ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело №

 А33-34696/2017

г. Красноярск

15 октября 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена «05» октября 2018 года. 

Полный текст постановления изготовлен            «15» октября 2018  года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Юдина Д.В. ,

судей: Борисова Г.Н., Иванцовой О.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Маланчик Д.Г.,

при участии: от истца (общества с ограниченной ответственностью «Енисейская Энергетическая Строительная Компания»): Бушмина В.С., представителя по доверенности от 09.12.2016 № 1; Шиховцовой К.Е., представителя по доверенности от 23.08.2018,

от ответчика (публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири»): Чуриловой Е.В., представителя по доверенности от 22.12.2015 № 00/446,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири», общества с ограниченной ответственностью «Енисейская Энергетическая Строительная Компания» 

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «07» августа 2018 года по делу № А33-34696/2017, принятое судьёй Деревягиным М.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Енисейская Энергетическая Строительная Компания» (ИНН 7722514336, ОГРН 1047796336609, далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к публичному акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (ИНН2466132221, ОГРН1052460078692, далее – ответчик) о взыскании задолженности за период с сентября 2015 года по июнь 2016 года в размере 73 440 460 рублей 76 копеек по договору от 29.01.2013 № 18.2400.318.13.

Определением от 11.01.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Проектно-изыскательский и научно-исследовательский институт по проектированию энергетических систем и электрических сетей «Энергосетьпроект», публичное акционерное общество «Красноярскэнергосбыт».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от «07» августа 2018 года исковые требования удовлетворены, взысканы судебные расходы в сумме 200 000 рублей по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, истец – с мотивировочной частью решения, ответчик – в части удовлетворения исковых требований, стороны обратились в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

При апелляционном обжаловании истец указывает на то, что судом первой инстанции не дана оценка недобросовестному поведению ответчика при исполнении условий обязательства.

Ответчик в своей апелляционной жалобе указал на следующие обстоятельства:

- расчет задолженности должен быть осуществлен с учетом пункта 2.10 энергосервисного договора от 29.01.2013 № 18.2400.318.13 (далее – договор);

- ответчик письмом от 20.06.2018 № 1.3/03/15653-исх уведомило истца об отказе от исполнения обязательств по договору от 29.01.2013 № 18.2400.318.13, тем самым обязан оплатить только фактически понесенных энергосервисной компанией затраты, путем зачета оплаченной ПАО «МРСК Сибири» в пользу ООО «ЕЭСК» суммы в размере 14 840 902 рублей 35 копеек выкупной стоимости установленного ООО «ЕЭСК» оборудования.

Истец представил письменный отзыв на апелляционную жалобу ответчика, просил  в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

В судебном заседании представитель ООО «ЕЭСК» заявил ходатайство об отказе от апелляционной жалобы.

В соответствии с частью 1 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса.

Ходатайство об отказе от апелляционной жалобы подписано уполномоченным представителем ООО «ЕЭСК», действующим на основании доверенности.

Поскольку отказ от апелляционной жалобы не нарушает закон и не нарушает прав и законных интересов других лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что ходатайство подлежит удовлетворению.

Отказ от апелляционной жалобы в силу части 1 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для прекращения производства по апелляционной жалобе.

В соответствии с частью 5 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае прекращения производства по апелляционной жалобе повторное обращение того же лица по тем же основаниям в арбитражный суд с апелляционной жалобой не допускается.

С учетом отказа ООО «ЕЭСК» от апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу ПАО «МРСК Сибири».

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы своей апелляционной жалобы. Просил решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца в судебном заседании, поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу ответчика, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения. 

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для дела, обстоятельства.

Между ОАО «МРСК Сибири» (заказчик; в настоящее время - ПАО «МРСК Сибири») и ООО «Институт Энергосетьпроект» (энергосервисная компания) 29.01.2013 подписан энергосервисный договор № 18.2400.318.13, предметом которого является осуществление энергосервисной компании действий, направленных на снижение потерь в электрических сетях заказчика, а заказчик оплачивает услуги энергосервисной компании за счет экономии электрической энергии в результате указанных действий.

В пункте 1.3 договора  предусмотрено, что для реализации мероприятий на объектах потребителей, присоединенных к электросетевым объектам заказчика, энергосервисная компания действует по доверенности, выданной заказчиком.

В соответствии с пунктами 2.1 договора заказчик выплачивает энергосервисной компании денежную сумму, равную 80% от величины экономии электрической энергии (в денежном выражении), согласованной сторонами в Приложении № 2 к договору. Данный  процент экономии не подлежит изменению в ходе исполнения настоящего договора. Обязательство по оплате возникает при выполнении условий пункта 2.2 настоящего договора и исполнятся в период - до окончания срока действия договора, если иное не предусмотрено настоящим договором.

Согласно пункту 2.2 договора стороны признают, что условием возникновений обязательства, указанного в пункте 2.1 и договора, является достижение энергосервисной компанией запланированной величины экономии электрической энергии, определяемой в соответствии с приложением № 4, после сдачи точек учета гарантирующему поставщику.

Расчеты с энергосервисной компанией по настоящему договору осуществляются ежемесячно, в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента подписания  сторонами акта оказанных услуг за отчетный период по форме согласно Приложению № 3 к договору. Стоимость оказанных услуг определяется исходя из фактической стоимости электрической энергии (тарифа), приобретаемой заказчиком в целях компенсаций потерь на розничном рынке электрической энергии, сложившейся на момент составления акта оказанных услуг (пункт 2.3 договора).

Два экземпляра акта оказанных услуг предоставляются энергосервисной компанией заказчику для  рассмотрения и подписания не позднее 5 числа месяца, следующего за расчетным месяцем. Заказчик обязан  рассмотреть и подписать акт оказанных услуг не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным, либо направить в адрес энергосервисной компании мотивированный отказ от подписания акта.

В силу пункта 2.4 договора при выполнении условия пункта 2.2 настоящего договора ежемесячныеплатежи заказчика, предусмотренные пунктом 2.1 договора, распределяютсяследующим образом;

10% от величины денежной суммы, подлежащей оплате, является вознаграждением энергосервисной компании за выполнение действий, направленных на снижение потерь в электрических сетях заказчика в текущем месяце;

90% от величины денежной суммы, подлежащей оплате заказчиком в текущем месяце, относятся в счет оплаты выкупной стоимости приборов  учета и (или) иного оборудования, устанавливаемого энергосервисной компанией на объектах заказчика для целей исполнения настоящего договора (далее - оборудование), до полного возмещения заказчиком согласованной сторонами выкупной стоимости оборудования в течение срока действия договора. В выкупную стоимость включены расходы энергосервисной компании на монтажные и пуско-наладочные работы.

Обязательства по уплате выкупной стоимости оборудования считаются исполненными заказчиком после уплаты полной стоимости оборудования, но не более размера выкупной стоимости, согласованного сторонами в соответствии с пунктом 3.16 договора. Выкупная стоимость может быть уплачена досрочно с согласия энергосервисной компании на условиях, установленных настоящим договором.

После исполнения обязательств, указанных в пункте 2.5 договора, стороны определяют, что все оставшиеся платежи, предусмотренные пунктом 2.1 договора, до конца срока действия договора будут являться вознаграждением энергосервисной компании за услуги по выполнению действий, направленных на снижение потерь в электрических сетях заказчика.

Стороны договорились ежеквартально производить сверку взаиморасчетов. Заказчик направляет энергосервисной компании акт сверки взаиморасчетов не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным кварталом. Энергосервисная компания обязана в течение пяти рабочих дней рассмотреть и подписать акт сверки взаиморасчетов, При наличии разногласий акт сверки подписывается исполнителем с разногласиями. Разногласия должны быть урегулированы сторонами в течение десяти рабочих дней.

В пунктах 3.1, 3.2, 3.9-3.11, 3.14 договора предусмотрено, что работы и услуги в рамках настоящего договора выполняются силами и средствами энергосервисной компании. Энергосервисная компания вправе привлекать субподрядные организации при условии согласования кандидатуры субподрядчика с заказчиком. В случае привлечения к выполнению работ субподрядных организаций энергосервисная компания несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядными организациями.

Все работы в рамках настоящего договора должны выполняться в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации, включая требования технических регламентов, государственных контрактов, строительных норм и правил, других нормативов в области строительства, санитарных правил и норм, гигиенических  нормативов.

При производстве работ энергосервисная компания обязана руководствоваться техническими условиями и инструкциями заводов-изготовителей материалов, изделий, оборудования, технологическими картами и схемами операционного контроля качества.

Энергосервисная компания обязана письменно уведомить заказчика о завершении каждого этапа плана мероприятий, в том числе о завершении реализации плана мероприятий в целом, и предоставить заказчику для рассмотрения и подписания два экземпляра акта сдачи-приемки выполненных мероприятий по снижению потерь по форме, согласованной в Приложении № 5 к договору, в течение одного рабочего дня с даты завершения соответствующих работ.

Акт сдачи-приемки  выполненных мероприятий по снижению потерь рассматривается и подписывается заказчиком в срок не позднее трех рабочих дней с даты приемки выполненных работ, определяемой в письменном уведомлении энергосервисной компании, при условии, что работы выполнены надлежащим образом. Датой приемки выполненных работ (этапа работ) считается дата подписания акта сдачи-приемки выполненных мероприятий по снижению потерь обеими сторонами.

В случае обнаружения недостатков в результатах выполненных работ (этапаработ) заказчик направляет в адрес энергосервисной компании мотивированный отказ от подписания акта сдачи-приемки выполненных мероприятий по снижению потерь. В этом случае стороны подписывают акт с перечнем необходимых доработок и указанием срока их выполнения.

После устранения недостатков акт сдачи-приемки выполненных мероприятий по снижению потерь подписывается сторонами в порядке и в сроки, установленные пунктом 3.10 договора.

Энергосервисная компания гарантирует соответствие работ, выполненных согласно плану   мероприятий,   техническим   условиям, государственным стандартам по качеству в течение трех лет. Гарантийный срок начинает исчисляться с даты подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных мероприятий но снижению потерь.

В соответствии с пунктом 4.6 договора право собственности на установленное энергосервисной компанией оборудование переходит к заказчику после выплаты заказчиком выкупной стоимости оборудования с учетом ограничений, установленных пунктом 2.7. Переход права собственности осуществляется по акту приема-передачи оборудования (форма ОС-1).

Согласно пунктам 6.1.1, 6.4.5-6.4.6 договора заказчик вправе в любое время проверять качество используемых энергосервисной компанией материалов, оборудования, ход и качество выполняемых энергосервисной компанией работ (оказываемых услуг).

Энергосервисная компания обязана:

- передать заказчику для рассмотрения и согласования проектно-сметнуюдокументацию, разработанную энергосервисной компанией в соответствии с планом мероприятий, в течение 3 рабочих дней с даты разработки;

- произвести все необходимые действия по получению от гарантирующего поставщика допуска в эксплуатацию приборов учета, установленных на объектах заказчика в рамках выполнения плана мероприятий. 

В соответствии с пунктом 9.1 договора он вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами и действует 940 календарных дней.

В пункте 11.2 договора стороны подтверждают, что им известно о наличии коммерческих рисков, связанных  с возможностью неполучения экономической выгоды при исполнении настоящего договора, и согласны с этим.

В приложении № 1 к договору стороны согласовали план мероприятий, выполняемых энергосервисной компанией.

Условия для оплаты энергосервисной компании согласованы сторонами в приложении № 4 к договору, в котором указано, что достижение запланированной экономии электрической энергии определяется ежемесячно в соответствии с формулой:

((Wопл - Wфакт)/ Wопл) *100% ≥ 60%,  где:

- Wопл - фактические потери электрической энергии до  реализации мероприятий по снижению потерь в электрических сетях (базисные условия из Приложения 1) кВт/ч;

- Wфакт - потери  электрической энергии после реализации мероприятий  по снижению потерь в электрических сетях из фактического баланса кВт/ч.

Фактически баланс за расчетный период определяется сторонами на основании данных приборов учета, регистрирующих поступление электрической энергии на объекты заказчика, указанные в приложении № 1, и приборов учета, определяющих объем оказанных услуг по договору на передачу электрической абонентам гарантирующего поставщика. 

Условием для оплаты энергосервисной компании является выполнение равенства (1) после сдачи точек учета гарантирующему поставщику в установленном порядке. При невыполнении равенства (1) оплата энергосервисной компании не производится.

В приложении № 9 к договору стороны согласовали техническое задание на проведение мероприятий, направленных на снижение потерь в электрических сетях филиала  ОАО «МРСК Сибири» - «Красноярскэнерго» в рамках сервисного договора.

25.06.2014 ОАО «МРСК Сибири» (сторона 1), ООО «Институт «Энергосетьпроект» (сторона 2) и ООО «ЕЭСК» (сторона 3) подписано соглашение о перемене лиц в обязательстве №37.2400.6604.14, согласно которому сторона 2 уступает, а сторона 3 принимает в полном объеме права и обязанности по энергосервисному договору №18.2400.318.13 от 29.01.2013, заключенному между стороной 1 и стороной 2, в соответствии с условиями настоящего соглашения.

19.02.2015 ОАО «МРСК Сибири» (заказчик; в настоящее время - ПАО «МРСК Сибири») и ООО «ЕЭСК» (энергосервисная компания) подписано дополнительное соглашение  № 18.2400.318.13ДС1 к энергосервисному договору  от  29.01.2013 № 18.2400.318.13, которым пункт 2.4 договора изложен в следующей редакции:

«Полная выкупная стоимость оборудования, устанавливаемого энергосервисной компанией на объектах заказчика, составляет 15 354 914 рублей 42 копейки, в том числе НДС 18%   2 418 546 рублей 27 копеек.  

При выполнении условия пункта 2.2 настоящего договора ежемесячные платежи заказчика, предусмотренные пунктом 2.1 договора, распределяются следующим образом:

- 90% от величины денежной суммы, подлежащей оплате заказчиком в текущем месяце, относятся в счет оплаты выкупной стоимости приборов учета и (или) иного оборудования, устанавливаемого энергосервисной компанией на объектах заказчика для целей исполнения настоящего договора (далее по тексту - «оборудование»), до момента достижения суммарной величины выплат, относимых в счет выкупной стоимости оборудования, до размера 15 697 935 рублей 07 копеек, в том числе НДС 18% 2 394 600 рублей 26 копеек;

- прочие выплаты, за исключением суммы в размере 156 979 рублей 35 копеек, в том числе НДС 18%  23 946 рублей, являющейся окончательной выплатой выкупной стоимости оборудования и оплачиваемой в составе последнего платежа по договору, относятся к вознаграждению энергосервисной компании за выполнение действий, направленных на снижение потерь в электрических сетях заказчика».

В соответствии с пунктами 5, 6 соглашения формула (1) Приложения № 4 к договору «Условия для оплаты энергосервисной компании» изложена в виде: 

((Wопл - Wфакт)/ Wопл) *100% ≥ 0%. 

Согласно пункту 2.1

Письмом от 14.12.2017 истец в адрес ответчика направил акты оказания услуг №/№ 72/1, 73/1, 74/1, 75/1, 76/1, 77/1, 78/1, 79/1, 80/1, 81/1 от 27.11.2017 (получены ответчиком  14.12.2017, о чем свидетельствует отметка на письме). 

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Красноярского края от 24.02.2016 по делу № А33-12515/2015 (по иску ООО «ЕЭСК» к ПАО «МРСК Сибири» о взыскании задолженности по энергосервисному договору № 18.2400.318.13 от 29.01.2013 за февраль 2015 года) исковые требования удовлетворены; с ПАО «МРСК Сибири» в пользу ООО «ЕЭСК» взыскано 12 335 297,09 руб. вознаграждения по договору                   от 29.01.2013 № 18.2400.318.13 (без выкупной стоимости оборудования), а также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 84 676 рублей.

Неоплата ПАО «МРСК Сибири» задолженности по энергосервисному договору от 29.01.2013 №18.2400.318.13 за период за период с сентября 2015 года по июнь 2016 года в размере 73 440 460 рублей 76 копеек (с учетом уточнения исковых требований) послужила основанием для ООО «ЕЭСК» в арбитражный суд с настоящим иском.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены судебного акта на основании следующего.

Отношения по энергосбережению и повышению энергетической эффективности регулируются Федеральным законом от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 261-ФЗ).

Из материалов дела следует, что между ОАО «МРСК Сибири» (заказчик; в настоящее время - ПАО «МРСК Сибири») и ООО «ЕЭСК» (энергосервисная компания) заключен энергосервисный договор от 29.01.2013 № 18.2400.318.13 (с учетом соглашения о перемене лиц в обязательстве от 25.06.2014 № 37.2400.6604.14, дополнительных соглашений), предмет которого - осуществление энергосервисной компанией действий, направленных на снижение потерь в электрических сетях заказчика, а также оплата заказчиком услуг (работ) энергосервисной компании за счет экономии электрической энергии в результате указанных действий.

Учитывая положения статей 2-4, 19 Федерального закона № 261-ФЗ от 23.11.2009, Приказа Минэкономразвития Российской Федерации от 11.05.2010 № 174 и исходя из буквального толкования положений энергосервисного договора № 18.2400.318.13 от 29.01.2013 (с учетом соглашения о перемене лиц в обязательстве № 37.2400.6604.14 от 25.06.2014, дополнительных соглашений от 19.02.2015 №/№ 18.2400.318.13ДС1, от 22.05.2015 № 18.2400.318.13ДС2), между сторонами заключен энергосервисный договор, в котором согласованы его существенные условия, наличие в договоре элементов иных гражданско-правовых договоров не влияет на правовую природу спорного договора с учетом его предмета и существенных условий, согласованных сторонами (осуществление энергосервисной компанией действий, направленных на снижение потерь в электрических сетях заказчика, а также оплата заказчиком услуг (работ) энергосервисной компании за счет экономии электрической энергии в результате указанных действий).

Истец просит взыскать с ответчика 73 440 460 рублей 76 копеек задолженности ПАО «МРСК Сибири» по вознаграждению истца в связи с осуществлением им действий, направленных на снижение потерь в электрических сетях ответчика за период с сентября 2015 года по июнь 2016 года в рамках энергосервисного договора   от 29.01.2013                      № 18.2400.318.13.

Из материалов дела следует, что после заключения энергосервисного договора от 29.01.2013 № 18.2400.318.13 сторонами подписано соглашение о перемене лиц в обязательстве от 25.06.2014 № 37.2400.6604.14, дополнительные соглашения от 19.02.2015 №/№ 18.2400.318.13ДС1, от 22.05.2015 № 18.2400.318.13ДС2, в том числе касающиеся условий о согласовании окончательной выкупной стоимости оборудования, полной выкупной стоимости оборудования, порядка оплаты ежемесячных платежей заказчика; изменена формула (1) Приложения № 4 к договору «Условия для оплаты энергосервисной компании»; сторонами не согласован пункт 2.12 договора «Сумма всех выплат энергосервисной компании по настоящему договору не может превышать долю экономии, подлежащую выплате энергосервисной компании за период действия настоящего договора, определенную в Приложении № 2 к настоящему договору». 

Данный пункт в редакции протокола разногласий от 15.06.2015 № 1 к   дополнительному   соглашению   от 22.05.2015 № 18.2400.318.13ДС2, подписанного только ООО «ЕЭСК», исключен из данного соглашения, т.е. данное условие договора не согласовано сторонами; подлежит применению ранее согласованное сторонами условие данного пункта договора.

Стороны признали, что условием возникновений обязательства, указанного в пункте 2.1 договора, является достижение энергосервисной компанией запланированной величины экономии электрической энергии, определяемой в соответствии с приложением № 4, после сдачи точек учета гарантирующему поставщику (пункт 2.2 энергосервисного договора   от 29.01.2013 № 18.2400.318.13).

В пункте 2.1 данного договора стороны определили условие о величине экономии энергетических ресурсов, в приложении № 2 к договору.

В соответствии с пунктом 5.1.3 соглашения о перемене лиц в обязательстве                                         от 25.06.2014 № 37.2400.6604.14 договор вступает в силу с момента подписания обеими сторонами и действует до полного исполнения сторонами обязательств.

В пункте 5.1.2 данного соглашения указано, что приложение № 1 к договору срок договора  от 29.01.2013 № 18.2400.318.13 по второй группе объектов составляет 940 дней, с момента подписания соглашения, то есть с 25.06.2014, то есть срок действия договора - до 20.01.2018.

В соответствии с пунктами 5, 6 соглашения от 25.06.2014 № 37.2400.6604.14, распространяющего свое действие с момента заключения  договора, формула (1) Приложения № 4 к договору «Условия для оплаты энергосервисной компании» изложена в виде:

((Wопл - Wфакт)/ Wопл) *100% ≥ 0%. 

Неоплата ПАО «МРСК Сибири» задолженности по энергосервисному договору от 29.01.2013 №18.2400.318.13 за период за период с сентября 2015 года по июнь 2016 года в размере 73 440 460 рублей 76 копеек долга (с учетом уточнения исковых требований) послужила основанием для ООО «ЕЭСК» в арбитражный суд с настоящим иском.

Подробный расчет суммы исковых требований изложен в объяснениях истца об обстоятельствах дела.

Указанный расчет повторно проверен судом апелляционной инстанции, признан соответствующим  условиям заключенного сторонами договора с учетом дополнительных соглашений к договору, данные использованные в расчете подтверждаются актами снятия показаний с приборов учета, информацией, представленной ПАО«Красноярскэнергосбыт» в отношении физических и юридических лиц. 

Кроме того, решением Арбитражного суда Красноярского края от 29.03.2017 по делу № А33-20753/2016 в удовлетворении исковых требований ПАО «МРСК Сибири» к ООО «ЕЭСК» о признании недействительными соглашения о перемене лиц в обязательстве от 25.06.2014 № 37.2400.6604.14, дополнительного соглашения от 19.02.2015 № 18.2400.318.13ДС1 к энергосервисному договору от 29.01.2013                            № 18.2400.318.13 и применении последствий их недействительности отказано; данное решение оставлено без изменения Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.06.2017 по данному делу.

Ссылка заявителя жалобы на то, что ООО «ЕЭСК» выполнило модернизацию 3601 приборов учета вместо 5178 приборов учета, обоснованно отклонена судом первой инстанции по следующим основаниям. 

Согласно пунктам 1.1, 1.2 энергосервисного договора от 29.01.2013 №18.2400.318.13 энергосервисная компания осуществляет действия, направленные на снижение потерь в электрических сетях заказчика, а заказчик оплачивает услуги (работы) энергосервисной компании за счет экономии электрической энергии в результате реализации указанных действий. Перечень и описание действий, направленных на снижение потерь в электрических сетях заказчика, предусмотрен в плане мероприятий (Приложение № 1 к договору). 

Пунктом 2.6 данного договора предусмотрено, что после исполнения обязательств, указанных в пункте 2.5 договора, стороны определяют, что все оставшиеся платежи, предусмотренные пунктом 2.1 договора, до конца срока действия договора будут являться вознаграждением энергосервисной компании за услуги по выполнению действий, направленных на снижение потерь в электрических сетях заказчика. 

Дополнительным  соглашением от 19.02.2015 № 18.2400.318.13ДС1 (с учетом протокола разногласий) подтверждается, что выкупная стоимость оборудования, устанавливаемого энергосервисной компанией, составляет 15 854 914 рублей 42 копейки с НДС.

Ежемесячные платежи распределяются следующим образом:

90% от величины денежной суммы, подлежащей оплате в текущем месяце, относятся в счет оплаты выкупной стоимости приборов учета и (или) иного оборудования, устанавливаемого энергосервисной компанией на объектах заказчика для целей исполнения договора до момента достижения суммарной величины выплат, относимых в счет выкупной стоимости оборудования до размера 15 854 914,12 рублей с НДС.

все последующие выплаты относятся к вознаграждению энергосервисной компании за выполнение действий, направленных на снижение потерь. 

В приложении № 1 к договору от 29.01.2013 № 18.2400.318.13 приведен перечень трансформаторных подстанций (ТП) с первичным классом напряжения 10 кВ и вторичным классом напряжения 0,4 кВ. От этих ТП, общее число которых 35 штук, подключены линии электропередач 0,4 кВ, к которым подключено 5 178 потребителей.

Следовательно, в договоре  от 29.01.2013 № 18.2400.318.13 отсутствуют требования к энергосервисной компании по установке на объектах заказчика  5 178 штук приборов учета. 

Согласно пункту 3.11 договора от 29.01.2013 № 18.2400.318.13 в случае обнаружения недостатков в результатах выполненных работ (этапа работ) заказчик направляет в адрес энергосервисной компании мотивированный отказ от подписания акта сдачи-приемки выполненных мероприятий по снижению потерь. В этом случае стороны подписывают акт с перечнем необходимых доработок и указанием срока их выполнения.

Исходя из буквального толкования условий договора  от 29.01.2013 № 18.2400.318.13, в обязанности энергосервисной компании входит установление приборов учета и иного оборудования таким образом и в количестве, позволяющих получать ответчику экономию ресурсов в размерах, предусмотренных данным договором. Материалами дела подтверждается достижение данного результата ООО «ЕЭСК» в спорный период в рамках договора от 29.01.2013 № 18.2400.318.13, следовательно, ссылка ответчика на установку ответчиком 3601 прибора учета вместо 5178 не влияет на факт достижения им результата, предусмотренного данным договором.

При этом суд учитывает, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Красноярского края от 24.02.2016 по делу № А33-12515/2015 (по иску ООО «ЕЭСК» к ПАО «МРСК Сибири» о взыскании задолженности по энергосервисному договору  от 29.01.2013 №18.2400.318.13за февраль 2015 года) исковые требования удовлетворены, с ПАО «МРСК Сибири» в пользу ООО «ЕЭСК» взыскано 12 335 297 рублей 09 копеек вознаграждения по договору от 29.01.2013 № 18.2400.318.13 (без выкупной стоимости оборудования), а также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 84 676 рублей.

Указанным судебным актом установлено:

- исходя из буквального толкования слов и выражений энергосервисного договора от 29.01.2013 №18.2400.318.13 (с учетом соглашения о перемене лиц в обязательстве от 25.06.2014 №37.2400.6604.14, дополнительных соглашений  от 19.02.2015                              №/№ 18.2400.318.13ДС1, от 22.05.2015 № 18.2400.318.13ДС2), суд пришел к выводу о том, что по существу сторонами заключен энергосервисный договор, в котором согласованы его существенные условия, то есть к отношениям сторон применяются нормы законодательства об энергосервисном договоре. При этом наличие в данном договоре элементов иных гражданско-правовых договоров, на что ссылаются стороны (подряда, лизинга), не влияет на правовую природу спорного договора с учетом его предмета и существенных условий, согласованных сторонами (осуществление энергосервисной компанией действий, направленных на снижение потерь в электрических сетях заказчика, а также оплата заказчиком услуг (работ) энергосервисной компании за счет экономии электрической энергии в результате указанных действий);

- в период действия энергосервисного договора от 29.01.2013 № 18.2400.318.13 представителями ОАО «МРСК Сибири» и ООО «ЕЭСК» составлены, подписаны без каких-либо замечаний акты ввода оборудования (приборов учета) в эксплуатацию в                ТП-600 10/0,4 кВ, ТП-616 10/0,4 кВ, ТП-617 10/,04 кВ, ТП-625 10/0,4 кВ, ТП-626 10/0,4 кВ, ТП-627 10/0,4 кВ, ТП-629 10/0,4 кВ, ТП-632 10/0,4 кВ, ТП-641 10/0,4 кВ, ТП-644 10/0,4 кВ, ТП-645 10/0,4 кВ, ТП-648 10/0,4 кВ, ТП-650 10/0,4 кВ, ТП-651 10/0,4 кВ, ТП-674 10/0,4 кВ, ТП-677 10/0,4 кВ, ТП-675 10/0,4 кВ, ТП-699 10/0,4 кВ, с указанием даты промышленной эксплуатации - с 10.11.2014 сроком на 700 календарных дней; в ТП-606 10/0,4 кВ, ТП-662 10/0,4 кВ, ТП-613 10/0,4 кВ, ТП-619 10/0,4 кВ, ТП-635 10/0,4 кВ, ТП-637 10/0,4 кВ, ТП-647 10/0,4 кВ, ТП-6023 10/0,4 кВ, ТП-611 10/0,4 кВ, ТП-618 10/0,4 кВ, ТП-622 10/0,4 кВ, ТП-636 10/0,4 кВ, ТП- 642 10/0,4 кВ, ТП-658 10/0,4 кВ, ТП-6030 10/0,4 кВ, ТП-659 10/0,4 кВ, с указанием даты промышленной эксплуатации - с 15.10.2013 сроком на 700 календарных дней, а также акт сдачи приемки выполненных мероприятий по снижению потерь в электрических сетях, производимых на ТП-622, ТП-611, ТП-618, ТП-647, ТП-6023, ТП-635, ТП-619, ТП-662, ТП-637, ТП-613, ТП-606, ТП-636, ТП-659, ТП-6030, ТП-642, ТП-658, согласно которому мероприятия (работы),  произведенные энергосервисной компанией на указанных ТП, с 15.10.2013 считаются принятыми заказчиком.

Довод ответчика о том, что ПАО «МРСК Сибири» письмом от 20.06.2018 №1.3/03/15653-исх уведомило ООО «ЕЭСК» об отказе от исполнения обязательств по договору от 29.01.2013 №18.2400.318.13, отклоняется судом, поскольку  односторонний отказ ПАО «МРСК Сибири» от договора на основании письма от 20.06.2018       №1.3/03/15653-исх не относится к спорному периоду, заявлен позже.

По результатам оценки имеющихся в материалах дела документов и пояснений лиц, участвующих в деле, в их совокупности арбитражный суд приходит к выводу о том, что истец доказал факт выполнения им условий энергосервисного договора  от 29.01.2013 № 18.2400.318.13 за период с сентября 2015 года по июнь 2016 года, исходя из согласованных сторонами условий и срока его действия. Так, материалами дела подтверждается и ответчиком не оспорено, что в спорный период истцом достигнуто снижение потерь по согласованной сторонами формуле (1) Приложения № 4 к договору: ((Wопл - Wфакт)/ Wопл) *100% ≥ 0%; с учетом сведений, представленных самим ответчиком, вознаграждение истца за снижение потерь в заявленный в иске период  составляет 73 440 460 рублей 76 копеек. 

Поскольку доказательства оплаты задолженности в указанной сумме ответчиком в материалы дела  не представлены, требование истца о взыскании с него задолженности в сумме 73 440 460 рублей 76 копеек (с учетом ее уточнения) правомерно удовлетворено судом первой инстанции.

Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

При указанных обстоятельствах решение суда является законным и обоснованным, оснований для отмены не имеется.

В соответствии с положениями Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и применительно к подпункту 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная обществом с ограниченной ответственностью «Енисейская Энергетическая Строительная Компания» государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы подлежит возврату из федерального бюджета.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации  расходы по оплате государственной пошлины  за рассмотрение апелляционной жалобы публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» относятся на заявителя жалобы, государственная пошлина уплачена при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

принять отказ общества с ограниченной ответственностью «Енисейская Энергетическая Строительная Компания» от апелляционной жалобы на решение Арбитражного суда Красноярского края «07» августа 2018 года по делу                               № А33-34696/2017, производство по жалобе прекратить. 

Решение Арбитражного суда Красноярского края от «07» августа 2018 года по делу № А33-34696/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Енисейская Энергетическая Строительная Компания» из федерального бюджета 3000 рублей государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от 01.08.2018 №1080.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

 

Председательствующий

Д.В. Юдин

Судьи:

Г.Н. Борисов

 

О.А. Иванцова