СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

город Томск                                                                                           Дело № А45-32153/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 14 ноября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 ноября 2018 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кудряшевой Е.В.,

судей: Иванова О.А., 

ФИО1,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мозгалиной И.Н. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «АФК» (№ 07АП-10527/2018 (1))  на определение от 02.10.2018 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Надежкина О.Б.) по делу № А45-32153/2018 по заявлению общества  с ограниченной ответственностью «Клуб прямых инвестиций» (630099, 

<

...>; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании его несостоятельным (банкротом).

В судебном заседании приняли участие:

от ООО «АФК»: ФИО2 по доверенности от 07.01.2016,

от ООО «Клуб прямых инвестиций»: ФИО3 по доверенности от 28.06.2018,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Клуб прямых инвестиций» 23.08.2018 обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом), в связи с наличием просроченной задолженности в размере 13 515 949 рублей.

Определением арбитражного суда от 30.08.2018 заявление должника оставлено без движения до 28.09.2018. 

21.09.2018 в арбитражный суд поступило заявление общества с ограниченной ответственностью «АФК» о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Клуб прямых инвестиций» в связи с наличием просроченной задолженности в размере 14 341 277 рублей 42 копеек.

Определением от 26.09.2018 Арбитражного суда Новосибирской области заявление ООО «АФК» принято к производству в качестве заявления о вступлении в дело № А45-32153/2018 о несостоятельности (банкротстве) ООО «Клуб прямых инвестиций».

Обстоятельства, послужившие основанием для оставления заявления ООО «Клуб прямых инвестиций» без движения, заявителем устранены в срок.

Определением от 02.10.2018 Арбитражного суда Новосибирской области заявление ООО «Клуб прямых инвестиций» принято к производству, возбуждено производство по делу, судебное заседание по рассмотрению обоснованности заявления о признании должника банкротом назначено на 06.11.2018.

Не согласившись с вынесенным определением, ООО «АФК» в апелляционной жалобе просит его отменить, заявление должника вернуть без рассмотрения, ссылаясь на незаконность судебного акта, нарушение норм права.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает на представление должником недостоверных сведений об опубликовании сообщения о намерении обратиться с заявлением о признании себя банкротом, поскольку в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц информация об опубликованном уведомлении должника отсутствует. Суд первой инстанции при принятии заявления, не проверил факт публикации сообщения, несмотря на два поданных в суд заявления кредитора ООО «АФК» об отсутствии информации на сайте Федресурса о сообщении должника. 

Должник в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил отзыв, в котором ссылается на совершение должником 21.08.2018 всех действий для осуществления публикации на Федресурсе посредством обращения к нотариусу. Полагает, что поскольку сообщение опубликовано 22.10.2018, порядок раскрытия информации для целей информирования кредиторов и иных заинтересованных лиц о грядущем банкротстве должника соблюден, в связи с чем апелляционная жалоба подлежит отклонению.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, определив на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в отсутствие неявившихся лиц, проверив законность и обоснованность определения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве). 

Требования к заявлению должника о признании его банкротом и перечень документов, которые должны быть приложены к такому заявлению, перечислены в статьях 37 и 38 Закона о банкротстве.

В частности, согласно абзацу 2 пункта 4 статьи 37 Закона о банкротстве должник не менее чем за пятнадцать календарных дней до даты подачи заявления должника обязан опубликовать уведомление об обращении в арбитражный суд с заявлением должника путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц (далее - Единый федеральный реестр).

В соответствии с пунктом 1 статьи 44 Закона о банкротстве, если арбитражным судом при рассмотрении вопроса о принятии заявления о признании должника банкротом устанавливается, что оно подано с нарушением требований, предусмотренных статьями 37 - 41 названного Закона, арбитражный суд выносит определение о его оставлении без движения.

Если обстоятельства, послужившие основанием для оставления заявления о признании должника банкротом без движения, не будут устранены в установленный данным определением срок, арбитражный суд выносит определение о возвращении заявления о признании должника банкротом и возвращает такое заявление с прилагаемыми к нему документами (пункт 4 статьи 44 Закона о банкротстве).

В рассматриваемом случае опубликование уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании себя банкротом (22.10.2018) состоялось значительно позже даты обращения общества «Клуб прямых инвестиций» в суд с заявлением о признании себя банкротом (23.08.2018).

Цель публикации - оповещение всех заинтересованных лиц о намерении должника обратиться в суд с заявлением о признании себя банкротом - не достигнута. Доказательств соблюдения требования о предварительном публичном раскрытии информации о намерении должника подать заявление о собственном банкротстве не представлено.

Как разъяснено пункте 20 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 60 «О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 № 296 «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», если при рассмотрении вопроса о принятии заявления должника установлено, что оно не соответствует требованиям статьи 37 данного Закона, то суд на основании статьи 44 этого же Закона оставляет заявление без движения, а при неустранении допущенных нарушений - возвращает его. Если же заявление должника соответствует указанным требованиям, но к нему приложены не все документы, предусмотренные статьей 38 Закона, суд в случае обязательности обращения должника в суд принимает заявление к производству, а недостающие документы истребует при подготовке дела к судебному разбирательству (абзац второй пункта 1 статьи 42 Закона).

При обращении в суд с заявлением о собственном банкротстве обществом «Клуб прямых инвестиций» нарушены требования абзаца пункта 4 статьи 37 Закона о банкротстве. Поскольку к заявлению общества «Клуб прямых инвестиций» не были приложены сведения о публикации в Едином федеральном реестре, а приложен только счет от 21.08.2018 на размещение сообщения №033107996 в ЕФРСФДЮЛ, суд первой инстанции, оставляя заявление должника без движения, должен был предложить представить доказательства публикации  уведомления об обращении в арбитражный суд с заявлением должника путем включения его в Единый федеральный реестр. 

Учитывая, что заявление  ООО «Клуб прямых инвестиций» было оставлено без движения по иным основаниям, суд первой инстанции, до принятия его к производству обязан был проверить соблюдение должником требования абзаца первого  пункта 1 статьи 42 Закона о банкротстве. При отсутствии такой публикации либо неистечении на момент подачи заявления пятнадцати дней с даты такой публикации должен был возвратить заявление применительно к пункту 5 части 1 статьи 129 АПК РФ. 

Допущенное должником нарушение применительно к дате подачи заявления в любом случае носило неустранимый характер. При наличии в деле заявления кредитора – общества «АФК», заявление должника не могло быть принято к производству как поданное с нарушением требований, предусмотренных Законом о банкротстве (абзац первый пункта 1 статьи 42 Закона).

В рассматриваемом случае, нарушив порядок подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), общество «Клуб прямых инвестиций»  лишило общество «АФК» как крупного кредитора должника, имеющего право требования к последнему на сумму 14 341 277 рублей 42 копеек, права на представление кандидатуры арбитражного управляющего.

В связи с допущенным судом нарушением норм материального и процессуального права, определение от 02.10.2018 Арбитражного суда Новосибирской области следует отменить, а  заявление общества с ограниченной ответственностью «Клуб прямых инвестиций» о признании себя несостоятельным (банкротом) возвратить заявителю применительно к пункту 5 части 1 статьи 129 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

В соответствии с частью 6 статьи 129 АПК РФ возвращение искового заявления не препятствует повторному обращению с таким же требованием в арбитражный суд в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для его возвращения.

Руководствуясь статьями 104, 258, 268, 271, пунктами 3 и 4 части 1 статьи 270, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

определение от 02.10.2018 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-32153/2018 отменить, разрешить вопрос по существу.

Заявление общества  с ограниченной ответственностью «Клуб прямых инвестиций» (630099, 

<

...>; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании его несостоятельным (банкротом) возвратить заявителю.

Возвратить из федерального бюджета обществу с ограниченной ответственностью «АФК» государственную пошлину, уплаченную по платежному поручению №21182 от 08.10.2018 в размере 3 000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

      Председательствующий              Е.В. Кудряшева

Судьи                     О.А. Иванов

          ФИО1