наличия исключительных обстоятельств, позволяющих снизить размер неустойки, ответчик не указал.

При таких обстоятельствах первоначальные требования в части взыскания неустойки подлежат удовлетворению в заявленном размере.

Таким образом, первоначальные исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме.

Касаемо встречного искового заявления суд исходит из следующего.

Как указывалось ранее, между ООО «Фреш Маркет» (Заказчик) и ООО «ТрансТерминалПроект» (Генеральный подрядчик) заключен Договор подряда № 2021-12-0078 от 20.12.2021. 

ООО «Фреш Маркет» была инициирована проверка качества и объема работ на объектах, на которых подрядчиком выступало ООО «ТРАНСТЕРМИНАЛПРОЕКТ». 

ООО «Фреш Маркет» обратилось в экспертную организацию ООО «Организация независимой помощи обществу», которой было подготовлено заключение специалиста № 04/10-23 по результатам проведения экспертизы по договору № 21/10-23. 

В своих выводах, эксперт указал, что на Объекте присутствуют существенные нарушения порядка производства ремонтных работ.

В соответствии с заключением специалиста №04/10-23, специалистом подготовлены рекомендации по устранению выявленных недостатков на Объекте. Специалистом произведен расчет стоимости работ по устранению выявленных недостатков, так, стоимость устранения выявленных недостатков составляет 5 702 666,52 руб.

В соответствии с п.п. 2.1, 2.6, 8.6.1, Договора, Подрядчик принял на себя обязательства по производству всех работ в соответствии с самым высоким стандартам и показателям качества, работы должны соответствовать проектной документации, действующему законодательству, требованиям СНИП, ГОСТ, техническим регламентам, другим действующим нормативным актам Российской Федерации и соответствующих субъектов РФ.

По доводам истца по встречному иску, ООО «ТРАНСТЕРМИНАЛПРОЕКТ» ненадлежащим образом выполнило принятые на себя обязательства. 

В соответствии с п. 18.8 Договора, в случаях, когда работы выполнены Генеральным подрядчиком с отступлениями от настоящего Договора, ухудшившими результат Работ, или с Недостатками/дефектами, Заказчик вправе по своему выбору потребовать от Генерального подрядчика соразмерного уменьшения установленной стоимости Работы.

В соответствии со ст. 723 ГК РФ, в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, требовать соразмерного уменьшения установленной за работу цены.

На основании вышеизложенного истец по встречному иску просит суд соразмерно уменьшить цену спорного договора на сумму 1 307 160 руб., а также взыскать сумму убытков в размере 4 395 506, 52 руб.

В соответствии со ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. 

В соответствии со ст. 15 ГК РФ - лицо право которого нарушено, может требовать возмещения причиненных ему убытков. Под убытками понимаются расходы, которые лицо чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Возмещение убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, поэтому лицо, требующее их возмещения, в силу статьи 65 АПК РФ должно доказать факт нарушения своего права противоправными действиями (бездействием) ответчика, наличие и размер понесенных убытков, причинную связь между нарушением права и возникшими убытками.

При этом факт возникновения убытков зависит от установления наличия или отсутствия всей совокупности указанных выше условий наступления гражданско-правовой ответственности. Следовательно, для удовлетворения требований истца о взыскании убытков необходима доказанность всей совокупности указанных фактов. Отсутствие хотя бы одного из указанных условий влечет отказ в удовлетворении иска.

Однако, суд критически относится к представленному истцом по встречному иску экспертному заключению, поскольку оно выполнено экспертным учреждением по заказу истца по встречному иску за соответствующее денежное вознаграждение. Об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного экспертного заключения эксперт не предупреждался. Кроме того, истцом по встречному иску не представлено относимых, допустимых, достоверных доказательств вызова ответчика по встречному иску на дату проведения экспертного исследования. Ответчик по встречному иску был лишен возможности заявить свои возражения относительно сведений, указанных в заключении.

Между сторонами в двустороннем порядке, без разногласий подписаны акты о приемке выполненных работ. Согласно представленным актам заказчик претензий по объему, качеству и срокам выполненных работ не имеет. Недостатки, выявленные по результатам исследования, не носят скрытый характер и могли быть выявлены в ходе приемки работ обычным способом. Доказательств иного истцом по встречному иску не представлено.

Следовательно, принимая выполненные ответчиком по встречному иску работы и подписывая акты о приемке выполненных работ, содержащие сведения об их объеме и стоимости, истец по встречному иску согласился с указанными в актах сведениями.

Истцом по встречному иску не доказана в достаточной степени совокупность условий, необходимых для применения к ответчику по встречному иску меры гражданско-правовой ответственности в виде взыскания убытков в заявленном размере.

На основании вышеизложенного, суд усматривает оснований для удовлетворения встречных исковых требований.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу положений ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами и никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Стороны согласно ст. ст. 8, 9 АПК РФ, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

Расходы по уплате госпошлины распределены в порядке ст. 110 АПК РФ.

Суд, руководствуясь ст.ст. 15, 309-310, 330, 333, 393, 702, 711, 720, 723, 746, 753 ГК РФ и ст.ст. 4, 8, 9, 65, 71, 75, 110, 156, 170-175 АПК РФ,

РЕШИЛ:

Взыскать с ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ФРЕШ МАРКЕТ"  (ИНН: 

<

***>) в пользу ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ТРАНСТЕРМИНАЛПРОЕКТ" (ИНН: 

<

***>) гарантийное удержание в размере 1 307 160 руб., неустойку в размере 149 016, 24 руб., продолжить начисление неустойки, начиная с 26.07.2023 по день фактического исполнения в размере 0,1% от суммы задолженности в размере 1 307 160 руб. за каждый день просрочки, госпошлину в размере 27 562 руб.

Встречные исковые требования ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ФРЕШ МАРКЕТ"  (ИНН: 

<

***>) оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                           О.А. Акименко