ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Вокзальная, 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, 357601, http://www.16aas.arbitr.ru,

e-mail: info@16aas.arbitr.ru, тел. 8 (87934) 6-09-16, факс: 8 (87934) 6-09-14

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

г. Ессентуки                                                                                      Дело № А25-605-396/2018

09 июня 2021 года

 

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июня 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 июня 2021 года.

 

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Джамбулатова С.И., судей: Бейтуганова З.А., Жукова Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания    ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего акционерного общества «Роскоммунэнерго» - ФИО2 на определение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 18.03.2021 по делу № А25-605-396/2018, принятое по заявлению конкурсного управляющего акционерного общества «Роскоммунэнерго» - ФИО2 к акционерному обществу «Центр финансовых расчетов», о признании сделок недействительными и о применении последствий недействительности сделок, в рамках дела о банкротстве (несостоятельности) акционерного общества «Роскоммунэнерго» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>), в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом, 

 

УСТАНОВИЛ:

решением суда от 24.01.2019 акционерное общество «Роскоммунэнерго» (далее - должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим назначена ФИО2

Конкурсный управляющий должника ФИО2 обратилась в арбитражный суд с заявлением к акционерному обществу «Центр финансовых расчетов» (далее - ответчик, АО «ЦФР») о признании недействительными сделками - платежей на общую сумму 315 469 756 руб. 44 коп., совершенных в пользу ответчика, и о применении последствий недействительности сделки в виде возврата перечисленных денежных средств в конкурсную массу должника и восстановления задолженности должника перед обществом в указанной сумме.

К участию в обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены акционерное общество «Ново-Кемеровская ТЭЦ»; Кузбасское акционерное общество энергетики и электрификации; акционерное общество «Кузнецкая ТЭЦ»; акционерное общество «Кемеровская генерация»; акционерное общество «Барнаульская ТЭЦ-3»; акционерное общество «Барнаульская генерация»; публичное акционерное общество «Территориальная генерирующая компания № 2»; Иркутское публичное акционерное общество энергетики и электрификации; публичное акционерное общество «Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии»; публичное акционерное общество «Мосэнерго»; общество с ограниченной ответственностью «Башкирская генерирующая компания»; акционерное общество «Интер РАО - Электрогенерация»; акционерное общество «Российский концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях»; публичное акционерное общество «Территориальная генерирующая компания № 1»; закрытое акционерное общество «Богучанский Алюминиевый Завод»; акционерное общество «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергетики».

Определением от 18.03.2021 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с принятым определением, конкурсный управляющий обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на то, что сделка совершена в отношении отдельного кредитора, в результате чего ответчик получил преимущественное удовлетворение своих требований в сравнении с иными кредиторами.

Лица, участвующие в деле, направили письменные пояснения и отзывы на апелляционную жалобу.

Лица, участвующие в деле, будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзывов и пояснений на апелляционную жалобу и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что между должником, и ответчиком, которые являются участниками оптового рынка электроэнергии, заключены следующие договоры: купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок на рынке на сутки вперед № 0268-RSV-U-KP-14 от 30.06.2014; купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы № 0268-ВМА-U-KP-14 от 30.06.2014; о присоединении к торговой системе оптового рынка № 190-ДП/08 от 31.03.2008; агентский договор № 0268-AD-RES-14 от 18.04.2014; коммерческого представительства № 0268-РБ-Р-13 от 25.04.2013; комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок на сутки вперед № 0268- RSV-U-KM-14 от 30.06.2014; комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы №0268-ВMА-U-KM-14 от 30.06.2014, коммерческого представительства № 0268-KPR-P-10 от 01.11.2010; коммерческого представительства № 0268-ТВО-Р-17 от 05.06.2017; коммерческого представительства № 0268-РхХ^-Р-13 от 19.08.2013. Заключение поименованных договоров являлось для должника обязательным, без чего он не мог получить статус участника оптового рынка электрической энергии и мощностей, а следовательно, осуществлять предпринимательскую деятельность.

Во исполнение условий указанных договоров, в целях исполнения принятых на себя обязательств по оплате оказанных ответчиком услуг и в целях осуществления взаимных расчетов на оптовом рынке электрической энергии и мощностей, должник перечислил в пользу АО «ЦФР» денежные средства в общем размере 315 469 756 руб. 44 коп., что подтверждается представленными в материалы спора реестрами платежей, выписками по банковским счетам должника и платежными поручениями.

Посчитав, что перечисления должником денежных средств ответчику направлены на погашение собственных обязательств должника, в результате чего ответчик получил преимущественное удовлетворение своих требований в сравнении с иными кредиторами, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Согласно пункту 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Согласно положениям пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества. Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

Для признания недействительными сделок из первой группы истцу необходимо доказать лишь оказание предпочтения ответчику по сравнению с иными кредиторами той же очереди (пункт 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве); для сделок из второй группы - дополнительно к предпочтению необходимо подтвердить наличие признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества должника на момент совершения сделок и осведомленность ответчика об этих признаках (пункт 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве).

Согласно подпунктам 1, 2, 6 пункта 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Постановление № 63) по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться: 1) действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.); 2) банковские операции, в том числе списание банком денежных средств со счета клиента банка в счет погашения задолженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента); 3) действия по исполнению судебного акта, в том числе определения об утверждении мирового соглашения.

Из материалов дела следует, что между должником и ответчиком существовали длительные экономические отношения, связанные с участием должника в оптовом рынке электрической энергии и мощностей.

На оптовом рынке действует организованная система договоров между субъектами оптового рынка. Перечень, система и порядок заключения обязательных договоров определяются правилами оптового рынка (пункт 1 статьи 32 Закона об электроэнергетике).

Правила оптового рынка устанавливают, что виды обязательных для заключения договоров и их условия (стандартные формы), определяются в договоре о присоединении (подпункт 3 пункта 40, пункт 41 Правил оптового рынка).

Пунктом 8.1 Договора о присоединении предусмотрено, что АО «ЦФР» оказывает участникам оптового рынка комплексную услугу по расчету требований и обязательств, а также выступает унифицированной стороной по сделкам и заключает на оптовом рынке от своего имени с Участниками оптового рынка договоры.

Пунктом 12.1 Договора о присоединении предусмотрено, что для участия в работе торговой системы оптового рынка (торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке) каждый участник оптового рынка, группы точек поставки которого расположены (зарегистрированы) на территориях ценовых зон оптового рынка, обязан заключить, в том числе следующие договоры: договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед, в соответствии с условиями которого АО «ЦФР» обязуется продать, а участник оптового рынка купить электрическую энергию в количестве и по цене, определенными АО «АТС» по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед (далее - договор купли-продажи РСВ); договор комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед, в соответствии с условиями которого АО «ЦФР» обязуется заключить от своего имени и в интересах участника оптового рынка договоры купли-продажи с другими участниками оптового рынка, а участник оптового рынка обязуется передавать АО «ЦФР» для реализации другим участникам оптового рынка электрическую энергию в количестве и по цене, определенными АО «АТС» по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед (далее - договор комиссии РСВ); договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы, в соответствии с условиями которого АО «ЦФР» обязуется продать, а Участник оптового рынка купить электрическую энергию в количестве и по цене, определенными АО «АТС» по результатам конкурентного отбора ценовых заявок для балансирования системы (далее - договор купли-продажи БР); договор комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы, в соответствии с условиями которого АО «ЦФР» обязуется заключить от своего имени и в интересах участника оптового рынка договоры купли-продажи с другими участниками оптового рынка, а участник оптового рынка обязуется передавать АО «ЦФР» для реализации другим участникам оптового рынка электрическую энергию в количестве и по цене, определенными АО «АТС» по результатам конкурентного отбора ценовых заявок для балансирования системы (далее -договор комиссии БР).

Договором о присоединении к торговой системе оптового рынка № 190-ДП/08 от 31.03.2008и определены условия указанных договоров (стандартные формы договоров комиссии и купли-продажи РСВ, БР).

Количество и стоимость электрической энергии, которую должник передает на комиссию обществу или покупает у названного общества по договорам комиссии и купли-продажи в РСВ и БР, определяет АО «АТС» (пункт 7.1.1. договора о присоединении, пункты 2.2 - 2.5. договоров купли-продажи в РСВ, БР, пункты 2.4 - 2.6. договоров комиссии в РСВ, БР).

АО «АТС» осуществляет расчет стоимости и количества электрической энергии, купленной/проданной каждым участником оптового рынка по каждому из заключенных с АО «ЦФР» договоров и передает указанную информацию в ЦФР в виде реестров обязательств/требований (пункты 4.4.2, 5.5. Регламента финансовых расчетов).

В реестре обязательств/требований АО «АТС» указывает номер договора участника оптового рынка, объем электрической энергии, переданный или полученный участником по указанному договору и стоимость указанного объема электрической энергии (формы реестров - Приложения № № 11.5, 11.6., 36.1, 36.2 к Регламенту финансовых расчетов).

АО «ЦФР» на основании информации об объеме и стоимости электрической энергии, переданной участниками оптового рынка обществом «ЦФР» по договорам комиссии РСВ, БР и приобретенной у ответчика по договорам купли-продажи РСВ, БР, формирует акты приема-передачи электрической энергии, которые направляет участникам оптового рынка.

Исходя из принципа обеспечения недискриминационных и стабильных условий для осуществления предпринимательской деятельности в сфере электроэнергетики, закрепленного в статье 6 Закона об электроэнергетике, условий договора о присоединении, договоров комиссии РСВ, БР: каждый договор купли-продажи РСВ заключен во исполнение каждого договора комиссии РСВ; каждый договор купли-продажи БР заключен во исполнение каждого договора комиссии БР и договора комиссии РСВ.

Выступая от своего имени, ответчик (комиссионер) самостоятельно совершает сделки по продаже электрической энергии в целях исполнения договора комиссии РСВ участникам оптового рынка - покупателям электрической энергии, заключившим с обществом «ЦФР» договоры купли-продажи, а также ОАО «ФСК ЕЭС» по договорам купли-продажи электрической энергии и мощности в целях компенсации потерь -пункт 2.2. договора комиссии РСВ, БР.

Количество и стоимость электрической энергии, проданной ответчиком конкретным покупателям, определяется обществом «ЦФР» самостоятельно на основании полученных от АО «АТС» данных о количестве электрической энергии, купленной/проданной по договорам комиссии РСВ, договорам купли-продажи РСВ, договорам купли-продажи электрической энергии и мощности в целях компенсации потерь (пункт 2.6. договора комиссии в РСВ, БР).

Количество и стоимость электрической энергии, проданной ответчиком, действующим как комиссионером в пользу конкретных покупателей, определяется на основании матрицы прикреплений, методика построения которой приведена в приложениях № № 53, 53.1. к Регламенту финансовых расчетов).

В соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации (статья 33 Закона об электроэнергетике, подпункт 12 пункта 40 Правил оптового рынка) на оптовом рынке действует система финансовых гарантий. В случаях, предусмотренных Положением о порядке предоставления финансовых гарантий на оптовом рынке (далее - Положение о финансовых гарантиях) участник оптового рынка обязан до наступления расчетного периода - месяца поставки, предоставить обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии на рынке на сутки вперед и балансирующем рынке (пункт 1.3.).

В качестве одного из способов обеспечения исполнения обязательств предусмотрен обеспечительный платеж, который перечисляется на расчетный счет АО «ЦФР» (пункты 2.1., 2.5., 3.7., 3.22 Положения о финансовых гарантиях).

В даты платежей по договорам купли-продажи РСВ и БР при недостаточности средств на торговом счете участника оптового рынка, общество «ЦФР» направляет денежные средства, полученные в качестве обеспечительного платежа на исполнение обязательств по оплате электрической энергии по договорам купли-продажи РСВ и БР (пункт 5 Положения о финансовых гарантиях).

Все расчеты по указанным договорам осуществляются через клиринговые (торговые) счета участников оптового рынка, открытые в уполномоченной кредитной организации (далее - банк). В качестве уполномоченной кредитной организации определен акционерный коммерческий банк «Россия» (акционерное общество) - пункт 9 статьи 33 Закона об электроэнергетике, подпункт 20 пункта 40 Правил оптового рынка, пункт 2.2. Регламента финансовых расчетов, пункты 5.2., 5.3. договоров комиссии РСВ, БР, пункты 5.2, 5.3. договоров купли-продажи РСВ, БР.

Денежные средства в оплату по договорам комиссии РСВ, БР и купли-продажи РСВ, БР в течение торговой сессии также зачисляются на торговые счета других участников оптового рынка-комитентов в следующем порядке:

В целях осуществления расчетов участники оптового рынка открывают в банке два счета - расчетный счет (Основной) и торговый счет (абзац 1 пункт 2.2. Регламента финансовых расчетов).

Для проведения расчетов между участниками оптового рынка по договорам комиссии и купли-продажи РСВ ЦФР открыта специальная пара основной и торговый счет, по которому происходят расчеты только по договорам комиссии и купли-продажи в РСВ, аналогичная пара счетов открыта для проведения расчетов по договорам комиссии и купли-продажи БР.

Расчеты осуществляются следующим образом:

Ежедневно банк после получения от общества «ЦФР» электронного документа «Сообщение об открытии торговой сессии» перечисляет с основного счета каждого участника денежные средства на его торговый счет.

В целях исполнения обязательств, в том числе по договорам РСВ, БР, ЦФР формирует реестр платежей (платежные обязательства формируются в соответствии с методикой, утвержденной Приложением № 53.2. к Регламенту финансовых расчетов).

На основании Реестра платежей в соответствии с очередностью платежей, установленной пунктом 2.3. Регламента финансовых расчетов, происходит списание денежных средств с торговых счетов участников - плательщиков по договорам купли-продажи РСВ, БР и зачисление на торговые счета участников - получателей по договорам комиссии РСВ, БР.

При этом при списании и зачислении денежных средств указывается номер договора, расчетный период, за который происходит списание или зачисление денежных средств, и назначение платежа (оплата за э/э или возврат).

После получения от АО «ЦФР» «сообщения о закрытии торговой сессии» денежные средства с торговых счетов участников оптового рынка зачисляются на их основные счета, с которых ответчик не имеет права списывать денежные средства.

После закрытия торговой сессии на торговом и основном счете ответчика не остается денежных средств. Соответственно денежные средства, списанные с торговых счетов участников при расчетах по договорам комиссии и купли-продажи в РСВ, БР, зачисляются на торговые счета других участников оптового рынка в течение одного дня.

Таким образом, при расчетах по договорам комиссии и купли-продажи в РСВ, БР по обязательствам по оплате за электрическую энергию общество «ЦФР» не получает денежные средства, а перечисляет денежные средства непосредственно на торговые счета участников оптового рынка (комитентов).

Должник в спорный период являлся участником оптового рынка, включен в реестр субъектов оптового рынка, заключил договор о присоединении № 190-ДП/08 от

31.03.2008, а также иные обязательные для участия в работе торговой системы договоры, в том числе договоры комиссии и купли-продажи РСВ и БР с ЦФР.

Договоры купли-продажи электрической энергии № 0268-RSV-U-KP-14, № 0268-ВМА-Ц-КР-14 были заключены во исполнение договоров комиссии с другими участниками оптового рынка, в соответствии с условиями которых ответчик принимал на комиссию электрическую энергию в объеме и по стоимости, определенных АО «АТС», и передавало указанную электрическую энергию другим участникам оптового рынка по договорам купли-продажи в РСВ, БР, в том числе должнику.

Перечень участников оптового рынка - комитентов и объемы электрической энергии, поставленной комитентами должнику указаны в отчетах об объеме и стоимости купленной электрической энергии, которые представлены в материалы обособленного спора.

АО «ЦФР» на основании информации, полученной от администратора торговой системы формировало и направляло в адрес участников оптового рынка, в том числе и в адрес должника акты приема-передачи электрической энергии по договорам купли-продажи электрической энергии № 0268-RSV-U-KP-14, № 0268-ВМА-и-КР-14, после чего ответчиком были сформированы матрицы прикреплений и платежные обязательства, направленные для исполнения в уполномоченную кредитную организацию для списания денежных средств со счетов покупателей и зачисления на счета комитентов.

В связи с тем, что по итогам торговой сессии в даты платежа имелись неисполненные Должником обязательства по оплате электрической энергии, купленной по результатам торгов РСВ и БР, ЦФР в соответствии с требованиями пункта 5.1. Положения о финансовых гарантиях использовало для оплаты денежные средства, перечисленные Должником в качестве обеспечительного платежа по договорам купли-продажи электрической энергии № 0268-RSV-U-KP-14, № 0268-ВМА-U-KP-14.

Факт наличия неисполненных обязательств перед продавцами электрической энергии на момент окончания торговой сессии в каждую конкурентную дату совершения оспариваемых платежей конкурсным управляющим не опровергнут.

На основании Реестра платежей денежные средства должника были зачислены на торговые счета участников оптового рынка - комитентов.

Остатки денежных средств из сумм обеспечительных платежей, не использованные для оплаты электрической энергии, купленной по результатам торгов РСВ и БР, были зачислены на торговый счет должника в общей сумме 38 348 882 руб. 47 коп., что подтверждается выпиской из сводных реестров платежей в части возврата неиспользованных средств обеспечительных платежей, предоставленных АО «Роскоммунэнерго» за периоды с ноябрь 2017 года по март 2018 года.

АО «ЦФР» не являясь получателем денежных средств по договорам купли-продажи РСВ и БР, зачислило денежные средства, полученные от должника на торговые счета участников оптового рынка - комитентов по договорам комиссии РСВ и БР.

В соответствии с пунктом 2 статьи 32 Закона об электроэнергетике, подпунктов 3, 5 пункта 4 Правил оптового рынка торговля электрической энергией и мощностью на оптовом рынке осуществляется с использованием нескольких способов, в том числе: торговля электрической энергией по свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым путем конкурентного отбора ценовых заявок, осуществляемого за сутки до начала поставки (конкурентный отбор ценовых заявок на сутки вперед), торговля электрической энергией по свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым путем конкурентного отбора ценовых заявок, осуществляемого не позднее, чем за час до поставки электрической энергии в целях формирования сбалансированного режима производства и потребления (конкурентный отбор заявок для балансирования системы).

Конкурентный отбор ценовых заявок на сутки вперед осуществляется коммерческим оператором оптового рынка - АО «АТС» (пункт 7 статьи 33 Закона об электроэнергетике, пункты 8, 59 Правил оптового рынка, пункт 7.1. договора о присоединении) на основании ценовых и ценопринимающих заявок участников оптового рынка.

Конкурентный отбор ценовых заявок для балансирования системы осуществляется системным оператором оптового рынка - АО «СО ЕЭС» (пункты 10 Правил оптового рынка) на основании ценовых и ценопринимающих заявок участников оптового рынка.

Для участия в конкурентном отборе ценовых заявок на сутки вперед Участники оптового рынка заключают с ЦФР договоры купли-продажи РСВ и комиссии РСВ.

Для участия в конкурентном отборе заявок для балансирования системы Участники оптового рынка заключают с ЦФР следующие договоры купли-продажи БР и комиссии в БР.

По результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед АО «АТС» определяет равновесные цены на электрическую энергию и объемы электрической энергии, продаваемые/покупаемые участниками оптового рынка по равновесным ценам (раздел VII Правил оптового рынка).

По результатам конкурентного отбора ценовых заявок для балансирования системы АО «СО ЕЭС» определяет объемы отклонений электрической энергии и цены, по которым Участники оптового рынка продают/покупают электрическую энергию в объемах, указанных отклонений (раздел IX Правил оптового рынка).

В соответствии с условиями договора о присоединении, условиями указанных выше договоров информация об определенных по результатам торгов количестве и стоимости электрической энергии, купленной и проданной каждым участником оптового рынка по каждому из заключенных участником оптового рынка договорам, направляется АО «АТС» в адрес общества «ЦФР».

АО «ЦФР» на основании указанной информации формирует Реестр платежей и направляет на исполнение в уполномоченную кредитную организацию - АО «Банк «Россия».

В период с октября 2017 по март 2018 должник подавал ценовые заявки для участия в организованных торгах, что подтверждается ценовыми заявками Должника и письмом АО «АТС» исх. № 01-02/19-35132 от 15.11.2019.

На основании ценовых заявок должника и заявок других субъектов оптового рынка АО «АТС» и АО «СО ЕЭС» проводили торги - конкурентный отбор ценовых заявок на рынке на сутки вперед и балансирующем рынке.

По результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед АО «АТС» определяло равновесные цены на электрическую энергию и объемы электрической энергии, покупаемые / продаваемые по равновесным ценам.

По результатам конкурентного отбора ценовых заявок для балансирования системы АО «СО ЕЭС» определяло объемы отклонений электрической энергии и цены, по которым участники покупают/продают электрическую энергию в объемах отклонений.

Таким образом, сделки по приобретению электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед и для балансирования системы являются сделками, совершенными на организованных торгах на основании хотя бы одной заявки, адресованной неограниченному кругу участников торгов.

Списание денежных средств в сумме 218 475 653, 38 рублей произошло до 02.03.2018, то есть ранее чем за 6 месяцев и не позднее чем за один месяц до принятия судом заявления о признании должника банкротом.

При этом каких-либо доказательств известности кредитору о неплатежеспособности должника или недостаточности его имущества либо подтверждающих наличие заинтересованности между должником и ответчиком, в материалы обособленного спора не представлено.

Обеспечительные платежи предоставлялись для обеспечения исполнения не ранее возникших обязательств, а обязательств по оплате, которые возникнут в будущем в результате совершения должником покупки электрической энергии на рынке на сутки вперед и на балансирующем рынке по длящимся договорам. В соответствии с Положением о предоставлении финансовых гарантий финансовые гарантии, в том числе обеспечительный платеж, предоставляются в размере месячного прогнозного объема обязательств. В случае если прогнозный объем обязательств больше фактического объема обязательств, которые возникли в месяце, на который предоставлен обеспечительный платеж, то разница возвращается АО «ЦФР» на торговый счет участника, предоставившего обеспечительный платеж.

Так, обеспечительный платеж на ноябрь 2017 был перечислен 26.10.2017, т.е. до возникновения обязательств по оплате в ноябре 2017. В связи с тем, что обязательства по оплате в ноябре 2017 были меньше суммы прогнозируемых объемов обязательств, неизрасходованная часть (остаток обеспечительного платежа) в сумме 2 371 672 руб. 19 коп. была перечислена на счет АО «РКЭ», что подтверждается выпиской из сводных реестров платежей в части возврата неиспользованных средств обеспечительных платежей, предоставленных должником за периоды ноябрь 2017 - март 2018 и не опровергается конкурсным управляющим ФИО2

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.4. Закона о банкротстве сделки, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании статьи 61.3. Закона о банкротстве, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Бремя доказывания совершения сделки (действий) в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки (абзац 1 пункта 14 Постановления № 63).

При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что такой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (абзац 4 пункта 14 Постановления № 63).

В случае прекращения поставки электрической энергии с оптового рынка в результате неисполнения обязательств по перечислению платежей, оспариваемых конкурсным управляющим, АО «Роскоммунэнерго» не имело бы возможности исполнять обязанности по поставке электрической энергии потребителям и соответственно получать доход.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что задолженности перед кредиторами, не являющимися Участниками оптового рынка, не может свидетельствовать о предпочтительном удовлетворении требований отдельных кредиторов - Участников оптового рынка.

С момента заключения длящихся договоров № 0268-RSV-U-KP-14 и № 0268-ВМА-U-KP-M должник осуществлял покупку электрической энергии на рынке на сутки вперед и балансирующем рынке.

Расчетным периодом по указанным договорам является календарный месяц (пункт 2.1. Регламента финансовых расчетов).

В качестве обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии по указанным договорам в соответствии с Положением о предоставлении финансовых гарантий на оптовом рынке Должник ежемесячно, начиная с апреля 2016, предоставлял обеспечительные платежи, что подтверждается выписками с расчетного счета АО «ЦФР».

Получение и оплата Должником электрической энергии по указанным договорам осуществлялась в течение длительного периода времени до возбуждения дела о банкротстве, что подтверждается следующими документами: актами сверки расчетов по договору № 0268-RSV-U-KP-14 и по договору № 0268-ВМА-U-KP-14 за период с сентября 2014 по март 2018.

Оплата по договору № 0268-RSV-U-KP-14 осуществлялась 14 и 28 числа текущего месяца - авансовые платежи, 21 числа месяца, следующего за расчетным периодом - окончательный расчет (пункты 5.3., 5.4. договора, пункт 4.2. Регламента финансовых расчетов), а именно: 15.11.2017 в размере 13 241 788 руб. 76 коп. (авансовый платеж за электроэнергию, полученную в ноябре 2017), за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 26.10.2017, 21.11.2017 в размере 7 618 186 руб. 58 коп. (за электроэнергию, полученную в сентябре 2017 (окончательный расчет) за счет средств, списанных с торгового счета, 22.11.2017 в размере 14 656 625 руб. 60 коп. (за электроэнергию, полученную в октябре 2017 (окончательный расчет) за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 26.10.2017, 21.11.2017 в размере 8 633 руб. 96 коп. (пени за электроэнергию, полученную в сентябре 2017 (окончательный расчет) за счет средств, списанных с торгового счета, 29.11.2017 в размере 16 007 160 руб. 56 коп. (авансовый платеж за электроэнергию, полученную в ноябре 2017), за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 26.10.2017, 15.12.2017 в размере 14 626 522 руб. (авансовый платеж за электроэнергию, полученную в декабре 2017) за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 24.11.2017, 21.12.2017 в размере 7 775 101 руб. 03 коп. (за электроэнергию, полученную в октябре 2017 (окончательный расчет) за счет средств, списанных с торгового счета, 21.12.2017 в размере 98 955 руб. 20 коп. (пени за электроэнергию, полученную в сентябре-октябре 2017 (окончательный расчет) за счет средств, списанных с торгового счета, 22.12.2017 в размере 10 996 247 руб. 31 коп. (за электроэнергию, полученную в ноябре 2017 (окончательный расчет) за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 24.11.2017, 22.12.2017 в размере 612 543 руб. 16 коп. (за электроэнергию, полученную в ноябре 2017 (окончательный расчет) за счет средств, списанных с торгового счета, 25.12.2017 в размере 1 руб. 53 коп. (за электроэнергию, полученную в ноябре 2017 (окончательный расчет) за счет средств, списанных с торгового счета, 27.12.2017 в размере 2 260 руб. 21 коп. (за электроэнергию, полученную в ноябре 2017 (окончательный расчет) за счет средств, списанных с торгового счета, 28.12.2017 в размере 379 676 руб. 20 коп. (за электроэнергию, полученную в ноябре 2017 (окончательный расчет) за счет средств, списанных с торгового счета, 29.12.2017 в размере 3 485 334 руб. 26 коп. (за электроэнергию, полученную в ноябре 2017(окончательный расчет) за счет средств, списанных с торгового счета, 29.12.2017 в размере 26 593 322 руб. 08 коп. (авансовый платеж за электроэнергию, полученную в декабре 2017) за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 24.11.2017, 17.01.2017 в размере 143 197 руб. 70 коп. (пени за электроэнергию, полученную в сентябре-ноябре 2017 (окончательный расчет) за счет средств, списанных с торгового счета, 23.01.2018 в размере 14 794 400 руб. 32 коп. (за электроэнергию, полученную в декабре 2017 (окончательный расчет) за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 20.12.2017, 23.01.2018 в размере 18 577 597 руб. 79 коп. (авансовый платеж за электроэнергию, полученную в январе 2018) за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 20.12.2017, 30.01.2018 в размере 21 657 540 руб. 83 коп. (авансовый платеж за электроэнергию, полученную в январе 2018) за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 20.12.2017, 15.02.2018 в размере 14 675 009 руб. 67 коп. (авансовый платеж за электроэнергию, полученную в феврале 2018) за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 16.01.2018, 19.02.2018 в размере 98 504 руб. 04 коп. (пени за электроэнергию, полученную в октябрь-ноябрь 2017 (окончательный расчет) за счет средств, списанных с торгового счета, 22.02.2018 в размере 1 985 303 руб. 36 коп. (за электроэнергию, полученную в январе 2018 (окончательный расчет) за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 16.01.2018, 02.03.2018 в размере 21 301 854 руб. 09 коп. (авансовый платеж за электроэнергию, полученную в феврале 2018) за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 16.01.2018, 02.03.2017 в размере 8 057 783 руб. 20 коп. (за электроэнергию, полученную в январе 2018 (окончательный расчет) за счет средств, списанных с торгового счета, 15.03.2018 в размере 16 581 166 руб. 13 коп. (авансовый платеж за электроэнергию, полученную в марте 2018) за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 19.02.2018, 22.03.2018 в размере 8 364 644 руб. 65 коп. (за электроэнергию, полученную в феврале 2018, (окончательный расчет) за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 22.02.2018, 29.03.2018 в размере 22 478 827 руб. 94 коп. (авансовый платеж за электроэнергию, полученную в марте 2018) за счет средств обеспечительного платежа, перечисленного 19.02.2018, 29.03.2017 в размере 1 511 404 руб. 35 коп. (за электроэнергию, полученную в январе 2018 (окончательный расчет) за счет средств, списанных с торгового счета.

Оплаченная за указанные периоды электрическая энергия получена Должником, что подтверждается актами приема-передачи по договору № 0268-RSV-U-KP-14.

Оплата по договору № 0268-ВМА-и-КР-14 осуществлялась 21 числа месяца, следующего за расчетным периодом (пункт 5.2. договора, пункт 5.3. Регламента финансовых расчетов).

Оплаченная за указанные периоды электрическая энергия получена Должником, что подтверждается актами приема-передачи по договору № 0268-ВМА-и-КР-14.

С момента заключения (31.03.2008) длящегося договора о присоединении, АО «ЦФР» оказывало Должнику комплексную услугу по расчету требований и обязательств (пункт 8.1. договора о присоединении).

Расчетным периодом для оплаты услуги является календарный месяц (пункт 8.4. договора о присоединении).

Оказание ЦФР и оплата Должником услуги по расчету требований и обязательств осуществлялось в течение длительного периода времени до возбуждения дела о банкротстве, подтверждается материалами дела.

Факт оказания услуг по договору о присоединении № 190-ДП/08 от 31.03.2008 г. подтверждается актами об оказании услуг.

Во исполнение соответствующих обязательств по оплате оказанных должнику услуг в пользу ответчика были перечислены денежные средства в размере 145 621 руб. 94 коп. Доказательств того, что соответствующие платежи были совершены не в соответствии с условиями договора, конкурсным управляющим не представлено либо подтверждающих, что услуги были оказаны должнику не в полном объеме, в материалы спора не представлено.

Между должником и АО «ЦФР» были заключены договоры комиссии, агентские договоры, договоры коммерческого представительства, на основании которых АО «ЦФР» также оказывало услуги коммерческого поверенного, агента и комиссионера соответственно, а должник принимал и оплачивал оказанные услуги в течение длительного периода времени, что также подтверждается материалами дела.

Оплата по указанным договорам осуществлялась в порядке и сроки, предусмотренные условиями договоров и Регламентом финансовых расчетов путем списания денежных средств с торгового счета Должника в общей сумме 61 051 руб. 06 коп.

По договору комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед № 0268-RSV-U-KM-14 от 30.06.2014 ответчик (комиссионер) совершал от своего имени в интересах Должника (омитента) сделки по продаже электрической энергии участникам оптового рынка.

АО «ЦФР» во исполнение указанного договора заключил договоры купли-продажи с участниками оптового рынка.

В результате расчета стоимости электрической энергии, купленной/проданной по договорам комиссии и купли-продажи в РСВ в феврале 2018 сумма авансовых платежей, полученных Должником по договору комиссии № 0268-RSV-U-KM-14 превысила стоимость переданной по указанному договору электрической энергии. Должником получено за февраль авансовых платежей - 224 314 руб., а поставлено электрической энергии на сумму 1 руб. 18 коп., что подтверждается Отчетами комиссионера за февраль и март 2018.

Сумма переплаты составила 224 312 руб. 88 коп., которая была списана с торгового счета должника и зачислена на торговые счета покупателей, что подтверждается справкой о распределении (зачислении) участникам оптового рынка денежных средств, списанных с торгового счета АО «РКЭ» за период с 21.11.2017 по 23.03.2018.

Таким образом, сделки по оказанию услуг на оптовом рынке совершались в течение длительного периода времени до возбуждения дела о банкротстве, в результате которых должник получил встречное равноценное исполнение. Все оспариваемые должником сделки совершались в рамках обычной хозяйственной деятельности.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, сформированной в определении от 25.01.2016 № 310-ЭС15-12396, для правильного разрешения вопроса о совершении сделки в процессе обычной хозяйственной деятельности следует учитывать, что к таковым не могут быть отнесены сделки, совершенные при наличии обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности контрагента несостоятельного должника, который, в частности, согласился принять исполнение без учета принципов очередности и пропорциональности, располагая информацией о недостаточности имущества должника для проведения расчетов с другими кредиторами.

Согласно данным бухгалтерской отчетности должника, представленной в материалы дела о банкротстве, балансовая стоимость активов АО «РКЭ» по состоянию на 31.12.2016 составляла 2 985 919 тыс. руб., на 31.12.2017 - 5 374 775 тыс. руб.

Один процент от балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату составляет для платежей, совершенных в 2017 году 29 859 190 руб., для платежей, совершенных в 2018 году - 53 747 750 руб.

Размер каждого из оспариваемых конкурсным управляющим платежей, существенно меньше установленного законодателем порогового значения в один процент балансовой стоимости активов должника, что исключает возможность признания оспариваемых сделок в качестве преференциальных.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на должника.

С учетом изложенного, определение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Иные доводы апелляционной жалобы признаются несостоятельными, поскольку не содержат фактов, которые не были учтены, проверены судом при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли бы на обоснованность и законность обжалуемого судебного акта либо опровергали выводы суда.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что определение суда первой инстанции соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы – установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено. Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены определения суда первой инстанции по доводам, приведенным в жалобе.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 18.03.2021 по делу № А25-605-396/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в месячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий                                                                      С.И. Джамбулатов

Судьи                                                                                                     З.А. Бейтуганов

Е.В. Жуков