ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

г. Москва

27.06.2022

Дело № А40-216247/2016

 

Резолютивная часть постановления объявлена  20.06.2022 

Полный текст постановления изготовлен  27.06.2022

 

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего - судьи Перуновой В.Л.,

судей: Каменецкого Д.В., Михайловой Л.В.

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего должника – ФИО1, доверенность от 29.12.2021,

рассмотрев в судебном заседании кассационные жалобы ФИО2, ООО «САКС 535»

на определение Арбитражного суда города Москвы от 22.12.2021

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2022

по заявлению ФИО2 о включении в реестр требований о передаче жилых

помещений квартиры с условным номером 97,

в рамках дела о признании ЗАО «ФЦСР» несостоятельным (банкротом), 

 

УСТАНОВИЛ:

постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2018 в отношении ЗАО «ФЦСР» применены правила параграфа 7 «Банкротство застройщиков» главы IX Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 31.10.2018 ЗАО «ФЦСР» признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утверждена ФИО3

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.08.2020 конкурсным управляющим ЗАО «ФЦСР» утвержден ФИО4.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.06.2021 конкурсным управляющим должника утверждена ФИО5.

Определением Арбитражного суда города Москвы 22.12.2021, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2022, об отказе в удовлетворении заявления ФИО2 о включении в реестр требований кредиторов должника ЗАО «ФЦСР» требования о передаче жилого помещения в виде: трехкомнатного жилого помещения (квартиры) с условным номером 97, этаж 2, секция 4, общей площадью 149,0 кв.м, в том числе общей площадью жилого помещения объекта 147,2 кв.м., в том числе: 1-я комната 38,1 кв.м., 2-я комната 16,1 кв.м., 3-я комната 24,7 кв.м., площадь вспомогательных помещений объекта 68,3 кв.м, площадь летних помещений с понижающим коэффициентом 1,8 кв.м., расположенное по строительному адресу: г.Москва, ЗАО, район ФилиДавыдково, кварталы 1 и 2, корп. 18, 18А, в объекте долевого строительства многоквартирного дома по адресу: г.Москва, район Фили-Давыдково, кварталы 1 и 2 Давыдково, корп. 18-18А.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ФИО2, ООО «САКС 535» обратились в Арбитражный суд Московского округа с кассационными жалобами, в которых просили обжалуемые судебные акты отменить, при этом ООО «САКС 535» просит производство по обособленному спору прекратить, передать дело по подсудности в суд общей юрисдикции.

В кассационных жалобах заявители приводят аналогичные доводы, указывая на неверное установление судами обстоятельств обособленного спора, неполную оценку представленных доказательств, а также применение иного стандарта доказывания.

Также кассаторами отмечено, что суды проигнорировали выводы суда кассационной инстанции при рассмотрении аналогичных споров при схожих обстоятельствах, где суд указывал на необходимость исследования сложных хозяйственных связей между застройщиком, генеральным подрядчиком, подрядчиком и банком. Таким образом, заявители полагают, что, вопреки выводам судов, договор участия в долевом строительстве был надлежащим образом оплачен бланковыми векселями ПАО «Сбербанк России» путем передачи данных векселей по акту приемки-передачи и перечисления денежных средств на счет ЗАО «ФЦСР».

Кроме того, ссылаются, что впоследствии векселями, участвующими в расчетах ФИО6, ФИО7, ФИО8 с ЗАО «ФЦСР», рассчитывались и ЗАО «ФЦСР» с ООО «САКС 535», и далее ООО «САКС 535» с ООО «МонСтрой», однако, суды уклонились от исследования и правовой оценки хозяйственных связей ЗАО «ФЦСР» - ООО «САКС 535» - ООО «МонСтрой» - банка.

В соответствии с абзацем вторым части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о времени и месте судебного заседания опубликована на официальном Интернет-сайте https://kad.arbitr.ru/.

До судебного заседания от представителя ФИО2 поступило ходатайство об отложении судебного заседания по рассмотрению кассационной жалобы в связи с обращением в Верховный суд Российской Федерации с кассационными жалобами.

Суд округа отклонил ходатайство от отложении судебного заседания, поскольку приведенные в нем обстоятельства в силу статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не являются основанием для отложения рассмотрения кассационной жалобы.

 

Представитель конкурсного управляющего должника против удовлетворения кассационной жалобы возражал.

Иные лица, участвующие в деле, не явились в судебное заседание по рассмотрению кассационной жалобы, о времени и месте проведения судебного заседания извещены надлежащим образом.

Информация о процессе размещена на официальном сайте «Картотека арбитражных дел» в сети Интернет, в связи, с чем кассационные жалобы рассматриваются в судебном заседании в их отсутствие в порядке, установленном статьями 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в судебных актах, установленным по обособленному спору фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Исходя из норм статей 71, 100, 142 Закона о банкротстве, пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется арбитражным судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны, требование кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

Согласно пункту 5 статьи 201.1 Закона о банкротстве при рассмотрении обоснованности требований участников строительства арбитражным судом устанавливается наличие требований о передаче жилых помещений или денежных требований.

В соответствии с пунктом 6 статьи 201.1 Закона о банкротстве арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения или денежного требования, в том числе в случаях заключения договора участия в долевом строительстве. При этом кредитором может быть предъявлено как денежное требование, так и требование о передаче жилых помещений.

Требование о включении в реестр требований кредиторов должника по передаче жилого помещения во исполнение условий договора долевого строительства в многоквартирном жилом доме по своей правовой природе аналогично исковому требованию о понуждении исполнить обязательство в натуре, за тем исключением, что в первом случае в отношении ответчика проводятся процедуры несостоятельности (банкротства).

Нахождение ответчика в статусе банкротящегося лица с высокой степенью вероятности может свидетельствовать о том, что имущества должника и денежных средств для погашения долга перед всеми кредиторами недостаточно. Поэтому в случае признания каждого нового требования обоснованным доля удовлетворения требований этих кредиторов снижается, в связи с чем, они объективно заинтересованы, чтобы в реестр включалась только реально существующая задолженность.

Этим объясняется установление в делах о банкротстве повышенного стандарта доказывания при рассмотрении заявления кредитора о включении в реестр, то есть установление обязанности суда проводить более тщательную проверку обоснованности требований по сравнению с обычным общеисковым гражданским процессом. На практике это означает, что суды должны проверять не только формальное соблюдение внешних атрибутов документов, которыми кредиторы подтверждают обоснованность своих требований, но и оценивать разумные доводы и доказательства (в том числе косвенные как в отдельности, так и в совокупности), указывающие на пороки сделок, цепочек сделок (мнимость, притворность и т.п.) или иных источников формирования задолженности.

При этом следует учесть, что если кредитор и должник являются аффилированными лицами (в том числе, фактически аффилированными), то к требованию кредитора должен быть применен еще более строгий стандарт доказывания, чем к обычному кредитору в деле о банкротстве. Такой кредитор должен исключить любые разумные сомнения в реальности долга, поскольку общность экономических интересов, в том числе, повышает вероятность представления кредитором внешне безупречных доказательств исполнения по существу фиктивной сделки с противоправной целью последующего распределения конкурсной массы в пользу «дружественного» кредитора (определения Верховного Суда Российской Федерации от 26.05.2017 № 306- ЭС16-20056 (6), от 11.09.2017 № 301-ЭС17-4784, от 08.05.2019 № 305-ЭС18- 25788(2).

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды указали, что акт приема-передачи векселей не является безусловным доказательством осуществления оплаты договора, при этом факт приобретения и владения векселями заявителем не подтвержден.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 26.01.2018 между ЗАО «ФЦСР» и ФИО2 заключен договор № ДУДС - 18/97/18 об участии в долевом строительстве, согласно которому застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением третьих лиц построить (создать) многоквартирный дом и после получения застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома передать объект, расположенный в многоквартирном доме, участнику, а участник обязуется уплатить обусловленную настоящим Договором цену и принять объект по акту приема-передачи при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

Объектом является жилое помещение (квартира) с условным номером 97, этаж 2, секция 4, общей площадью 149,0 кв.м, в том числе общей площадью жилого помещения объекта 147,2 кв.м., в том числе: 1-я комната 38,1 кв.м., 2-я комната 16,1 кв.м., 3-я комната 24,7 кв.м., площадь вспомогательных помещений объекта 68,3 кв.м, площадь летних помещений с понижающим коэффициентом 1,8 кв.м., расположенное по строительному адресу: г. Москва, ЗАО, район ФилиДавыдково, кварталы 1 и 2, корп. 18, 18А, в объекте долевого строительства многоквартирного дома по адресу: г.Москва, район Фили-Давыдково, кварталы 1 и 2 Давыдково, корп. 18-18А.

05.09.2018 между ФИО6 и ФИО2 заключен договор уступки прав требования с переводом долга №ДУДУДС-18/97/18.

Согласно п.1.1 договора «Цедент» уступает, а «Цессионарий» принимает на себя права и обязанности «Цедента» и становятся стороной по договору участия в долевом строительстве от 26.01.2018 № ДУДС-18/97/18, многоквартирного дома по строительному адресу: город Москва, район Фили-Давыдково, кварталы 1 и 2 Давыдково, корпус №18-18А, зарегистрированного 20.02.2018 Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по г. Москве, номер регистрации 77:07:0009004:9345-77/007/2018-183, заключенному между «Цедентом», выступающим «Участником долевого строительства» по этому Договору, и Закрытым акционерным обществом «ФЦСР», в лице ФИО9, действующего на основании доверенности от 08.11.2017, зарегистрированной в реестре за №2-7982 и удостоверенной нотариусом города Москвы ФИО10, выступающим «Застройщиком».

В соответствии с п. 2.1 договора общая сумма договора уступки права требования с переводом долга от 05.09.2018 №ДУ-ДУДС-18/97/18, в которую оцениваются передаваемые права и которую обязуется уплатить «Цессионарий» «Цеденту» составляет 32 035 000 руб.

Согласно п. 2.2. договора, указанная выше сумма подлежит перечислению «Цессионарием» в следующем порядке:

- 22 474 874 руб. в течении 15 (пятнадцати) рабочих дней с даты государственной регистрации настоящего договора на счет застройщика по соответствующим банковским реквизитам, указанным в п.5 настоящего Договора или любым не запрещенным законодательством РФ способом. Днем оплаты является день перечисления указанных денежных средств на расчетный счет Застройщика.

- 9 560 126 руб. в течении 15 (пятнадцати) рабочих дней с даты государственной регистрации настоящего Договора на счет Цедента по соответствующим банковским реквизитам, указанным в п.5 настоящего Договора или любым не запрещенным законодательством РФ способом. Днем оплаты является день перечисления указанных денежных средств на расчетный счет «Цедента».

В качестве подтверждения частичного исполнения обязательств по договору ФИО6, представлен нотариально удостоверенный акт приема-передачи векселей от 28.02.2018, согласно которому ФИО6 передает, а ЗАО «ФЦСР» принимает векселя Сбербанка России (ВГ № 0180836 от 05.02.2018г., ВГ № 0180837 от 05.02.2018г., ВГ № 0180838 от 05.02.2018г.) в качестве оплаты по договорам участия в 4 А40-216247/16 долевом строительстве, в том числе по договору от 26.01.2018 № ДУДС18/97/18 на общую сумму 15 000 000 руб. 

А также нотариально удостоверенный акт приема-передачи векселей от 28.02.2018, заключенного между должником и ООО «Спецавиакомплектстрой 535» указанных выше векселей в оплату договора генерального подряда от 25.07.2016 № ГП-18-18А.

ЗАО «ФЦСР» приняло на себя обязательства в предусмотренный договором срок, а именно с 31.12.2018 по 31.10.2019, своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) дом и после - получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать участнику строительства квартиру.

Заявитель ссылался, что до настоящего времени строительство дома не завершено, обязательства по передаче жилого помещения застройщиком не выполнены.

Исследовав и оценив доводы сторон и собранные по делу доказательства в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суды первой и апелляционной инстанции пришли к обоснованному выводу о наличии фактической аффилированности заявителя и должника.

Вопреки доводам кассационной жалобы суды пришли к верному выводу, что копия акта приема-передачи векселей не является безусловным доказательством осуществления оплаты договора. Факт приобретения и владения векселями заявителем не подтвержден.

Учитывая отсутствие в материалах дела доказательств оплаты соответствующего договора уступки прав требования с переводом долга на счет цедента (ФИО2), ФИО6 получил право требования безвозмездно, что свидетельствует о наличии заинтересованности, общих экономических интересов у указанной группы лиц.

При таких обстоятельствах, суды обоснованно указали, что материалами дела не подтверждается факт оплаты по договору долевого участия за оспариваемое помещение, поскольку ФИО2 не доказан факт владения ФИО6 спорными векселями на основании непрерывного ряда индоссаментов и обстоятельства, подтверждающие приобретение им прав по данным ценным бумагам, а оплата договора не может свидетельствовать о добросовестном поведении кредитора по частичной оплате договора.

Учитывая, что заявителем не были представлены доказательства несения соответствующих затрат на приобретение прав по договору №ДУДС-18/97/18, то и ссылка кредитора на уведомление о приостановлении встречного исполнения обязательств не может быть принята судом как основания для возможности неисполнения обязательств по оплате по договору участия в долевом строительстве от 26.01.2018 №ДУДС-18/97/18, ввиду чего суд пришел к правомерному выводу о том, что требования по указанному договору участия в долевом строительстве не могут быть признаны обоснованными.

Выводы судов, с учетом установленных обстоятельств, соответствуют правовому подходу, изложенному в пункте 14 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2019).

Определениями Верховного Суда Российской Федерации от 16.03.2021 по настоящему делу № 305-ЭС18-14627 (72,75), 305-ЭС18-14627 (73,74) отказано в передаче кассационных жалоб на рассмотрение в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам.

Доводы кассационных жалоб о преодолении обжалуемыми судебными актами судебных актов, вынесенным по результатам рассмотрения иных обособленных споров подлежит отклонению, поскольку по каждому обособленному спору судом устанавливается конкретный круг обстоятельств на основании определенного материалами каждого из дел объема доказательств, представленных сторонами, что само по себе не свидетельствует о различном толковании и нарушении единообразного применения судами норм материального и процессуального права.

Указанные в жалобах судебные акты преюдиции относительного настоящего требования не образуют, в связи с чем, суды при рассмотрении данного требования не были связаны выводами, сделанными судами по иным обособленным спорам.

Также судебная коллегия отклоняет доводы кассационных жалоб о нарушении универсального подхода при рассмотрении идентичных споров, поскольку обстоятельства заключения договоров долевого участия лиц, на которых ссылается в жалобе кассатор, как следует из картотеки арбитражных дел, совершенно иные, а условия, на которых договоры долевого участия заключены с ФИО2 независимым кредиторам доступны не были. При таких обстоятельствах суд округа полагает, что суды обоснованно отказали в удовлетворении заявленных требований, при этом суды исследовали все доказательства, имеющие значение для дела, при этом выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Исследовав и оценив доводы сторон и собранные по делу доказательства, в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь положениями действующего законодательства, суды первой и апелляционной инстанций правильно определили правовую природу спорных правоотношений, с достаточной полнотой выяснили имеющие значение для дела обстоятельства и пришли к обоснованным выводам об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Суд кассационной инстанции соглашается с указанными выводами судов, поскольку как следует из обжалуемых судебных актов, суды исходили из совокупности собранных по делу доказательств и установленных фактических обстоятельств, в частности, из отсутствия в материалах дела надлежащих доказательств, подтверждающих факт владения и приобретения ценных бумаг заявителем.

В соответствии с разъяснениями Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 № 296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» (пункт 1 постановления от 23.07.2009 № 60), текущими являются только денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после возбуждения дела о банкротстве.

В связи с этим денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие до возбуждения дела о банкротстве, независимо от срока их исполнения не являются текущими ни в какой процедуре.

Доводы о наличии оснований для прекращения производства по обособленному спору и направления дела по подсудности в суд общей юрисдикции подлежат отклонению как не основанные на нормах материального и процессуального права.

Иные приведенные в кассационных жалобах возражения признаются судом округа несостоятельными, поскольку противоречат совокупности имеющихся в материалах обособленного спора доказательств, доводов и возражений участвующих в обособленном споре лиц, получивших надлежащую правовую оценку судов первой и апелляционной инстанций.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказывать обязательства, на которое оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Под достаточностью доказательств понимается такая их совокупность, которая позволяет сделать однозначный вывод о доказанности или о недоказанности определенных обстоятельств.

В соответствии с частью 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Согласно статьям 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, лица, участвующие в деле, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

Опровержения названных установленных судами первой и апелляционной инстанций обстоятельств в материалах дела отсутствуют, в связи с чем суд кассационной инстанции считает, что выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу и соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на положениях действующего законодательства.

Нарушений или неправильного применения норм материального и (или) процессуального права, повлиявших на исход судебного разбирательства или повлекших судебную ошибку, не установлено.

Иная оценка заявителями жалоб установленных судами фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

Таким образом, суд кассационной инстанции не установил оснований для изменения или отмены определения суда первой инстанции и постановления суда апелляционной инстанции, предусмотренных в части 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 22.12.2021, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2022 по делу № А40-216247/2016 оставить без изменения, кассационные жалобы – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской? Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьёй? 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской? Федерации.

 

Председательствующий-судья                                В.Л. Перунова               

Судьи:                                                                          Д.В. Каменецкий  

 

                                                                                             Л.В. Михайлова