ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№09АП-35064/2019

Дело № А40-276463/18

г. Москва

12 августа 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 06 августа 2019г.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 августа 2019г. 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Семикиной О.Н.,

судей: Тетюка В.И., Кузнецовой Е.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Министерства обороны Российской Федерации,

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.04.2019г. 

по делу № А40-276463/18,  принятое судьей Ведерниковым М.А. (шифр судьи: 15-2092)

по иску Министерства обороны Российской Федерации (ОГРН  

<

***>, ИНН  

<

***>, адрес: 119019, 

<

...>)

к акционерному обществу "Главное управление обустройства войск" (ИНН  

<

***> , ОГРН  

<

***>, адрес: 119021, 

<

...>)

с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Федерального казенного предприятия "Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 119160, 

<

...>)

о взыскании,

при участии:

от истца: ФИО2 по доверенности от 22.07.2019,

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 27.11.2018,

от третьего лица: не явился, извещен,

У С Т А Н О В И Л :

Минобороны России обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АО «ГУОВ» о взыскании с ответчика в пользу истца неустойки за нарушение сроков выполнения обязательств по государственному контракту от 26.08.2015 №1516187388322090942000000/ДС-Т-41/15-89 в размере 8 155 216, 43 рублей.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2019 в иске отказано.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2019, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт. 

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, находит решение Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2019 не подлежащим изменению или отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между Министерством обороны Российской Федерации (далее - Государственный заказчик) и АО «ГУОВ» (далее - Генподрядчик) был заключен государственный контракт от 26.08.2015 №1516187388322090942000000/ДС-Т-41/15-89 на полный комплекс работ.

Согласно пункту 2.1 Контракта Генподрядчик осуществляет работы по инженерным изысканиям для подготовки проектной документации, разработку проектной и рабочей документации, строительно-монтажные работы в соответствии с условиями Контракта, в том числе раздела 23 Контракта, ведение Авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию Объекта в соответствии с условиями Контракта (Возведение объекта «под ключ») (далее - Работы).

В соответствии с пунктом 5.2 контракта дата окончания Работ: инженерные изыскания – 15 ноября 2015 г.; разработка Проектной документации, градостроительной документации - 1 декабря 2015 г.; получение положительного заключения Государственной экспертизы Министерства обороны Российской Федерации - 20 декабря 2015 г.; разработка Рабочей документации - 15 января 2016 г.; выполнение строительно-монтажных работ - 27 марта 2016 г.; подписание итогового акта приемки выполненных работ - 6 апреля 2016г.

Мотивируя заявленные исковые требования, истец указал, что Генподрядчиком этап Работ (инженерные изыскания) выполнен с 15 ноября 2015 г. по 01 декабря 2015 г., просрочка составляет 17 дней; Генподрядчиком этап Работ (разработка Проектной документации, градостроительной документации) в установленный Контрактом срок не выполнен; просрочка исполнения обязательств по этапу Работ (получение положительного заключения Государственной экспертизы) с 22 декабря 2015 г. по 15 января 2016 г. составляет 25 дней; этап работ (разработка Рабочей документации) Генподрядчиком в установленный контрактом срок не выполнен; просрочка исполнения обязательств по этапу Работ (выполнение строительно-монтажных работ) с 29 марта 2016 г. по 6 апреля 2016 г. составляет 9 дней.

Согласно пункту 18.4 контракта, в случае нарушения сроков выполнения этапов работ, предусмотренных контрактом, Государственный заказчик вправе потребовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пеня) начисляется за каждый день просрочки Генподрядчиком исполнения данного обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства по контракту. Размер такой неустойки устанавливается в размерах, определяемых в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 августа 2017 г. № 10421, за каждый факт просрочки, но не менее законной неустойки, за каждый факт просрочки.

Согласно пункту 18.3 контракта, в случае просрочки исполнения Генподрядчиком своих обязательств, предусмотренных контрактом, Государственный заказчик вправе потребовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пеня) начисляется за каждый день просрочки Генподрядчиком исполнения обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства по Контракту. Размер такой неустойки устанавливается в размерах, определяемых в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 августа 2017 г. № 10423, за каждый факт просрочки, но не менее законной неустойки, за каждый факт просрочки.

Претензия истца, в порядке ч. 5 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), была направлена в адрес ответчика 30.03.2018, которая ответчиком оставлена без удовлетворения. 

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения истца с исковым заявлением в суд.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, при этом, односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно п. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Ответственность за нарушение срока окончания работ предусмотрена п.п. 18.3., 18.4. Контракта, согласно которым в случае просрочки исполнения обязательства (нарушения сроков выполнения работ) Государственный заказчик вправе потребовать уплату неустойки (пени). Неустойки (пеня) начисляется за каждый день просрочки Генподрядчиком исполнения обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства по Контракту. Размер такой неустойки (пени) устанавливается в размерах, определяемых в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. № 1063 за каждый факт просрочки, но не менее законной неустойки, за каждый факт просрочки.

Согласно п. 5.1. контракта дата начала работ - дата вступления контракта в силу (т.е. 26.08.2015).

Согласно п. 5.2 контракта все работы, предусмотренные контрактом, должны быть выполнены в срок до 06.04.2016.

Как было установлено судом, в целях обеспечения выполнения работ, осуществления контроля и надзора за производством работ и принятия от имени Государственного заказчика решения во взаимоотношениях с Генподрядчиком, Государственный заказчик согласно п. 2.5 контракта передал исполнение части своих функций ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России», именуемое по Контракту «Заказчик».

В соответствии со ст. 401 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее -ГК РФ), лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Иные основания ответственности контрактом не предусмотрены; следовательно, Генподрядчик может быть привлечен к ответственности только при наличии вины.

Пунктом 3 ст. 405 ГК РФ установлено, что должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. В силу п. 1 ст. 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения   которых   должник   не   мог   исполнить   своего обязательства.

Пунктами 7.1.10, 7.1.13 контракта предусмотрено, что заказчик своевременно представляет Генподрядчику исходные данные, необходимые для выполнения проектно-изыскательских работ; оказывает содействие Генподрядчику в ходе выполнения им работ по вопросам, непосредственно связанным с предметом Контракта, решение которых возможно только при участии Заказчика.

В соответствии с п. 1 ст. 759 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации.

Согласно п. 1.1.18 контракта, под исходными данными понимаются документы, необходимые Генподрядчику для выполнения инженерных изысканий, разработки проектной и рабочей документации, получения согласований по разработанной документации и положительного заключения государственной экспертизы.

В силу ч. 6, 7 ст. 48 Градостроительного кодекса РФ (далее - ГрК РФ), п. 10, п. 11 Постановления Правительства РФ от 16.02.2008 № 87 «О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию»:

-задание на проектирование;

-утвержденный и зарегистрированный в установленном порядке градостроительный план земельного участка, предоставленного для размещения объекта капитального строительства;

- акты (решения) собственника здания (сооружения, строения) о выведении из эксплуатации и ликвидации объекта капитального строительства - в случае необходимости сноса (демонтажа);

- технические условия, предусмотренные ч. 7 ст. 48 ГрК РФ и иными правовыми актами, если функционирование проектируемого объекта капитального строительства невозможно без подключения к сетям инженерно-технического обеспечения общего пользования (далее - технические условия);

- правоустанавливающие документы на объект капитального строительства - в случае подготовки проектной документации для проведения реконструкции или капитального ремонта;

- являются частью исходных данных для проектирования, которые на основании ст. 759 ГК РФ Заказчик должен предоставить Генподрядчику.

Кроме того, пунктом 1 ст. 47 ГрК РФ установлено, что не допускаются подготовка и реализация проектной документации без выполнения соответствующих инженерных изысканий. Таким образом, результаты инженерных изысканий также являются исходные данными для разработки проектной документации. В отсутствии результатов инженерных изысканий невозможно разработать проектную документацию.

Заказчик в нарушение вышеуказанных норм права и условий Контракта несвоевременно передал Генподрядчику исходные документы.

В соответствии с п. 4 Положения о выполнении инженерных изысканий для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства, утвержденного постановлением Правительства РФ от 19.01.2006 № 20, основанием для выполнения инженерных изысканий является заключаемый в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации договор между заказчиком (застройщиком) и исполнителем, к которому прилагаются техническое задание и программа выполнения инженерных изысканий. Начало работ -26.08.2015 (п. 5.1, п. 19.1 Контракта).

Согласно СП 11-104-97 «Инженерно-геодезические изыскания для строительства», СП 11-105-97 «Инженерно-геологические изыскания для строительства», инженерно-геодезические и инженерно-геологические изыскания включают в себя полевой этап, в ходе которого должны быть произведены рекогносцировочные обследования территории, а также комплекс иных полевых работ.

Пунктом 1 ст. 747 ГК РФ установлено, что Заказчик обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок. Площадь и состояние предоставляемого земельного участка должны соответствовать содержащимся в договоре строительного подряда условиям, а при отсутствии таких условий обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок.

Согласно пп. 1.9 раздела 23 Контракта, посвященного характеристики земельного участка, предназначенного для выполнения работ, следует, что земельный участок находится в ведении Министерства обороны Российской Федерации, ориентировочная площадь земельного участка - 150 га.

Следовательно, на момент заключения Контракта (начала производства работ) сведения о земельном участке, выделенном для производства работ, отсутствовали.

Генподрядчик письмом от 18.02.2016 № 2063 обратился к Заказчику с просьбой инициирования подготовки приказов Департамента имущественных отношений Минобороны     России     о     предоставлении     Заказчику     в     безвозмездное     пользование земельного участка на период строительства в рамках Контракта, приложив ситуационный план с указанием места посадки ТМУ.

Заказчик письмом от 17.06.2016 № ФКП/14/11425 обратился в Департамент имущественных отношений Минобороны России с просьбой предоставления в безвозмездное пользование земельного участка, расположенного в квартале 69:49:0070131 площадью 34 719 кв.м., по адресу: Тверская область, г. Бологое, ЗАТО «Озерный» в/ч 14245.

Приказом директора Департамента имущественных отношений Минобороны России от 27.09.2016 № 2016 «О предоставлении земельного участка в безвозмездное пользование» Заказчику по договору безвозмездного пользования № 141/3/БСПЗ(к)-638 для производства работ был передан указанный земельный участок.

В соответствии с п. 5 ст. 57.3 ГрК РФ в целях получения градостроительного плана земельного участка правообладатель земельного участка обращается с заявлением в орган местного самоуправления по месту нахождения земельного участка.

Правообладатели земельных участков - собственники земельных участок, землепользователи, землевладельцы и арендаторы земельных участков (ст. 5 Земельного Кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ).

Таким образом, отсутствие сведений о земельном участке, выделенном для производства работ, правоустанавливающих документов на него препятствует подготовке градостроительного плана земельного участка.

Приказом руководителя Департамента строительства Минобороны России от 20.04.2017 № 265 утвержден градостроительный план земельного участка, выделенного для производства работ.

Подпунктом 1.13 пункта 23.2 Контракта установлено, что Генподрядчик получает у Заказчика утвержденное задание на разработку проектной документации. Задание на проектирование утверждено Государственным заказчиком 25.04.2016.

Заказчиком несвоевременно получены технические условия на присоединение к инженерным сетям ресурсоснабжающих организаций. Заказчиком направлена заявка на оформление технических условий   от 20.07.2016 № ФКП/19/13757 в МУОП ЖКХ ЗАТО Озерный на подключение к сетям теплоснабжения.

Согласно ответному письму МУОП ЖКХ ЗАТО Озерный от 14.12.2016 № 500 подключение Объекта к источнику теплоснабжения военного городка невозможно в связи с недостаточной пропускной способностью существующего трубопровода на участке теплосети от ТК 142 до ТК 143 в автопарке войсковой части 14245.

Подпунктом 2.4 пункта 23.2 Контракта предусмотрено, что на Объектах, где нет возможности подключения к центральным сетям теплоснабжения отопление ТМУ необходимо осуществить 2-мя дизельными тепловыми пушками непрямого нагрева.

Генподрядчиком в адрес командования в/ч 14245 был направлен запрос на согласование системы дизельного отопления, но командование ответным письмом от 14.04.2017 № 1010 настояло на выборе системы электрического отопления.

В связи с этим, Генподрядчик письмом от 05.05.2017 № 7693 обратился к Заказчику с просьбой корректировки договора с ОАО «Оборонэнерго» в части увеличения подключаемой мощности.

После аннулирования договора технологического присоединения от 31.10.2016 № ЦНТ/100/5937, Заказчиком с ОАО «Оборонэнерго» был заключен новый договор от 15.08.2017 № 170-ЦНТ-2017/ТП.

Положительное заключение Государственной экспертизы по проектной документации и результатам инженерных изысканий получено 01.11.2017 (№ 50-1-4-0028-17).

В соответствии с п. 7.1.11 Контракта Заказчик обязан до начала производства строительно-монтажных работ передать Генподрядчику в установленном порядке на период строительства Объекта Строительную площадку по акту передачи строительной площадки,    а    также    всю    необходимую    для    строительства    Объекта    документацию (проектную документацию, прошедшую государственную экспертизу, рабочую документацию, технические условия па временные присоединения в соответствии с ПОС, разрешение на строительство).

Строительная площадка для производства строительно-монтажных работ передана Заказчиком Генподрядчику 29.03.2017, разрешение на строительство 14.12.2017.

Согласно ст. 51 Градостроительного Кодекса Российской Федерации (далее ГрК РФ) разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территорий й проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство.

До получения разрешения на строительство у Генподрядчика отсутствовала возможность осуществлять строительно-монтажные работы.

Начисление неустойки за нарушение срока выполнения работ не основано на условиях Контракта, нормах законодательства, противоречит устоявшейся судебной практике.

Как усматривается из текста Иска, Государственный заказчик предъявляет требования о нарушении каждого из этапов производства работ, но рассчитывает неустойку исходя не из стоимости конкретного этапа, а от общей стоимости Контракта.

В приложении № 3 к Контракту стороны согласовали расчет цены Контракта, согласно которому в отдельные этапы выделено:

- СМР-9 229 939 руб.;

- оборудование - 18 813 908 руб.;

- ПИР - 703 797 руб.;

- прочие - 2 205 739 руб.

Учитывая изложенное, усматривается, что при расчете неустойки за несвоевременное выполнение этапов работ, необходимо учитывать положения вышеуказанного Приложения.

Неустойка, как способ обеспечения обязательства, должна компенсировать кредитору расходы или уменьшить неблагоприятные последствия, возникшие вследствие ненадлежащего исполнения должником своего обязательства перед кредитором.

Превращение института неустойки в способ обогащения кредитора недопустимо и противоречит ее компенсационной функции.

Начисление неустойки на общую сумму Контракта без учета надлежащего исполнения части работ противоречит принципу юридического равенства, предусмотренному п. 1 ст. 1 ГК РФ, поскольку создает преимущественные условия кредитору, которому, следовательно, причитается компенсация не только за не исполненное в срок обязательство, но и за те работы, которые были выполнены надлежащим образом.

При наличии в договоре промежуточных сроков выполнения работ применение мер ответственности без учета исполнения подрядчиком своих обязательств по договору   противоречит   ст.   330   ГК   РФ.   Приведенная   правовая   позиция   изложена   в Постановлении Президиума ВАС РФ от 15.07.2014 № 5467/14, в Определении ВС РФ от 16.12.2015 № 307-ЭС15-15798.

Генподрядчиком работы выполнены в полном объеме, 27.12.2017 получено заключение ГАСН о соответствии построенного Объекта требованиям технических регламентов № 122.12.17.668-92.

Учитывая изложенное, взыскание с Генподрядчика неустойки за нарушение сроков выполнения работ является неправомерным.

Согласно п. 2 ст. 330 ГК РФ кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Подрядчик не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора в соответствии с п. 3 ст. 405, п. 1 ст. 406 ГК РФ и п. 9 ст. 34 Закона о контрактной системе. В связи с этим неустойка не подлежит начислению и взысканию. При таких обстоятельствах срок выполнения работ продлевается на период, соответствующий просрочке кредитора- заказчика.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.03.2011 № 14344/10, пунктом 3 статьи 405 ГК РФ должник освобожден от ответственности перед кредитором за нарушение срока исполнения обязательства только в случае, если должник по зависящим не от него, а от кредитора причинам не может исполнить обязательство в срок.

Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, содержащимся в пункте 59 Постановления от 22.11.2016г. № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений ГК РФ об обязательствах и их исполнении», если иное не установлено законом, в случае, когда должник не может исполнить своего обязательства до того, как кредитор совершит действия, предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором, либо вытекающие из обычаев или существа обязательства, применению подлежат положения статей 405, 406 ГК РФ. Правила статьи 328 ГК РФ в таком случае применению не подлежат.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что Ответчик действовал с той степенью заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обстоятельства и условиям оборота и предпринял все меры для надлежащего исполнения обязательства, при этом просрочка кредитора по исполнению встречных обязательств многократно превысила период начисления вменяемой ко взысканию неустойки.

На основании изложенного суд приходит к выводу, что требования истца являются не обоснованными и подлежат отклонению в полном объеме.

В соответствии со ст. 64 АПК РФ - доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим кодексом и другими Федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования или возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей,  аудио-видеозаписи, иные   документы   и   материалы.

Согласно ст. 65 АПК РФ - каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ - доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся     в     нем сведения   соответствуют   действительности.

Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных обстоятельств.

Доказательства, на основании которых лицо, участвующее в деле, обосновывает свои требования и возражения должны быть допустимыми, относимыми и достаточными.

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ.

В соответствии с указанной статьей обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора.

Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков является основанием не признавать требования лица, участвующего в деле, обоснованными (доказанными).

В результате исследования и оценки имеющихся в деле доказательств, арбитражный суд пришел к выводу о необоснованности заявленного истцом искового требования к ответчику.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Довод истца, изложенный в апелляционной жалобе, что генподрядчик обязан самостоятельно осуществлять сбор исходных данных, отклоняется на основании следующего.

Пунктами 7.1.10, 7.1.13 Контракта предусмотрено, что Заказчик своевременно представляет Генподрядчику исходные данные, необходимые для выполнения проектно-изыскательских работ; оказывает содействие Генподрядчику в ходе выполнения им работ по вопросам, непосредственно связанным с предметом Контракта, решение которых возможно только при участии Заказчика. 

В соответствии с п. 1 ст. 759 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации. 

Согласно п. 1.1.18 Контракта, под исходными данными понимаются документы, необходимые Генподрядчику для выполнения инженерных изысканий, разработки проектной и рабочей документаций, получения согласований по разработанной документации и положительного заключения государственной экспертизы.

В силу ч. 6, 7 ст. 48 Градостроительного кодекса РФ (далее – ГрК РФ), п. 10, п. 11 Постановления Правительства РФ от 16.02.2008 № 87 «О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию»:

- задание на проектирование;

- утвержденный и зарегистрированный в установленном порядке градостроительный план земельного участка, предоставленного для размещения объекта капитального строительства;

- акты (решения) собственника здания (сооружения, строения) о выведении из эксплуатации и ликвидации объекта капитального строительства – в случае необходимости сноса (демонтажа);

- технические условия, предусмотренные ч. 7 ст. 48 ГрК РФ и иными правовыми актами, если функционирование проектируемого объекта капитального строительства невозможно без подключения к сетям инженерно-технического обеспечения общего пользования (далее – технические условия);

- правоустанавливающие документы на объект капитального строительства – в случае подготовки проектной документации для проведения реконструкции или капитального ремонта;

- являются частью исходных данных для проектирования, которые на основании ст. 759 ГК РФ Заказчик должен предоставить Генподрядчику.

 Кроме того, пунктом 1 ст. 47 ГрК РФ установлено, что не допускаются подготовка и реализация проектной документации без выполнения соответствующих инженерных изысканий. Таким образом, результаты инженерных изысканий также являются исходные данными для разработки проектной документации. В отсутствии результатов инженерных изысканий невозможно разработать проектную документацию.

 Заказчик в нарушение вышеуказанных норм права и условий Контракта несвоевременно передал Генподрядчику исходные документы.

В соответствии с п. 4 Положения о выполнении инженерных изысканий для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства, утвержденного постановлением Правительства РФ от 19.01.2006 № 20, основанием для выполнения инженерных изысканий является заключаемый в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации договор между заказчиком (застройщиком) и исполнителем, к которому прилагаются техническое задание и программа выполнения инженерных изысканий. 

Начало работ – 26.08.2015 (п. 5.1, п. 19.1 Контракта). 

Согласно СП 11-104-97 «Инженерно-геодезические изыскания для строительства», СП 11-105-97 «Инженерно-геологические изыскания для строительства», инженерно-геодезические и инженерно-геологические изыскания включают в себя полевой этап, в ходе которого должны быть произведены рекогносцировочные обследования территории, а также комплекс иных полевых работ.

Пунктом 1 ст. 747 ГК РФ установлено, что Заказчик обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок. Площадь и состояние предоставляемого земельного участка должны соответствовать содержащимся в договоре строительного подряда условиям, а при отсутствии таких условий обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок. 

В Контракте отсутствует информация о земельном участке, выделенном для производства работ.

Согласно пп. 1.9 раздела 23 Контракта, посвященного характеристики земельного участка, предназначенного для выполнения работ, следует, что земельный участок находится в ведении Министерства обороны Российской Федерации, ориентировочная площадь земельного участка – 150 га.

Следовательно, на момент заключения Контракта (начала производства работ) сведения о земельном участке, выделенном для производства работ, отсутствовали.

Генподрядчик письмом от 18.02.2016 № 2063 обратился к Заказчику с просьбой инициирования подготовки приказов Департамента имущественных отношений Минобороны России о предоставлении Заказчику в безвозмездное пользование земельного участка на период строительства в рамках Контракта, приложив ситуационный план с указанием места посадки ТМУ.

Заказчик письмом от 17.06.2016 № ФКП/14/11425 обратился в Департамента имущественных отношений Минобороны России с просьбой предоставления в безвозмездное пользование земельного участка, расположенного в квартале 69:49:0070131 площадью 34 719 кв.м., по адресу: Тверская область, г. Бологое, ЗАТО «Озерный» в/ч 14245.

Приказом директора Департамента имущественных отношений Минобороны России от 27.09.2016 № 2016 «О предоставлении земельного участка в безвозмездное пользование» Заказчику по договору безвозмездного пользования № 141/З/БСПЗ(к)-638 для производства работ был передан указанный земельный участок.

В соответствии с п. 5 ст. 57.3 ГрК РФ в целях получения градостроительного плана земельного участка правообладатель земельного участка обращается с заявлением в орган местного самоуправления по месту нахождения земельного участка.

Правообладатели земельных участков – собственники земельных участок, землепользователи, землевладельцы и арендаторы земельных участков (ст. 5 Земельного Кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ).

Таким образом, отсутствие сведений о земельном участке, выделенном для производства работ, правоустанавливающих документов на него препятствует подготовке градостроительного плана земельного участка.

Приказом руководителя Департамента строительства Минобороны России от 20.04.2017 № 265 утвержден градостроительный план земельного участка, выделенного для производства работ.

Судом первой инстанции по вышеуказанным обстоятельствам дела дана надлежащая оценка с учетом норм действующего законодательства, что привело к принятию правильного и обоснованного судебного акта.

Довод истца, изложенный в апелляционной жалобе, что генподрядчик обязан разрабатывать задание на проектирование обязанность генподрядчика, отклоняется на основании следующего.

В силу п. 1 ст. 759 ГК РФ, по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для выполнения работ по проектированию.

Аналогичная норма отражена в п. 7.1.10 Контракта, в соответствии с которой Заказчик до начала проектно-изыскательских работ передает Генподрядчику в установленном порядке исходные данные, необходимые для выполнения проектно-изыскательских работ. Под исходными данными понимаются, в том числе, и правоустанавливающие документы на земельный участок, акт выбора земельного участка и другие документы согласно Градостроительному кодексу Российской Федерации.

Своевременное выполнение проектно-изыскательских работ фактически зависит от своевременного предоставления необходимых исходных данных заказчиком.

В соответствии с пп. 1.13 п. 23.2 Контракта установлено, что Генподрядчик получает у Заказчика утвержденное задание на разработку проектной документации.

Задание на проектирование утверждено 25.04.2016.

Судом первой инстанции по вышеуказанным обстоятельствам дела дана надлежащая оценка с учетом норм действующего законодательства, что привело к принятию правильного и обоснованного судебного акта.

Относительно доводов истца о получении технических условий.

Согласно статье 740 ГК РФ в обязанности заказчика входит создание подрядчику необходимых условий для выполнения работ. 

В силу пункта 1 статьи 718 ГК РФ заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренном договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. 

В силу статьи 759 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации.

Из подпункта 3 п. 6 ст. 48 ГрК РФ следует, что технические условия относятся к числу исходных данных, которые обязан предоставить заказчик подрядчику. 

Согласно пункту 7 статьи 48 ГрК РФ технические условия предоставляются по запросам федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления или правообладателей земельных участков.

В силу ст. 1 и ст. 8 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 № 83 Субъектами права по «определению и предоставлению технических условий подключения строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения (далее – технические условия), включая порядок направления запроса, порядок определения и предоставления технических условий, а также критерии определения возможности подключения» являются организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения и орган местного самоуправления либо правообладатель земельных участков.

Данная норма устанавливает исчерпывающий перечень лиц, которым могут предоставляться технические условия.

К данным лицам Ответчик не относится, поскольку не является ни органом государственной власти или местного самоуправления, ни правообладателем земельного участка.  

В связи с тем, что правообладателем земельного участка, как указано выше, являлось ФКП «УЗКС МО РФ», следует, что технические условия выдаются именно – правообладателю земельного участка – ФКП «УЗКС МО РФ».

Аналогичный перечень исходных данных подлежащих передачи Подрядчику определён Постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 № 87 «О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию», в силу п. 11 указанного Постановления, при подготовке проектной документации Заказчик обязан передать Подрядчику:

- технические условия (в случае, если функционирование проектируемого объекта капитального строительства невозможно обеспечить без подключения (технологического присоединения) такого объекта к сетям инженерно-технического обеспечения).

- правоустанавливающие документы на объект капитального строительства; 

- утвержденный и зарегистрированный в установленном порядке градостроительный план земельного участка; 

- документы об использовании земельных участков.

Таким образом, условия Контракта не могут изменять императивные нормы ст. 759 ГК РФ и ст. 48 ГрК РФ. Переложение выполнения контрактных обязательств с заказчика на исполнителя недопустимо. В п. 8.2.4 Контракта указано о недостающей документации с учетом добросовестного выполнения заказчиком своих обязательств по предоставлению исходных данных в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации.

Аналогичная правовая позиция выражена в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 октября 2017 года по делу № А40-14585/17, Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 28.07.2016 г. по делу № А40-42262/2015, Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2017 по делу № А40-41249/16.

Таким образом, к моменту заключения Контракта Истец должен был предоставить Ответчику исходные данные и технические условия, однако, свою обязанность не исполнил.

Своевременность предоставления исходных данных (технических условий) полностью зависела от действий Заказчика.

Из вышеназванных обстоятельств следует, что именно вследствие просрочки Истца были несвоевременно получены технические условия, что повлекло несвоевременное выполнение работ по Контракту.

Невыполнение Истцом взятых на себя обязательств в оказании содействия Ответчику в ходе выполнения им работ не только нарушает условия Контракта, но и противоречит положениям статей 718, 759, 762 ГК РФ, Кредитор при таких условиях в силу ст. 406 ГК РФ считается просрочившим, а Должник на основании ст. 405 ГК РФ таковым не считается. 

Заказчиком направлена заявка на оформление технических условий от 20.07.2016 № ФКП/19/13757 в МУОП ЖКХ ЗАТО Озерный на подключение к сетям теплоснабжения.

Согласно ответному письму МУОП ЖКХ ЗАТО Озерный от 14.12.2016 № 500 подключение Объекта к источнику теплоснабжения военного городка невозможно в связи с недостаточной пропускной способностью существующего трубопровода на участке теплосети от ТК 142 до ТК 143 в автопарке войсковой части 14245.

Подпунктом 2.4 пункта 23.2 Контракта предусмотрено, что на Объектах, где нет возможности подключения к центральным сетям теплоснабжения отопление ТМУ необходимо осуществить 2-мя дизельными тепловыми пушками непрямого нагрева.

Генподрядчиком в адрес командования в/ч 14245 был направлен запрос на согласование системы дизельного отопления, но командование ответным письмом от 14.04.2017 № 1010 настояло на выборе системы электрического отопления.

В связи с этим, Генподрядчик письмом от 05.05.2017 № 7693 обратился к Заказчику с просьбой корректировки договора с ОАО «Оборонэнерго» в части увеличения подключаемой мощности.

После аннулирования договора технологического присоединения от 31.10.2016 № ЦНТ/100/5937, Заказчиком с ОАО «Оборонэнерго» был заключен новый договор от 15.08.2017 № 170-ЦНТ-2017/ТП.

Положительное заключение Государственной экспертизы по проектной документации и результатам инженерных изысканий получено 01.11.2017 (№ 50-1-4-0028-17).

Поскольку Заказчик не исполнил свои встречные обязательства по Контракту, в части передачи всей необходимой документации для выполнения работ, представляется неправомерным привлечение Ответчика к имущественной ответственности за несвоевременное окончание работ по Контракту.

Судом первой инстанции по вышеуказанным обстоятельствам дела дана надлежащая оценка с учетом норм действующего законодательства, что привело к принятию правильного и обоснованного судебного акта.

Заказчик несвоевременно передал строительную площадку по акту приема-передачи.

 В соответствии с п. 7.1.11 Контракта Заказчик обязан до начала производства строительно-монтажных работ передать Генподрядчику в установленном порядке на период строительства Объекта Строительную площадку по акту передачи строительной площадки, а также всю необходимую для строительства Объекта документацию (проектную документацию, прошедшую государственную экспертизу, рабочую документацию, технические условия на временные присоединения в соответствии с ПОС, разрешение на строительство).

Строительная площадка для производства строительно-монтажных работ передана Заказчиком Генподрядчику 29.03.2017, разрешение на строительство – 14.12.2017.

Согласно ст. 51 Градостроительного Кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ) разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство.

До получения разрешения на строительство у Генподрядчика отсутствовала возможность осуществлять строительно-монтажные работы.

Генподрядчиком работы выполнены в полном объеме, 27.12.2017 получено заключение ГАСН о соответствии построенного Объекта требованиям технических регламентов № 122.12.17.668-92, что не было учтено Государственным заказчиком при расчете неустойки в претензии.

При таких обстоятельствах, апелляционная инстанция приходит к выводу, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права. В свою очередь, доводы истца, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения решения суда от 17.04.2019 г.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2019г.  по делу № А40- 276463/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа. 

Председательствующий судьяО.Н. Семикина

СудьиЕ.Е. Кузнецова

В.И. Тетюк