1046/2023-308382(2) 

 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-59869/2023

Дело № А40-180842/17

г. Москва

07 ноября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 11 октября 2023 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 07 ноября 2023 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Захарова С.Л., судей Башлаковой-Николаевой Е.Ю., Лапшиной В.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО2  

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 03.08.2023 по делу № А40-180842/17  в части привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО  «ПрофКонсалт» ФИО2  

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «ПрофКонсалт»,  при участии в судебном заседании:  

лица не явились, извещены, 

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.07.2020 в отношении ООО  «ПрофКонсалт» открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим  должника утвержден ФИО3.  

В рамках настоящего дела о несостоятельности (банкротстве) от конкурсного  управляющего поступило заявление о привлечении к субсидиарной ответственности  ФИО4, ФИО5, ФИО2, ФИО6, ФИО7, ФИО8,  ФИО9  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.08.2023 по делу № А40180842/17 к субсидиарной ответственности солидарно по обязательствам ООО  «ПрофКонсалт» привлечены ФИО4, ФИО2, ФИО10  (ФИО8), ФИО7, ФИО9  

Суд приостановил производство по заявлению конкурсного управляющего в  части определения размера субсидиарной ответственности ФИО4,  ФИО2, ФИО10 (ФИО8), ФИО7, ФИО9 до  окончания формирования конкурсной массы и проведения расчетов с кредиторами.  

В удовлетворении остальной части заявления отказано. 

Не согласившись с указанным судебным актом, ФИО2 обратился с  апелляционной жалобой, в которой просит его отменить в части привлечения его к  

субсидиарной ответственности по обязательствам должника и принять новый судебный  акт, отказав в удовлетворении заявления в указанной части.  

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с  соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети  Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями ч. 6 ст. 121  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).  

Лица, участвующие в обособленном споре, извещенные о времени и месте  рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей для участия в судебном  заседании не направили.  

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ. 

По смыслу ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного  производства обжалуется только часть судебного акта, арбитражный суд  апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность судебного акта  только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят  возражений.  

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав  имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив их в совокупности и взаимосвязи  в соответствии с требованиями ст. 71 АПК РФ, с учетом установленных обстоятельств  по делу, проверив все доводы жалобы, проверив законность и обоснованность  обжалуемого судебного акта, не находит оснований для удовлетворения  апелляционной жалобы.  

Согласно ст. 223 АПК РФ, ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ  "О несостоятельности (банкротстве)" (далее – Закон о банкротстве) дела о  несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам,  предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.  

Доводы апелляционной жалобы сводятся к тому, что судом не приведен  конкретный пример актива (дебиторской задолженности), который существовал у  должника, но не был известен конкурсному управляющему в связи с непередачей  информации о нем ФИО2  

Ответчик ссылается на то обстоятельство, что им был передан конкурсному  управляющему весь имеющейся у него в наличии объем документов, что  подтверждается тремя актами приема передачи от 19.08.2020 и одним актом приема  передачи от 25.08.2020.  

Указанные доводы отклоняются апелляционной коллегией в силу следующего. 

Как следует из материалов дела, генеральными директорами общества являлись  ФИО2 с 26.07.2019 до введения процедуры конкурсного производства,  ФИО8 с 02.08.2018 по 25.07.2019, ФИО4. с 04.05.2016 по 01.08.2018.  

Участниками общества являются ФИО11 с долей 100 % с 12.09.2019, АО  «Плутон» с долей 99,9 % с 06.06.2018, ФИО5 с долей 95 % с 04.06.2016,  ФИО9 являлась участником с 20.04.2018 до 12.08.2019.  

Согласно определению Арбитражного суда г. Москвы от 21.02.2019 по делу   № А40-180838/17 ОАО «Плутон» входит в единую группу лиц с ОАО «Объединение  «Мастер», руководителем которого является ФИО7  

В свою очередь ООО «ПрофКонсалт» является собственником акций ОАО  «Плутон», что свидетельствует о вхождении ООО «ПрофКонсалт» в перечень  организаций, подконтрольных ФИО7  

Обращаясь с настоящим требованием в суд, конкурсный управляющий  ссылается на то, что контролирующими должника лицами не было подано  своевременно заявление о признании должника банкротом, не были переданы  документы общества конкурсному управляющему, а также совершены вредоносные  сделки, в результате чего реестр требований кредиторов составил 1.026.535.270,74 руб.  

Как указано в п. 1 ст. 61.10 Закона о банкротстве, под контролирующим  должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо  имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков  

банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом  заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения  должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в  том числе по совершению сделок и определению их условий.  

Пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим  должника лицом, если это лицо являлось руководителем должника или управляющей  организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором  должника, членом ликвидационной комиссии; имело право самостоятельно либо  совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более  процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной  долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной)  ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников  юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника  (пп. 1 - 2 п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве).  

В соответствии с положениями 61.11 Закона о банкротстве если полное  погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или)  бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную  ответственность по обязательствам должника.  

Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований  кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего  должника лица, если, в частности, документы бухгалтерского учета и (или) отчетности,  обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена  законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о  введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой  организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют  или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством  Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии  с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в  результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о  банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.  

В соответствии с п. 1 ст. 7 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О  бухгалтерском учете» (далее - Закон о бухгалтерском учете) ведение бухгалтерского  учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем,  каждый акт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным  документом.  

Согласно п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве руководитель должника несет  субсидиарную ответственность в случае, если документы бухгалтерского учета и (или)  отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена  законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о  введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой  организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют  или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством  Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии  с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в  результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о  банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.  

Из буквального толкования правовых норм следует, что для привлечения  контролирующих должника лиц необходимо установить следующие обстоятельства:  

- к моменту принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют  документы бухгалтерского учета и отчетности либо искажена информация,  подлежащая отражению в документах бухгалтерского учета и отчетности;  

- в результате не передачи документов бухгалтерского учета и отчетности или  искажения информации, подлежащей отражению в документах бухгалтерского учета и  отчетности, затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том  

числе формирование конкурсной массы; утраты бухгалтерской и иной документации и  того обстоятельства, что утрата документации произошла в результате виновных  действий указанного лица.  

Согласно п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также  временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в  течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить  передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов,  материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.  

Указанное требование закона обусловлено, в том числе и тем, что отсутствие  необходимых документов бухгалтерского учета не позволяет конкурсному  управляющему иметь полную информацию о деятельности должника и совершенных  им сделках и исполнять обязанности, предусмотренные п. 2 ст. 129 Закона о  банкротстве, в частности, принимать меры, направленные на поиск, выявление и  возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; предъявлять к третьим  лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в  порядке, установленном Законом о банкротстве.  

В связи с этим невыполнение руководителем должника без уважительной  причины требований Закона о банкротстве о передаче конкурсному управляющему  документации должника свидетельствует, по сути, о недобросовестном поведении,  направленном на сокрытие информации об имуществе должника, за счет которого  могут быть погашены требования кредиторов.  

Согласно п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве пока не доказано иное,  предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие  действий и (или) бездействия контролирующего должника лица в том числе при  наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:  

- причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате  совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или  нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица),  включая сделки, указанные в ст.ст. 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;  

- документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению  (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской  Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню  назначения временной администрации финансовой организации) или принятия  решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию  об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации,  формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством  Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего  существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в  том числе формирование и реализация конкурсной массы;  

- документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с  законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных  бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о  государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в  соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения  определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной  администрации финансовой организации) или принятия решения о признании  должника банкротом отсутствуют либо искажены.  

Указанная ответственность контролирующих должника лиц соотносится с  нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в  организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций,  организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и  бухгалтерской отчетности (ст.ст. 6, 29 Закона о бухгалтерском учете).  

Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения  руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов  

лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать  конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о  взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого  незаконного владения и оспаривания сделок должника.  

Наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности у руководителя  должника предполагается и является обязательным требованием закона.  Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при неисполнении им  обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражения в  бухгалтерской отчетности достоверной информации.  

Поскольку ответственность руководителя должника является гражданско- правовой, возложение на это лицо обязанности нести субсидиарную ответственность  осуществляется по правилам ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.  

Для наступления гражданско-правовой ответственности необходимо доказать  противоправный характер поведения лица, на которое предполагается возложить  ответственность; наличие у потерпевшего лица убытков; причинную связь между  противоправным поведением нарушителя и наступившими вредоносными  последствиями; вину правонарушителя.  

Определением от 15.03.2019 на руководителя ООО «ПрофКонсалт»  ФИО8 возложена обязанность передать временному управляющему должника  ФИО3 заверенные руководителем должника копии документов.  

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ генеральным директором общества с 26.07.2019  являлся ФИО2, в связи с чем возложенная судом обязанность по передаче  документации перешла к нему.  

В силу п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также  временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в  течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить  передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов,  материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.  

ФИО2 указанная обязанность не исполнена, доказательств обратного  не представлено. Акты приема-передачи от 19.08.2020, 25.08.2020 данные  обстоятельства не подтверждают, поскольку не была передана первичная документация  по дебиторской задолженности, что существенно затруднило сбор конкурной массы.  

Следовательно, отсутствие документов бухгалтерского учета у конкурсного  управляющего вследствие виновного бездействия генерального директора лишило  управляющего возможности сформировать конкурсную массу и предъявить к третьим  лицам претензии и исковые заявления о взыскании задолженности, а также проведению  торгов по продаже дебиторской задолженности и имущества должника.  

Согласно ст. 5 Закона о бухгалтерском учете объектами бухгалтерского учета  экономического субъекта являются: факты хозяйственной жизни, активы,  обязательства, источники финансирования его деятельности, доходы, расходы, иные  объекты в случае, если это установлено федеральными стандартами.  

В силу ч. 1 ст. 6 Закона о бухгалтерском учете экономический субъект обязан  вести бухгалтерский учет в соответствии с настоящим Федеральным законом, если  иное не установлено настоящим Федеральным законом.  

В соответствии с ч. 1 ст. 7 Закона о бухгалтерском учете ведение бухгалтерского  учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем  экономического субъекта.  

Как разъяснено в п. 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением  контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» в силу п. 3.2 ст.  64, абз. 4 п. 1 ст. 94, абз. 2 п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве на руководителе должника  лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации  должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.  

Применяя при разрешении споров о привлечении к субсидиарной  ответственности презумпции, связанные с не передачей, сокрытием, утратой или  искажением документации (пп. 2, 4 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве), необходимо  учитывать следующее.  

Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как  отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в  документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.  

Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные  презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не  привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо  доказав отсутствие вины в не передаче, ненадлежащем хранении документации, в  частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения  обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени  заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась.  

Под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается,  в том числе невозможность выявления всего круга лиц, контролирующих должника,  его основных контрагентов, а также: невозможность определения основных активов  должника и их идентификации; невозможность выявления совершенных в период  подозрительности сделок и их условий, не позволившая проанализировать данные  сделки и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения  конкурсной массы; невозможность установления содержания принятых органами  должника решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет  причинения ими вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность  взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.  

К руководителю должника не могут быть применены презумпции,  установленные пп. 2 и 4 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве, если необходимая  документация (информация) передана им арбитражному управляющему в ходе  рассмотрения судом заявления о привлечении к субсидиарной ответственности.  

Такая передача документации (информации) не исключает возможность  привлечения руководителя к ответственности в виде возмещения убытков, вызванных  просрочкой исполнения обязанности, или к субсидиарной ответственности по иным  основаниям.  

Таким образом, возникновение несостоятельности (банкротства) должника  обусловлено, в том числе и вследствие такого действия его руководителя, как  отсутствие обязательных документов бухгалтерского учета и (или) отчетности.  

Исходя из смысла указанной нормы, арбитражный суд устанавливает  обстоятельства наличия или отсутствия бухгалтерской документации для цели  привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности на основе  исследования представленных доказательств в подтверждение имущественного  состояния должника, которое отражается в бухгалтерском балансе.  

В данном случае имеют существенное значение для дела обстоятельства наличия  имущества должника, ведение им хозяйственной деятельности за отчетный период,  предшествующий процедуре банкротства.  

Суд апелляционной инстанции отмечает, что доводы апеллянты о надлежащем  исполнении, возложенных на него Законом о банкротстве, противоречат материалам  дела, поскольку ФИО12 не передал конкурсному управляющему следующие  документы и сведения:  

- документы, содержащие сведения о составе органов управления должника, а  также о лицах, имевших право давать обязательные для должника указания либо  имевших возможность иным образом определять его действия;  

- сведения об аффилированных лицах должника; - протоколы и решения собраний органов управления должника; 

- сведения о наличии зависимых хозяйственных обществ с указанием их места  нахождения, доли участия должника в их уставном капитале;  

- список лиц, наделенных правом первой и второй подписи па расчетных  документах;  

- учетную политику и документы, утвердившие ее; - бухгалтерскую отчетность (форма № 1,2) за 2017, 2018, 2019 гг.; 

- отчеты во внебюджетные фонды за исключением отчетности в ПФР и органы  статистики за зри календарных года, предшествующих дате принятия заявления о  признании должника банкротом;  

- налоговая отчетность за три календарных года, предшествующих дате  принятия заявления о признании должника банкротом;  

- расшифровка расчетов с дебиторами по статье «Расчеты с персоналом по  прочим операциям»;  

- расшифровка авансов, выданных поставщикам и подрядчикам, обоснованность  авансов;  

- расшифровка финансовых вложений; 

- оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам бухгалтерского учета, в т.ч. по  01, 02, 04, 08. 1.0, 19. 20, 26, 41, 44. 50, 51, 58. 60, 62, 63. 66, 67, 68, 69, 70, 71, 76, 90, 91  за 2018 - 2019 гг.;  

- книги покупок и продаж, кассовые книги и отчеты;  

- список дебиторов с указанием размера дебиторской задолженности по каждому  дебитору па текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные  бухгалтерские документы;  

- список кредиторов с указанием размера кредиторской задолженности по  каждому кредитору па текущую дату, а также соответствующие подтверждающие  первичные бухгалтерские документы;  

- справка о задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными  фондами (в том числе акт сверки с налоговой инспекцией);  

- сведения о наличии задолженности перед гражданами, перед которыми  должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также  требований по компенсации морального вреда;  

- сведения о наличии задолженности по выплате выходных пособий и оплате  труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате  вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;  

- последние акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств,  последние инвентаризационные ведомости (в 'том числе акций, облигаций, ценных  бумаг, товарные знаки и доменные имена) по установленным формам;  

- заключения профессиональных аудиторов за три календарных года,  предшествующих дате принятия заявления о признании должника банкротом;  

- утвержденное штатное расписание, а также сведения о численности  работников на текущую дату;  

- расчетные ведомости по начислению и удержанию из заработной платы,  выходных пособий работников должника;  

- сведения и документы, свидетельствующие об исполнении или неисполнении  должником обязательств перед контрагентами;  

- сведения о наличии судебных споров с участием должника, решений судов,  решений государственных органов в отношении должника и его руководителя;  

- список исполнительных производств, возбужденных в отношении должника, а  также возбужденных по заявлению должника;  

- сведения о наличии обременений имущества должника; - авансовые отчеты по потраченным суммам. 

Судебная коллегия, соглашаясь с выводами суда первой инстанции, полагает,  что неисполнение обязанности руководителя должника по передаче конкурсному  управляющему полного объема бухгалтерской документации привела к затруднению  работы с дебиторской задолженностью, а также к невозможности реализации данных  активов и пополнения конкурсной массы для расчетов с кредиторами.  

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о  том, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и  документального обоснования, судом первой инстанции вынесен судебный акт, с  учетом правильно установленных обстоятельств, имеющих значение для дела, полно,  всесторонне и объективно исследованных доказательств, при правильном применении  норм материального и процессуального права.  

 Учитывая изложенное, руководствуясь ст. 176, 266-268, 271, п.1 ч.4 ст. 272  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 03.08.2023 по делу № А40180842/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ФИО2 – без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть  обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в  Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья: С.Л. Захаров  Судьи:  Е.Ю. Башлакова-Николаева  

 В.В. Лапшина