ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

19 января 2024 г.                                  Дело № А40-200048/23-89-1145

Резолютивная часть решения объявлена 28 ноября 2023 г. 

Решение в полном объеме изготовлено 19 января 2024 г.

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего судьи О.А. Акименко

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Успуном Т.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО «АНТ ЯПЫ САНАЙИ ВЕ ТИДЖАРЕТ АНОНИМ ШИРКЕТИ» (121087, Г. МОСКВА, БЕРЕГОВОЙ ПРОЕЗД, Д.5А, КОРП. 1, ЭТ. 6, ПОМ I; ИНН: 

<

***>, НЗА: 20150009979) к ответчику АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ТЕПЛОИЗОЛЯЦИОННЫЕ И УПЛОТНИТЕЛЬНЫЕ МАТЕРИАЛЫ" (115114, Г МОСКВА, ДЕРБЕНЕВСКАЯ НАБ, Д. 7, СТР. 22, ЭТ 2 ПОМ XI КОМ 116, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 16.07.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 772501001) о взыскании 16 424 392, 47 руб.

при участии:

от истца: ФИО1, по дов. от 17.11.2023; 

от ответчика: ФИО2, по дов. от 02.10.2023;

УСТАНОВИЛ:

Иск  заявлен о взыскании гарантийного удержания в размере 16 424 392, 47 руб., госпошлины в размере 105 122 руб.

Истец исковые требования поддержал в полном объеме.

Ответчик возражал против удовлетворения исковых требований.

Изучив материалы дела, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд установил, что требования истца подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Судом установлено, что между Акционерным обществом «АНТ ЯПЫ САНАЙИ BE ТИДЖАРЕТ АНОНИМ ШИРКЕТИ» (Генподрядчик) и АО «ТИУМ» (Заказчик) заключен Договор генерального подряда №037/2912015 от 29.12.2015 (Далее -«Договор генподряда»), в соответствии с которым Генпорядчик обязался выполнить Работы установленные в п. 3.1. Договора генподряда, на Объекте Заказчика -Комплексе Зданий многофункционального назначения, состоящего из Зданий, вспомогательных объектов, Подземной части, Инфраструктуры и Прилегающей территории вместе со всеми подземными и наземными объектами инфраструктуры, обслуживающими данные здания, ландшафтом и подъездными путями к Зданиям и Подземной части, в соответствии с Разрешением на строительство объекта капитального строительства от 26.12.214 г. № RU77130000-010425 определенный как Многофункциональный жилой комплекс со встроенным детским садом и подземной парковкой», расположенный на земельном участке с кадастровым номером 77:01:0006018:93, площадью 16 037 кв.м., имеющий адресный ориентир: 

<

...>, 3, 4, 5, 6, 6а, 66, 7, 8 ,9 ,10, а Заказчик обязался принять выполненные Генподрядчиком Работы и оплатить Стоимость Работ в порядке, установленным Договором.

В соответствии с п. 5.1 Договора генподряда в редакции Дополнительного соглашения № 11 от «30» ноября 2017 г. к Договору генподряда, стоимость работ составляет 1 980 487 880,36 (Один миллиард девятьсот восемьдесят тысяч четыреста восемьдесят семь тысяч восемьсот восемьдесят рублей 36 копеек), кроме того НДС (18%), и 7 276 180,55 долларов США (Семь миллионов двести семьдесят шесть тысяч сто восемьдесят долларов 55 центов), кроме того НДС (18%).

Пунктом 7.1 Договора генподряда установлено, что в качестве обеспечения исполнения обязательств Генподрядчика по Договору генподряда используется удержанный платёж (далее - Гарантийное удержание).

Пункт 7.2 Договора генподряда предусматривает, что Заказчик удерживает 5 (Пять) процентов от суммы стоимости работ, подлежащей оплате Генподрядчику за отчетный период (размер каждого платежа определяется в размере 5 % (пяти процентов) от размера платежа, рассчитываемого по соответствующему Акту КС-2 и Справке КС-3 и выплачивает Генподрядчику в соответствии с пунктом 6.4. Договора генподряда.

Пункт 6.4 Договора генподряда в редакции Дополнительного соглашения № 12 от «26» декабря 2017 г. к Договору Генподряда определяет, что:

(a)После подписания Акта приемки-передачи (по форме, установленной в Части D Приложения 8 к Договору Генподряда) обеими Сторонами, Заказчик выплачивает Генподрядчику 50 (пятьдесят) процентов Удержанного платежа (или его соответствующую часть, против которой не был произведён зачёт требований Заказчика в соответствии с настоящим Договором) в течение 15 (пятнадцати) Рабочих дней от наиболее поздней из следующих дат: а) подписания Сторонами Акта приемки-передачи; б) получения Заказчиком от Генерального подрядчика Гарантии на Гарантийный период на сумму, равную 5 (пяти) процентам от Стоимости Работ, установленной настоящим Договором, увеличенную на сумму применимого НДС (с учетом всех увеличений и уменьшений Стоимости Работ по дополнительным соглашениям к настоящему Договору) на дату возникновения обязательства по предоставлению Гарантии на Гарантийный период, сроком действия по 31.05.2020 года (включительно), всех относящихся к Гарантии на Гарантийный период документов, как предусмотрено в Договоре, и в) получения Заказчиком соответствующего счёта и счёта-фактуры.».

(b)Оставшаяся часть Удержанного платежа (или его соответствующей части, против которой не был произведён зачёт требований Заказчика в соответствии с настоящим Договором) должна быть уплачена Генеральному подрядчику в течение 15 (пятнадцати) Рабочих дней после истечения 2 (двух) календарных лет с даты подписания Сторонами Акта о Полном завершении. При этом денежная сумма, выраженная в долларах США, составляющая оставшуюся часть Удержанного платежа, выплачивается в российских рублях по официальному курсу доллара США к рублю РФ, установленному Банком России на дату подписания Сторонами Акта о Полном завершении.

Согласно актам о приемке выполненных работ (КС-2) и справкам о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) Генподрядчиком выполнены, а Заказчиком приняты работы по Договору на сумму 2 336 975 700,14 (Два миллиарда триста тридцать шесть тысяч девятьсот семьдесят пять тысяч семьсот рублей 14 копеек) с учетом НДС и 8 585 893,06 (Восемь миллионов пятьсот восемьдесят пять тысяч восемьсот девяносто три долларов США 06 центов), а сумма Гарантийного удержания составила 116 848 785,01 (Сто шестнадцать миллионов восемьсот сорок восемь тысяч семьсот восемьдесят пять рублей 01 копейка) и 429 294,65 (Четыреста двадцать девять тысяч двести девяносто че0тыре доллара 65 центов).

31 мая 2018 года Генподрядчик и Заказчик подписали акт о полном завершении работ по Договору генподряда (далее по тексту - «Акт»).

Генподрядчиком были исполнены все обязательства по предоставлению Гарантии на гарантийный период в полном объеме.

В соответствии с актом, срок выплаты первой части Гарантийного удержания наступил «16» июня 2018 года; срок выплаты второй части Гарантийного удержания наступил «23» июня 2020 года.

Заказчик перечислил на расчетный счет Генподрядчика 50 (пятьдесят) процентов Гарантийного удержания на сумму:

- 58 424 392,47 (Пятьдесят восемь миллионов четыреста двадцать четыре тысячи триста девяносто два рубля 47 копеек) (платежное поручение №457 от 22.03.2018 г.;

- 12 341 234,09 (Двенадцать миллионов триста сорок одна тысяча двести тридцать четыре рубля 09 копеек) (214 647,33 долларов США) (платежное поручение №458 от 22.03.2018 г.).

Впоследствии Заказчик частично перечислил вторую часть Гарантийного удержания на сумму:

- 30 000 000 рублей 00 копеек (платежное поручение № 334 от 18.08.2020 г.);

- 3 000 000 рублей 00 копеек (платежное поручение № 403 от 05.11.2020 г.);

- 3 000 000 рублей 00 копеек (платежное поручение № 455 от 20.11.2020 г.);

- 3 000 000 рублей 00 копеек (платежное поручение № 460 от 02.12.2020 г.);

- 3 000 000 рублей 00 копеек (платежное поручение № 533 от 18.12.2020 г.).

- 13 435 568 рублей 70 копеек (214 647,33 долларов США) (платежное поручение № 253 от 10.07.2020 г.).

До настоящего момента, Гарантийное удержание в размере 16 424 392,47 руб. не выплачено Заказчиком Генподрядчику.

Статьей 307 ГК РФ установлено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе.

В соответствии со статьёй 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Как следует из пункта 1 статьи 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно части 1 статьи 711 ГК РФ установлена обязанность заказчика уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно статье 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу ч. 1 ст.746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

Ответчиком заявлено о пропуске срока исковой давности.

Между тем, суд не может согласиться с доводом о пропуске срока исковой давности по следующим основаниям.

Согласно статье 203 ГК РФ течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга.

После перерыва течение срока исковой давности начинается заново; время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок.

Из разъяснений, данных в пункте 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 сентября 2015 г. № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности», следует, что течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга.

К действиям, свидетельствующим о признании долга, в целях перерыва течения срока исковой давности, в частности, могут относиться: признание претензии; изменение договора уполномоченным лицом, из которого следует, что должник признает наличие долга, равно как и просьба должника о таком изменении договора (например, об отсрочке или о рассрочке платежа); акт сверки взаимных расчетов, подписанный уполномоченным лицом. Ответ на претензию, не содержащий указания на признание долга, сам по себе не свидетельствует о признании долга.

Перерыв течения срока исковой давности в связи с совершением действий, свидетельствующих о признании долга, может иметь место лишь в пределах срока давности, а не после его истечения.

Признание части долга, в том числе путем уплаты его части, не свидетельствует о признании долга в целом, если иное не оговорено должником.

Из приведенных положений закона и разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации следует, что в случае признания ответчиком долга срок исковой давности прерывается и начинает течь заново, поскольку истец, добросовестно полагаясь на такое признание, вправе, не обращаясь в суд, ожидать исполнения ответчиком своих обязанностей.

Как было указано в Определении Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 14.03.2023 № 127-КГ23-1-К4 «Уплата ответчиком какой-либо суммы, относящейся к предполагаемому долгу, по умолчанию не означает признание им остальной части долга. Вместе с тем, уплачивая часть долга, ответчик может заявить об отсутствии у него долговых обязательств в остальной части либо, напротив, совершить действия по признанию и остальной части долга.

Установление факта признания остальной части долга или отсутствия такого признания относится к исследованию и оценке доказательств, а также к установлению фактических обстоятельств дела.»

Ответчик, в свою очередь, неоднократно производил переводы второй части Гарантийного удержания, при совершении которых указывал в платёжных поручениях «выплата по Договору генподряда № 037/2912015 от 29.12.2015». Данные переводы носили систематический характер. По смыслу Постановления арбитражного суда Московского округа от 31.05.2021 № Ф05-5012/2021 по делу № А41-29185/2019 и Постановления арбитражного суда Московского округа от 19.10.2021 № Ф05-24793/2021 по делу № А41-22962/2020 неоднократная частичная уплата долга обязанным лицом является основанием для прерывания срока исковой давности. 

Более того, применительно к позиции Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации по делу от 14.03.2023 № 127- КГ23-1-К4 Ответчик, при совершении переводов, и впоследствии ни разу не заявлял об отсутствии у него долговых обязательств по отношении к Истцу.

Таким образом, неоднократные частичные перечисления Ответчиком суммы Гарантийного удержания являются действием, свидетельствующим о признании долга в целях перерыва течения срока исковой давности по смыслу ст. 203 ГК РФ, п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.09.2015 № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности» и судебной практики, в частности Определения Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 14.03.2023 № 127-КГ23-1-К4.

Следовательно, ссылка Ответчика на «23» июня 2020 г., как на дату, с которой необходимо отсчитывать срок исковой давности является неверной, так как срок неоднократно прерывался. Последний перевод части Гарантийного удержания со стороны Ответчика был совершен «18» декабря 2020 г. (платежное поручение № 533), поэтому начало течения срока исковой давности необходимо отсчитывать с даты данного перевода.

Доводы ответчика, приведенные в отзыве на исковое заявление, оценены судом, признаны необоснованными, несостоятельными и отклонены ввиду противоречия фактическим обстоятельствам дела и представленным в дело доказательствам.

С учетом отсутствия доказательств погашения задолженности, суд считает, что требование истца о взыскании денежных средств в размере 16 424 392, 47 руб. заявлено правомерно и подлежит удовлетворению.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу положений ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами и никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Стороны согласно ст. ст. 8, 9 АПК РФ, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

Таким образом, исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме. 

Расходы по уплате госпошлины распределены в порядке ст. 110 АПК РФ.

Суд, руководствуясь ст.ст. 195, 196, 200, 203, 309-310, 702, 711, 740, 746 ГК РФ и ст.ст. 4, 8, 9, 65, 71, 75, 110, 156, 170-175 АПК РФ,

РЕШИЛ:

Взыскать с АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ТЕПЛОИЗОЛЯЦИОННЫЕ И УПЛОТНИТЕЛЬНЫЕ МАТЕРИАЛЫ" (115114, Г МОСКВА, ДЕРБЕНЕВСКАЯ НАБ, Д. 7, СТР. 22, ЭТ 2 ПОМ XI КОМ 116, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 16.07.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 772501001) в пользу АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО «АНТ ЯПЫ САНАЙИ ВЕ ТИДЖАРЕТ АНОНИМ ШИРКЕТИ» (121087, Г. МОСКВА, БЕРЕГОВОЙ ПРОЕЗД, Д.5А, КОРП. 1, ЭТ. 6, ПОМ I; ИНН: 

<

***>, НЗА: 20150009979) гарантийное удержание в размере 16 424 392, 47 руб., госпошлину в размере 105 122 руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                          О.А. Акименко