АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Ленина д.74, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-26223/2022

г. Тюмень

02 февраля 2023 года

Резолютивная часть  решения оглашена 26 января 2023 года.

Решение изготовлено в полном объеме 02 февраля 2023 года.

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Шанауриной Ю.В., при ведении протокола  помощником судьи Труфановой С.И., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Брусника. Организатор. Строительство» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место государственной регистрации: 620075, 

<

...>/05, дата регистрации 11.07.2012)

к  обществу с ограниченной ответственностью «Аверс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место государственной регистрации: 625048, 

<

...>, дата регистрации 29.04.2016) 

о взыскании задолженности в размере 4 486 038, 22 рублей, 

при участии в заседании представителей: 

от истца: ФИО1, на основании доверенности  № 09 от 09.01.2023;

от ответчиков:  не явились, извещены; 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Брусника. Организатор. Строительство»  (далее – истец ООО «БОС») обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью  «Аверс» (далее – ООО «Аверс») о взыскании задолженности в размере 4 486 038, 22 рублей.

Исковые требования со ссылками на статьи 309, 310, 329, 330, 715, 740, 746,  Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), мотивированы неисполнением ответчиком обязательств по договору подряда № 2896-2020 от 22.07.2020.

В предварительное судебное заседание представитель ответчика, извещенный надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела в порядке статьи 122, части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не явился. 

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, стороны вправе известить арбитражный суд о возможности рассмотрения дела в их отсутствие. При неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие. Лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, проведения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта. 

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотрение дела в отсутствие извещенного надлежащим образом ответчика.

Ответчиком отзыв на исковое заявление,  не представлен.

В судебном заседании представитель истца исковые требования поддержал. 

В соответствии частью 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и при отсутствии возражений сторон суд завершил предварительное судебное заседание и рассмотрел дело в судебном заседании суда первой инстанции, о чем стороны были извещены определением суда от 14.12.2022. 

Исследовав обстоятельства дела, оценив представленные доказательства, суд считает, что исковые требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям. 

Как следует из материалов дела между ООО «БОС» (генеральный подрядчик) и ООО «Аверс» (подрядчик) был заключен договор подряда №2896-2020 от 22.07.2020г.,  согласно которому генеральный подрядчик поручает, а подрядчик обязуется в соответствии с условиями настоящего договора, своими силами и (или) силами привлеченных третьих лиц, своими инструментами и механизмами, из собственных материалов, произвести на объекте «Комплекс многоэтажных жилых домов с нежилыми помещениями, Тюменский район, объездная дорога ул. Мельникайте - ул.Широтная. Жилой дом ГП-18» работы: чистовая отделка МОП, результатом которых должен быть законченный объем работ, определенный в приложениях к договору (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 2.6. договора стороны согласовали, что подрядчик оплачивает генеральному подрядчику услуги по организации строительства (генподрядный процент), перечень которых определен в п.5.1.1.1 - 5.1.1.10 договора, в размере 0,5% от суммы подписанных сторонами актов выполненных работ, включая НДС.

В соответствии с пунктом 4.4. договора генеральный подрядчик вправе осуществлять авансовые платежи (оплата работ до их выполнения), которые подлежат зачету в счет оплаты выполненных подрядчиком работ в устанавливаемом генеральным подрядчиком размере.

Кроме того, на основании п. 4.7. договора стороны договорились о том, что генеральный подрядчик при каждой оплате подрядчику вправе производить гарантийное удержание. Под гарантийным удержанием стороны понимают отсрочку оплаты выполненных работ в размере и порядке, установленном приложением № 1.1-№1.2 к договору.

Как установлено приложениями №1.1-№1.2 к договору, генеральный подрядчик ежемесячно производит гарантийное удержание в размере 5% от стоимости фактически выполненных работ и использованных материалов, указанной в актах приемки выполненных работ по форме КС-2, ежемесячно предоставляемых подрядчиком генеральному подрядчику, которое выплачивается Подрядчику по истечении 3 (трех) месяцев с момента подписания акта приема всех выполненных работ на объекте.

Согласно п. 4.14. договора генеральный подрядчик вправе произвести зачет стоимости услуг, указанных в п. 5.1.1. и разделе 9 настоящего договора, оказанных подрядчику, из стоимости выполненных этапов работ указанных в актах о приемке выполненных этапов работ по форме КС-2 в порядке ст. 410 ГК РФ.

В соответствии с п. 5.2.7. договора подрядчик принял на себя обязательство выполнить из собственных материалов собственными силами и средствами весь комплекс работ в объеме и в сроки, в состоянии, обеспечивающем его использование в соответствии с договором.

Как установлено п. 16.1. договора, договор вступает в силу с момента его подписания уполномоченными представителями сторон и действует до полного и надлежащего исполнения сторонами принятых на себя обязательств.

Во исполнение принятых на себя по договору обязательств истец выплатил ответчику аванс в сумме 5 454 951  рубль 76 копеек, из которых:

3 400 000 рублей перечислено напрямую ответчику, что подтверждается п/п № 2359 от 07.08.2020 г., п/п №491 от 11.02.2021, п/п №771 от 05.03.2021г., п/п №1015 от 22.03.2021 г.

672 031 рубль 70 копеек перечислено в счет оплаты аванса на материалы по трехстороннему договору поставки № 2934-2020 от 03.08.2020, что подтверждается платежным поручением № 2514 от 14.08.2020;

-1 300 331 рубль 49 копеек перечислено в счет оплаты аванса на материалы по трехстороннему договору поставки № 3140-2020 от 04.09.2020 г., что подтверждается платежным поручением № 3123 от 25.09.2020 г.

31 661 рубль 28 копеек оплачено в качестве аванса за ответчика на основании финансового поручения от 09.02.2021 г., что подтверждается платежным поручением № 469 от 09.02.2021г.

50 927 рублей 29 копеек оплачено в качестве аванса за ответчика на основании финансового поручения от 16.03.2021 г., что подтверждается п/п №1337 от 31.03.2021г.

Как установлено графиком производства работ (приложение №3 к договору) в редакции дополнительного соглашения №3 от 11.12.2020г. весь комплекс работ по договору должен был быть выполнен ответчиком в срок до 08.04.2021г.

В сентябре 2020 года ответчиком выполнены и переданы истцу работы на общую сумму 257 868 рублей 63 копейки, что подтверждается актами о приемке выполненных работ №1.1. и 1.2. за сентябрь 2020 года и справкой о стоимости выполненных работ и затрат №1 от 15.09.2020 г.

Приняв выполнение от подрядчика на сумму 257 868 рублей 63 копеек, на основании счета на оплату №6 от 15.09.2020г., выставленного подрядчиком, генеральный подрядчик произвел: зачет части выплаченного аванса в сумме 77 360 рублей 59 копеек, гарантийное удержание в сумме 12 893 рубля 43 копейки.

Сумма к оплате за выполненные работы составила 167 614  рубля 61 копейку.

Выполненные работы оплачены генеральным подрядчиком в полном объеме, что подтверждается п/п №3121 от 25.09.2020 г.

В октябре 2020 года ответчиком выполнены и переданы истцу работы на общую сумму 584 266 рублей 89 копеек, что подтверждается актами о приемке выполненных работ № 2.1. и 2.2. за октябрь 2020 года и справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 2 от 10.10.2020г.

Приняв выполнение от подрядчика на сумму 584 266 рублей 89 копеек, на основании счета на оплату №8 от 10.10.2020г., выставленного подрядчиком, генеральный  подрядчик произвел: зачет части выплаченного аванса в сумме 318 425 рублей 46 копеек, гарантийное удержание в сумме 29 213 рублей 34 копейки.

Сумма к оплате за выполненные работ составила 236 628  рублей 09  копеек.

Выполненные работы оплачены генеральным подрядчиком в полном объеме, что подтверждается п/п № 3565 от 23.10.2020г.

В декабре 2020 года ответчиком выполнены и переданы истцу работы на общую сумму

1805 080  рублей 41 копейка, что подтверждается актами о приемке выполненных работ № 3.1. и 3.2. за декабрь 2020 года и справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 3 от 28.12.2020г.

Приняв выполнение от подрядчика на сумму 1 805 080 рублей 41 копейку, на основании счета на оплату №1 4 от 28.12.2020г. выставленного подрядчиком, генеральный подрядчик произвел: зачет части выплаченного аванса в сумме 825 824 рубля 29 копеек; зачет генподрядного процента в сумме  9 025 рублей 40 копеек, гарантийное удержание в сумме 90 254 рубля 02 копейки.

Сумма к оплате за выполненные работы составила 879 976 рублей 70 копеек.

Выполненные работы оплачены генеральным подрядчиком в полном объеме, что подтверждается п/п № 4839 от 28.12.2020г.

В январе 2021 года ответчиком выполнены и переданы истцу работы на общую сумму

2295 494  рубля 37 копеек, что подтверждается актами о приемке выполненных работ № 4.1. и 4.2. за январь 2021 года и справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 4 от 15.01.2021г.

Приняв выполнение от подрядчика на сумму 2 295 494 рублей 37 копеек, на основании счета на оплату № 1 от 15.01.2021г., выставленного подрядчиком, генеральный подрядчик произвел: зачет части выплаченного аванса в сумме 1 147 747 рублей 19 копеек, зачет генподрядного процента в сумме 11 477 рублей 47 копеек, гарантийное удержание в сумме 114 774 рубля 72 копейки.

Сумма к оплате за выполненные работы составила 1 021 494 рубля 99 копеек.

Выполненные работы оплачены Генеральным подрядчиком в  полном объеме, что подтверждается п/п №102 от 20.01.2021г., п/п №317 от 29.01.2021г., п/п №330 от 04.02.2021г.В феврале 2021 года ответчиком выполнены и переданы истцу работы на общую сумму 447 539 рублей 56 копеек, что подтверждается актами о приемке выполненных работ № 5.1. и 5.2. за февраль 2021 года и справкой о стоимости выполненных работ и затрат №5 от 10.02.2021 г.

Приняв выполнение от подрядчика на сумму 447 539 рублей 56 копеек, на основании вышеуказанных положений Договора, Генеральный подрядчик произвел: зачет части выплаченного аванса в сумме 176 030 рублей 47 копеек, гарантийное удержание в сумме 22 376 рублей 98 копеек.

 Сумма к оплате за выполненные работы составила 249 132  рубля 11 копеек.

Выполненные работы оплачены генеральным подрядчиком в полном объеме, на основании финансового поручения от 26.03.2021г., что подтверждается п/п № 1337 от 31.03.2021г.

В марте 2021 года ответчиком выполнены и переданы истцу работы на общую сумму 912 846 рублей 90 копеек, что подтверждается актом о приемке выполненных работ № 6 за март 2021 года и справкой о стоимости выполненных работ и затрат №6 от 10.03.2021г.

Приняв выполнение от подрядчика на сумму 912 846 рублей 90 копеек, на основании вышеуказанных положений договора, генеральный подрядчик произвел: зачет части выплаченного аванса в сумме 862 640 рублей 32 копейки, зачет генподрядного процента в сумме 4 564 рубля 23 копейки, гарантийное удержание в сумме 45 642 рубля 35 копеек.

В апреле 2021 года ответчиком выполнены и переданы истцу работы на общую сумму 885 504 рубля 09 копеек, что подтверждается актами о приемке выполненных работ №7.1 и 7.2. за январь 2021 года и справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 7 от 10.04.2021г.

Приняв выполнение от подрядчика на сумму 885 504 рубля 09 копеек, на основании счета на оплату №12 от 10.04.2021 г. выставленного подрядчиком, генеральный подрядчик произвел: зачет части выплаченного аванса в сумме 836 801 рубль 37 копеек, зачет генподрядного процента в сумме 4 427 рублей 52 копейки, гарантийное удержание в сумме 44 275 рублей 20 копеек.

Таким образом, ответчиком были выполнены и переданы истцу работы на общую сумму 7 188 600 рублей 85 копеек.

Истец во исполнение своих обязательств по договору оплатил ответчику в качестве аванса денежные средства в размере 5 454 951 рубль 76 копеек в качестве аванса.

Кроме того, истцом оплачены ответчику денежные средства в сумме 2 554 846 рублей 50 копеек за выполненные работы.i

С принятых выполнений сумма в размере 4 244 829  рублей 69 копеек зачтена истцом и ответчиком в счет выплаченного аванса.

Сумма неотработанного аванса по договору подряда №2896-2020 от 22.07.2020 г. составила 1 210 122 рубля 07 копеек.

Также между истцом и ответчиком был заключен договор уступки прав (требований) №840-22УСТ/БОС-ТМН-ВДН-АВЕ-ТРИ от 26.04.2022г., согласно которому ответчик уступил истцу право требования по получению оплаты по договору купли-продажи № 26/04/2022 от 26.04.2022г. телескопических стоек, заключенному с ООО «Триумф».

Согласно п. 2.4. данного договора, денежные средства в сумме 67 рублей, подлежащих выплате ответчику, зачитываются в счет частичного погашения задолженности по неотработанному авансу по договору подряда №2896-2020 от 22.07.2020г.

Таким образом, задолженность по возврату суммы неотработанного аванса составила 1 142 882 рубля 07 копеек. 

Между  ООО «БОС» (генеральный подрядчик) и ООО «Аверс» (подрядчик) (был заключен договор подряда №567-21СМР/БОС-ТМН-ВДН20 от 01.04.2021г, согласно  которому, генеральный подрядчик поручает, а подрядчик обязуется в соответствии с условиями настоящего договора, своими силами и (или) силами привлеченных третьих лиц, своими инструментами и механизмами, из собственных материалов, произвести на объекте «Комплекс многоэтажных жилых домов с нежилыми помещениями. Тюменский район, объездная дорога ул. Мельникайте - ул. Широтная. Жилой дом ГП-20» работы: монолитный каркас подземного паркинга, результатом которых должен быть законченный объем работ, определенный в приложениях к договору (п. 1.1 договора).

Также в п. 2.6. договора стороны согласовали, что подрядчик оплачивает генеральному подрядчику услуги по организации строительства (генподрядный процент), перечень которых определен в п.5.1.1.1 - 5.1.1.10 договора, в размере 0,5% от суммы подписанных сторонами актов выполненных работ, включая НДС.

В соответствии с п. 4.4. договора генеральный подрядчик вправе осуществлять авансовые платежи (оплата работ до их выполнения), которые подлежат зачету в счет оплаты выполненных подрядчиком работ в устанавливаемом генеральным подрядчиком размере.

Кроме того, на основании п. 4.7. договора стороны договорились о том, что генеральный подрядчик при каждой оплате подрядчику вправе производить гарантийное удержание. Под гарантийным удержанием стороны понимают отсрочку оплаты выполненных работ в размере и порядке, установленном приложением № 1 к договору.

Как установлено приложением №1 к договору, генеральный подрядчик ежемесячно производит гарантийное удержание в размере 5% от стоимости фактически выполненных работ и использованных материалов, указанной в актах приемки выполненных работ по форме КС-2, ежемесячно предоставляемых подрядчиком генеральному подрядчику, которое выплачивается подрядчику по истечении 3 (трех) месяцев с момента подписания акта приема всех выполненных работ на объекте.

В соответствии с п. 5.2.7. договора подрядчик принял на себя обязательство выполнить из собственных материалов собственными силами и средствами весь комплекс работ в объеме и в сроки, в состоянии, обеспечивающем его использование в соответствии с договором.

Как установлено п. 15.11. договора, договор вступает в силу с момента его подписания уполномоченными представителями сторон и действует до полного и надлежащего исполнения сторонами принятых на себя обязательств.

Во исполнение принятых на себя по договору обязательств истец выплатил ответчику аванс в сумме 18 706 763 рубля 92 копейки, из которых: 2 500 000 рублей перечислено напрямую ответчику, что подтверждается п/п №1471 от 15.04.2021г.

8 204 138 рублей 10 копеек перечислено в счет оплаты аванса на материалы по трехстороннему договору поставки №660-21СМР/БОС-ТМН-ВДН20-ТРИ-ABE от 05.04.2021, что подтверждается платежным поручением №1472 от 15.04.2021;

5 173 735 рублей 14 копеек перечислено в счет оплаты аванса на материалы по трехстороннему договору поставки №662-21СМР/БОС-ТМН-ВДН20-ABE-ТОР от 05.04.2021г., что подтверждается платежным поручением №1473 от 15.04.2021г.

2 500 000 рублей аванса оплачено путем произведения зачета в соответствии с соглашением о расторжении договора подряда № 895-21СМР/БОС-ТМН-ВДН22 от 19.04.2021г.

Как установлено графиком производства работ в редакции дополнительного соглашения №3 от 11.12.2020г., весь комплекс работ по договору должен был быть выполнен ответчиком в срок до 08.07.2021г.

В мае 2020 года ответчиком выполнены и переданы истцу работы на общую сумму 1 022 843  рубля 58 копеек, что подтверждается актом о приемке выполненных работ №1 за май 2021 года и справкой о стоимости выполненных работ и затрат №1 от 10.05.2021г.

Приняв выполнение от подрядчика на сумму 1 022 843 рубля 58 копеек, на основании вышеуказанных положений договора, а также на основании счета на оплату №13 от 10.05.2021г. выставленного подрядчиком, генеральный подрядчик произвел: зачет части выплаченного аванса в сумме 666 587 рублей 18 копеек, зачет генподрядного процента в сумме 5 114 рублей 22 копейки, гарантийное удержание в сумме 51 142 рубля 18 копеек.

Сумма к оплате за выполненные работы составила 300 000 рублей.

Выполненные работы оплачены Генеральным подрядчиком в полном- объеме, что подтверждается п/п № 2443 от 28.05.2021г.

В июне 2021 года ответчиком выполнены и переданы истцу работы на общую сумму 2 957 770 рублей 21 копейка, что подтверждается актом о приемке выполненных работ №2 за июнь 2021 года и справкой о стоимости выполненных работ и затрат №2 от 10.06.2021г.

Приняв выполнение от подрядчика на сумму 2 957 770 рублей 21 копейка, на основании счета на оплату №12 от 10.04.2021г., выставленного подрядчиком, генеральный подрядчик произвел: зачет части выплаченного аванса в сумме 2 695 001 рубль 90 копеек, зачет генподрядного процента в сумме 14 788 рублей 85 копеек, гарантийное удержание в сумме 147 888 рублей 51 копейку.|

Сумма к оплате за выполненные работы составила 100 090 рублей 95 копеек.

Выполненные работы оплачены генеральным подрядчиком в полном объеме, что подтверждается п/п № 2443 от 28.05;2021г.

В июле 2021 года ответчиком выполнены и переданы истцу работы на общую сумму 4 795 657 рублей 46 копеек, что подтверждается актом о приемке выполненных работ № 3 за июль 2021 года и справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 3 от 10.07.2021г.

Приняв выполнение от подрядчика на сумму 4 795 657 рублей 46 копеек, на основании счета на оплату №16 от 10.07.2021г., выставленного подрядчиком, генеральный подрядчик произвел: зачет части выплаченного аванса в сумме 4 369 611 рублей 25 копеек, зачет генподрядного процента в сумме 23 978 рублей 29 копеек, гарантийное удержание в сумме 239 782 рубля 87 копеек.

Сумма к оплате за выполненные работы составила 162 285 рублей 05 копеек.

Выполненные работы оплачены генеральным подрядчиком в полном объеме, что подтверждается п/п №3458 от 30.07.2021г.

В августе 2021 года ответчиком выполнены и переданы истцу работы на общую сумму 3 682 236  рублей 53 копейки, что подтверждается актом о приемке выполненных работ №4 за июль 2021 года и справкой о стоимости выполненных работ и затрат №4 от 10.08.2021г.

Приняв выполнение от подрядчика на сумму 3 682 236 рублей 53 копейки, на основании положений договора, а также на основании счета на оплату №19 от 10.08.2021г. выставленного подрядчиком, генеральный подрядчик произвел: зачет части выплаченного аванса в сумме 3 361 632 рубля 46 копеек, зачет генподрядного процента в сумме 18 411 рублей 18 копеек, гарантийное удержание в сумме 184 111 рублей 18 копеек.

Сумма к оплате за выполненные работы составила 118 081 рубль 06 копеек.

Выполненные работы оплачены генеральным подрядчиком в полном объеме, что подтверждается п/п № 3999 от 30.08.2021г.

Таким образом, ответчиком были выполнены и переданы истцу работы на общую сумму 12 458 507 рублей 78 копеек.

Истец во исполнение своих обязательств по договору оплатил ответчику в качестве аванса денежные средства в размере 18 706 763 рубля 92 копейки в качестве аванса.

Кроме того, истцом оплачены ответчику денежные средства в сумме 680 457 рублей 06 копеек за выполненные работы.

С принятых выполнений сумма в размере 11 092 832 рубля 79 копеек зачтена истцом и ответчиком в счет выплаченного аванса.

Сумма неотработанного аванса по договору подряда №567-21СМР/БОС-ТМН-ВДН20 от 01.D4.2021г. составила 7 613 931 рубль 23 копейки.

Также между истцом и ответчиком был заключен договор уступки прав (требований) №38-22УСТ/БОС-ТМН-ВДН20-АВЕ-СИМ от 18.01.2022г., согласно которому ответчик уступил истцу право требования по получению оплаты по договору купли-продажи №10/01/2022 от 10.01.2022г., заключенному с ООО «СИМ-Строй-Групп».

Согласно п. 2.4. данного договора, право требования по получению денежных средств в размере 2 239 093 рубля 39 копеек уступается ответчиком в счет частичного погашения задолженности по неотработанному авансу по договору подряда №2896-2020 от 22.07.2020г.

После заключения договора уступки права требования задолженность ответчика по сумме неотработанного аванса по договору подряда №567-21СМР/БОС-ТМН-ВДН20 от 01.04.2021г. составила 5 374 873 рубля 84 копейки.

Кроме того, между истцом (плательщик), ответчиком (покупатель) и ООО «Торговый дом «Бетон» (поставщик) было заключено дополнительное соглашение №1 от 15.03.2022г. к трехстороннему договору поставки №662-21СМР/БОС-ТМН-ВДН20-АВЕ-ТОР от 05.04.2021г., согласно которому поставщик обязался перечислить плательщику денежные средства в сумме 1 693 135 рублей 14 копеек за недопоставленный товар.

Указанные денежные средства перечисляются плательщику в счет частичного погашения суммы неотработанного аванса по договору подряда №567-21СМР/БОС-ТМН-ВДН20 от 01.04.2021г.

Таким образом, сумма задолженности ответчика перед истцом в части неотработанного аванса по договору подряда №567-21СМР/БОС-ТМН-ВДН20 от 01.04.2021г. составила 3 681 738 рублей 70 копеек.

Общая задолженность ответчика перед истцом по договору подряда №2896-2020 от 22.07.2020г. и по договору подряда №567-21СМР/БОС-ТМН-ВДН20 от 01.04.2021г. составила 4 824 620 рублей 77 копеек.

Истец в адрес ответчика направил  уведомление исх. №БОС.ТМН-22/1231 от 11.11.2022г. об одностороннем расторжении договора подряда №2896-2020 от 22.07.2020г. и договора подряда №567-21СМР/БОС-ТМН-ВДН20 от 01.04.2021г. с требованием возвратить сумму неотработанного аванса.     

23.11.2022 г. истцом в адрес ответчика были направлены заявления №ГТ-1841 и №1842 от 21.11.2022г. об одностороннем зачете встречных однородных требований, согласно которому погашаются встречные обязательства истца и ответчика: по договору подряда №2896-2020 от 22.07.2020г. в сумме 378 621 рубль 06 копеек. 

После произведенного зачета задолженность ответчика перед истцом составила 764 261 рубль 01 копейку.

по договору подряда №567-21СМР/БОС-ТМН-ВДН20 от 01.04.2021г. в сумме 622 952  рубля 39 копеек. 

После произведенного зачета задолженность ответчика перед истцом составила 3 058 777 рублей 21 копейку.

После расторжения договоров подряда и произведенных зачетов встречных однородных требований неосновательное обогащение на стороне ответчика составило 3 823 038  рублей 22 копейки.

Кроме того, ввиду ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по договорам подряда, истцом была направлена ответчику претензия исх. №БОС.ТМН-22/468 от 30.05.2022г. об уплате неустойки в размере 663 000 рублей.

Поскольку ответчиком требование о возврате денежных средств не исполнено, истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд. 

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. 

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (часть 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

В силу статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. 

В соответствии со статьей 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. 

В соответствии со статьей 717 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. 

В пункте 3 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным. 

На основании пункта 2 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации при расторжении договора обязательства сторон прекращаются. 

В случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства. 

 Согласно части 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса. 

Как разъяснил Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 1 Информационного письма от 11.01.2000 г. N 49 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении", при расторжении договора сторона не лишена права истребовать ранее исполненное, если другая сторона неосновательно обогатилась; положения пункта 4 статьи 453 Кодекса не исключают возможности истребовать в качестве неосновательного обогащения полученные до расторжения договора денежные средства, если встречное удовлетворение, получившей их стороной, не было предоставлено и обязанность его предоставить отпала. 

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. При этом, в силу пункта 3.1 части 3 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований. 

Факт перечисления истцом предварительной оплаты и невозвращения неотработанной предварительной оплаты в размере 3 823 038 рублей подтверждены материалами дела. Истец утратил интерес в выполнении ответчиком обязательств по выполнению работ, на что указал в направленном ответчику и уведомлении, содержащим требование об одностороннем отказе от договоров подряда и возврате авансовых платежей. 

Таким образом, требование истца о взыскании с ответчика предварительной оплаты в сумме 3 823 038 рублей является обоснованным. 

Доказательства возврата денежных средств ответчиком в материалах дела отсутствуют. 

Суд учитывает, что в соответствии со статьями 9, 65 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

При этом надо иметь в виду, что бремя доказывания стороной своих требований и возражений должно быть потенциально реализуемым, исходя из объективно существующих возможностей в собирании тех или иных доказательств с учетом характера правоотношения и положения в нем соответствующего субъекта, а также добросовестной реализации процессуальных прав. 

Недопустимо возлагать на сторону обязанность доказывания определенных обстоятельств в ситуации невозможности получения ею доказательств по причине нахождения их у другой стороны спора, недобросовестно их не раскрывающей. В связи с этим сторона процесса вправе представить в подтверждение своих требований или возражений определенные доказательства, которые могут быть признаны судом минимально достаточными для подтверждения обстоятельств, на которые ссылается такая сторона, при отсутствии их опровержения другой стороной спора (доказательства prima facie). 

При этом, нежелание второй стороны представить доказательства, подтверждающие ее возражения и опровергающие доводы первой стороны, представившей доказательства, должно быть квалифицировано исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно, со ссылкой на конкретные документы, указывает процессуальный оппонент (постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.03.2012 N 12505/11, от 08.10.2013 N 12857/12, от 13.05.2014 N 1446/14, определения Верховного Суда Российской Федерации от 15.12.2014 N 309- ЭС14-923, от 09.10.2015 N 305-КГ15-5805). 

В данном случае истец в ходе производства по делу в подтверждение факта наличия задолженности, представил доказательства, которые могут быть признаны судом минимально достаточными для подтверждения обстоятельств, на которые ссылается данная сторона. 

При таких обстоятельствах, бремя доказывания того факта, что указанная задолженность отсутствует, следует возложить на ответчика. Указанное бремя являлось для ответчика реализуемым. Не совершив необходимых процессуальных действий, ответчик несет риск наступления связанных с этим неблагоприятных последствий (часть 2 статьи 9 АПК РФ). 

На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что требование истца о взыскании с ответчика неотработанного аванса по договору является законным, обоснованным и подлежит удовлетворению в заявленном размере 3 823 038,22 руб. 

В связи с просрочкой выполнения работ по договору истец заявил требование о взыскании с ответчика неустойки в размере 663 000 рублей за период с 08.07.2021 по 15.11.2021. 

Судом принято во внимание, что истцом добровольно снижен размер взыскиваемой неустойки до указанной суммы.

Из содержания положений пункта 1 статьи 314 ГК РФ следует, что обязательство должно быть исполнено в определенный договором срок. 

По правилам статьи 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. 

В соответствии со статьей 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. 

Статьей 330 ГК РФ неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. В силу п. 2 данной статьи кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. 

В пункте 60 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" указано, что на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме - штраф или в виде периодически начисляемого платежа - пени (пункт 1 статьи 330 ГК РФ). 

Из указанных норм права, а также из правовой природы неустойки следует, что обязанность должника уплатить кредитору неустойку в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства представляет собой обязанность, являющуюся дополнительным (акцессорным) денежным обязательством. 

Таким образом, правовым основанием для взыскания неустойки является положение договора или закона, предусматривающие ответственность стороны за нарушение установленного обязательства. 

По условиям пунктов 10.2 договоров, в случае  нарушения сроков сдачи работ в целом или  отдельных этапов работ (промежуточных работ) подрядчик выплачивает генеральному подрядчику по письменному требованию неустойку в размере  0, 5 % от общей стоимости выполненных работ  за каждый день просрочки до момента надлежащего исполнения обязательств в полном объеме.

Таким образом, требование истца о взыскании с ответчика неустойки за просрочку выполнения работ в размере 630 000 рублей за период с 08.07.2021 по 15.11.2021 является законным, обоснованным и подлежит удовлетворению в заявленном размере. 

Принимая во внимание изложенные нормы и обстоятельства, заявленные исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме. 

Частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. 

Руководствуясь статьями 110, 167 - 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

РЕШИЛ:

Исковые требования удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Аверс» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Брусника. Организатор строительства» задолженность в размере 3 823 038 рублей 22 копейки, неустойку в размере 663 000 рублей, а также 45 430 рублей расходов по оплате государственной пошлины.

Выдать исполнительный лист. 

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Брусника. Организатор  строительства» из федерального бюджета 20 копеек излишне уплаченной государственной пошлины.

Выдать справку.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Восьмой арбитражный апелляционный суд. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Тюменской области.

 Судья

Шанаурина Ю.В.