Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40 305284/23-3-2352

г. Москва

12  февраля 2024 г.

Резолютивная часть объявлена 29 января 2024 г.

Дата изготовления решения в полном объеме 12  февраля 2024 г.

 

Арбитражный суд Москвы в составе судьи Федоточкина А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

с использованием средств аудиозаписи,

рассмотрел в судебном заседании дело по исковому заявлению ООО "СЕТЬЭНЕРГОРЕСУРС" (ИНН: 

<

***> ОГРН: 

<

***>) к ООО "АВЕЛАР СОЛАР ТЕХНОЛОДЖИ" (ИНН: 

<

***> ОГРН: 

<

***>)

о взыскании задолженности в размере 15 104 816 руб. 44 коп.

В судебное заседание явились:

От истца: ФИО2 дов. от 26.01.2024 г., диплом

От ответчика: ФИО3 дов. от 17.03.2021 г. диплом. 

 

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "СЕТЬЭНЕРГОРЕСУРС" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "АВЕЛАР СОЛАР ТЕХНОЛОДЖИ" о взыскании денежные средства в размере 15 104 816,44 руб.

Стороны не возражали против завершения предварительного судебного заседания и перехода к разбирательству по существу.

Согласно п. 4 ст. 137 АПК РФ если в предварительном судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, либо лица, участвующие в деле, отсутствуют в предварительном судебном заседании, но они извещены о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия и ими не были заявлены возражения относительно рассмотрения дела в их отсутствие, суд вправе завершить предварительное судебное заседание и открыть судебное заседание в первой инстанции, за исключением случая, если в соответствии с настоящим Кодексом требуется коллегиальное рассмотрение данного дела.

Учитывая изложенное, принимая во внимание также необходимость экономии процессуального времени, суд, на основании части 4 статьи 137 АПК РФ, с учетом позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в п. 27 Постановления от 20.12.2006 № 65 «О подготовке дела к судебному разбирательству», считает возможным завершить предварительное судебное заседание и начать рассмотрение дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции.

Представитель истца требования поддержал в полном объёме по доводам иска.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения исковых требований по доводам возражений на заявление.

Изучив материалы дела, оценив представленные доказательства, проверив обоснованность исковых требований по имеющимся в деле материалам, заслушав представителей сторон, суд пришел к следующим выводам.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15.12.2022г. по делу № А40-3776/22-38-10 «Б» общество с ограниченной ответственностью «Сетьэнергоресурс» (ООО «Сетьэнергоресурс», ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 117630, г. Москва, вн. тер. 

<

...>, подв. 1 ком. ДЗ, помещ. XV ком. 1-5 каб. 2) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим Должника утверждена ФИО4 (ИНН 52631737987,5 СНИЛС 137¬962-267 98) - член Ассоциации «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих центрального федерального округа» (адрес: 115191, Россия, г. Москва, вн. тер. 

<

...>, этаж 1 ком. 85), адрес для корреспонденции: 121354, г. Москва, а/я 22, эл. почта: gusevaem.arbitr@mail.ru.

Как следует из материалов дела, между ООО «Авелар Солар Технолоджи» (Заказчик) и ООО «Сетьэнергоресурс» (Подрядчик) был заключен договор подряда № АСТ-СЭГ-2019 от 02.09.2019г. в соответствии с которым Подрядчик обязался выполнить комплекс строительно-монтажных и пусконаладочных работ по объекту: Приплотинная солнечная электростанция 1,2 МВт на Нижнебурейской ГЭС.

Истец указывает, что письмом № П-133 от 17.12.2020 г. в рамках выполнения Договора № АСТ-СЭГ-2019 от 02.09.2019г. ООО «Сетьэнергоресурс» в адрес ответчика были направлены на подпись Акты КС-2, КС-2 от 01.12.2020г. Согласно справке о стоимости работ, а также акту о приемке выполненных работ по форме КС2, КС3 работы выполнены на сумму 68 806 282,80 руб.

Соответственно, как указывает истец, срок на предъявление возражений в отношении выполненных работ истек 18 января 2021г. Однако в установленный Договором срок ответчик подписанные со своей стороны акты приемки выполненных работ не возвратил, возражений по количеству и стоимости работ не заявил, в связи с чем, истец полагает, что работы считаются принятыми и подлежат оплате в полном объеме.

Письмом от 19.02.2021г. №0455/01/исх-21 ответчиком были возвращены Акты КС-2 от 01.12.2020г., справка о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 от 01.12.2020 подписанные с разногласиями.

Конкурсный управляющий считает, данное действие (подписывая акт выполненных работ по форме КС2, справку о стоимости выполненных работ с разногласиями) незаконным, поскольку оно совершено с нарушением срока, установленного Договором и с нарушением действующего законодательства.

Истец указывает, что ответчик частично оплатил выполненные работы в размере 53 701 466,36 руб. (в т.ч. НДС 20%), в виду чего, полагает, что  задолженность по оплате принятых работ составила 15 104816,44 руб., которую и просит взыскать в судебном порядке.

Истец направил в адрес ответчика претензию с требованием оплаты работ, однако требования были оставлены без удовлетворения, что послужило основанием для обращения истца в суд с требованиями по настоящему делу.

Отказывая в удовлетворении требований, суд учитывает следующее.

Между ООО «Авелар Солар Технолоджи» (Заказчик) и ООО «Сетьэнергоресурс» (Подрядчик) был заключен договор подряда № АСТ-СЭГ-2019 от 02.09.2019г. в соответствии с которым Подрядчик обязался выполнить комплекс строительно-монтажных и пусконаладочных работ по объекту: Приплотинная солнечная электростанция 1,2 МВт на Нижнебурейской ГЭС, согласно п. 1.1, Подрядчик обязуется выполнить комплекс строительно-монтажных и пуско-налодочных работ (далее по тексту -«Работы») по объекту: Приплотинная солнечная электростанция 1,2 МВт на Нижне-Бурейской ГЭС по заданшо Заказчика (в соответствии с условиями Договора, техническими требованиями (Приложение № 1), рабочей документацией), сдать Результат Работ Заказчику, а Заказчик обязуется, создать Подрядчику указанные в Договоре условия для выполнения Работ, принять Результат Работ и уплатить Цену Договора.

В силу п. 1.2, состав Работ по Договору входят: поставка материалов в объеме, необходимом для выполнения Работ; выполнение общестроительных, строительно-монтажных и пусконаладочных работ, сопровождение сдачи Объекта итоговой комиссии Ростехнадзора для получения заключения о соответствии построенного Объекта требованиям градостроительного законодательства.

Объем и состав Работ по Договору определяется Техническими требованиями (Приложение № 1 к Договору) и рабочей документацией. Работы по Договору подлежат выполнению Подрядчиком в строгом соответствии с Договором, требованиями Применимого права и указаниями Заказчика (п. 1.3).

В силу п. 1.4, Работы по Договору выполняются для нужд АО «Нижне-Бурейская ГЭС».

Согласно п. 1.5, Место выполнения Работ и поставки материалов: Российская Федерация, Амурская область, Бурейский район, площадка Нижне-Бурейской ГЭС.

В соответствии с п. 1.6, Работы выполняются Подрядчиком в следующие сроки: начало выполнения Работ: с даты подписания Договора; окончание выполнения Работ: «15» ноября 2019 г.

Согласно п. 1.7, Выполнение Работ осуществляется поэтапно. Сроки выполнения отдельных Этапов Работ определяются Календарным графиком выполнения Работ (Приложение № 2 к Договору).

Заказчик является Генподрядчиком по Договору подряда № ИЗ от 28 декабря 2018 г., заключенному Заказчиком и АО «Нижне-Бурейская ГЭС» (далее - Договор подряда № 113) (п. 1.8).

В силу п. 3.1, Цена Договора в соответствии со Сводным сметным расчетом (Приложение № 3 к Договору) составляет 35 595 670 (тридцать пять миллионов пятьсот девяносто пять тысяч шестьсот семьдесят) рублей 95 пять копеек, без учета НДС, при этом НДС исчисляется дополнительно по ставке 20%, установленной ст. 164 Налогового кодекса РФ.

Согласно п. 3.2, Цена Договора является предельной, включает в себя прибыль Подрядчика, а также все расходы и затраты Подрядчика на:

Выполнение Работ, в том числе строительно-монтажных и пусконалаточных работ (п. 3.2.1);

Приобретение и поставку необходимых для выполнения Работ материалов, его транспортировку до Объекта, разгрузку, стоимость тары и упаковки (п. 3.2.2).

Перемещение давальческого оборудования по территории Объекта, монтаж и пусконаладочные работы, Материально-технических ресурсов, необходимых для выполнения Работ по Договору (п. 3.2.3);

Заработную плату, накладные и командировочные расходы, перемещение и размещение персонала Подрядчика (п. 3.2.4).

Подлежащие уплате налоги, сборы и пошлины (в том числе по таможенному оформлению приобретаемых Подрядчиком материалов, необходимых для выполнения Работ) (п. 3.2.5).

Все прочие затраты и расходы Подрядчика, связанные выполнением Работ, и исполнением иных обязательств по Договору, а также все непредвиденные расходы, которые могут возникнуть у Подрядчика в течение срока действия Договора (п. 3.2.6).

В силу п. 2 дополнительного соглашения № 2 к договору, стороны договорились внести изменения в пункт 3.1. Договора, изложив его в следующей редакции:

3.1. Цена Договора в соответствии со Сводным сметным расчетом (Приложение № 3 к Договору) и Спецификацией № 1 дополнительно закупленных материалов (Приложение № 8 к Договору) составляет 39 497 703 (тридцать девять миллионов четыреста девяносто семь тысяч семьсот три) рубля 93 (девяносто три) копейки, без учета НДС, при этом НДС начисляется дополнительно по ставке 20%, установленной ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации».

3.         Внести изменения в пункт 3.4.1. Договора, изложив его в следующей редакции:

«3.4.1. Авансовый платеж в размере 10 678 701 (Десять миллионов шестьсот семьдесят восемь тысяч семьсот один) рубль 29 копеек без учета НДС, при этом НДС начисляется дополнительно по ставке 20%, установленной ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации, выплачивается Заказчиком в течение 10 (десяти) календарных дней с даты подписания Договора, при условии получения Заказчиком счета, выставленного Подрядчиком».

В силу п. 2 дополнительного соглашения № 3 к договору, стороны согласовали внести изменения в пункт 3.1. Договора, изложив его в следующей редакции:

Авансовый платеж в размере 6 304 221,64 (шесть миллионов триста четыре тысячи двести двадцать один) рубль 64 копейки с учетом НДС 20% выплачивается Заказчиком в срок до 31 июля 2020 г., при условии получения Заказчиком счета, выставленного Подрядчиком».

Из материалов дела следует, что результат работ - готовая к эксплуатации Приплотинная солнечная электростанция 1,2 МВт на Нижне-Бурейской ГЭС на которую получено заключение Ростехнадзора о соответствии построенного объекта требованиям проектной документации и нормативной документации, принятый Заказчиком в эксплуатацию по Акту КС-14, соответствующий требованиям, изложенным в Технических требованиях к Договору.

Работы выполняются Подрядчиком в следующие сроки: начало выполнения Работ: с даты подписания Договора; окончание выполнения Работ: «15» ноября 2019 г.

При заключении Договора стороны без замечаний согласовали все его условия, приняли на себя соответствующие обязательства и гарантировали друг другу их надлежащее исполнение, в том числе относительно необходимости выполнения дополнительных работ.

В соответствии с условиями Договора Цена Договора является предельной, включает в себя прибыль Подрядчика, а также все расходы и затраты Подрядчика (п. 3.2 Договора).

Так, в п. 3.6 Договора установлено, что в случае если внесение изменений в Технические требования, Рабочую документацию, приводит к увеличению Цены Договора, то Подрядчик обязан сообщить об этом Заказчику не позднее 3 (трех) рабочих дней с даты получения соответствующего письменного распоряжения Заказчика. Стороны, при наступлении указанных обстоятельств, обязаны подписать дополнительное соглашение к Договору.

Также п. 2.3.21 Договора говорит о том, что в случае, если указания Заказчика могут привести к увеличению Цены Договора, Подрядчик обязан письменно сообщить об этом Заказчику не позднее 3 (трех) календарных дней с даты получения соответствующего указания Заказчика, и Стороны, при неизбежности наступления указанных обстоятельств, обязаны подписать дополнительное соглашение к Договору.

Также в соответствии с пунктами 17.2, 17.3 все изменения и дополнения к Договору действительны при условии, что они совершены в письменной форме в виде единого документа и подписаны уполномоченными представителями Сторона. Все приложения к Договору, а также любые изменения и дополнения, оформленные надлежащим образом, являются неотъемлемыми частями Договора.

Кроме того, пунктом 3.4.3 Договора согласовано, что в случае выставления текущего или дополнительных счетов в отношении того же платежа на сумму, превышающую размер предусмотренного Договором платежа, такой счет к оплате Заказчиком не принимается и подлежит замене Подрядчиком независимо от его фактического вручения Заказчику.

Таким образом, стороны при заключении Договора согласовали недопустимость изменения твердой цены Договора без согласования.

02.11.2019, 25.12.2019, 10.06.2020 стороны заключили соответственно дополнительные соглашения 1,2,3 к Договору которыми вносили изменения в Договор, в том числе, по объемам, видам и стоимости работ.

Заказчик полностью в соответствии с Договором оплатил Цену Договора платежными поручениями №5201 от 11.09.2019, №6179 от 16.10.2019, №6562 от 01.11.2019, №7082 от 18.11.2019, №7225 от 21.11.2019, №8621 от 30.12.2019, №3794 от 25.06.2020.

В соответствии с пунктом 2 статьи 424 Гражданского кодекса изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

Согласно пункту 1 статьи 452 Гражданского кодекса соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное.

Пунктом 3 статьи 453 Гражданского кодекса предусмотрено, что в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.

В соответствии с пунктом 6 статьи 709 Гражданского кодекса подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

Согласно статье 743 Гражданского кодекса подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ; подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ (пункты 1, 3). Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства (пункт 4).

Таким образом, будучи осведомленным о порядке согласования Цены Договора, порядке согласования возможных дополнительных работ, установленных в Договоре, Подрядчик 17.12.2020 письмом № П-133 передал документацию с увеличенной Ценой Договора в отсутствие согласования увеличенной Цены Договора, приняв на себя соответствующие риски, и не воспользовался предоставленным ему в таком случае законом правом на приостановление работ.

Кроме того, полученная 17.12.2020 документация в частности акт по форме КС-2 от 01.12.2020 г. не содержал перечень и стоимость самих дополнительных работ, которые якобы выполнил Подрядчик, о чем Заказчик написал Подрядчику в своем ответном письме от 19.02.2020 №0455/01/ исх-21 в ответ на письмо №0005-12 от 15.02.2021 в котором Подрядчик потребовал заключение дополнительного соглашения. Ответчик также отказался от увеличенной цены в акте.

Подрядчик соответствующих и своевременных мер, направленных на заключение такого дополнительного соглашения, ранее, до передачи 17.12.2020 акта по форме КС-2, не предпринимал.

Заключая во исполнение условия пункта 2.3.21, 17.2, 17.3 Договора дополнительное соглашение от 10.06.2020 N 3, которым определена окончательная Цена Договора, стороны без замечаний согласились, что эта Цена Договора является твердой и окончательной, при этом состав иных работ дополнительное соглашение не содержало.

Указание Истцом в исковом заявлении на пропуск Заказчиком срока ответа на письмо от 17.12.2020 не порождает автоматическое согласие Заказчика на самостоятельно увеличенную Подрядчиком Цену Договора, так как это противоречит существу имеющихся на тот момент принятых на себя сторонами обязательств по Договору и Гражданскому законодательству.

В силу ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться  надлежащим образом в  соответствии с условиями обязательства и требованиями закона,  иных правовых актов, а при отсутствии таких  условий  и  требований  -  в  соответствии с обычаями делового  оборота или  иными  обычно предъявляемыми  требованиями, на основании ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий не допускаются за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик), обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу, и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять и оплатить ее.

Согласно ст. 708 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Срок выполнения работ является существенным условием договора подряда.

В соответствии со ст. 64 АПК РФ - доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим кодексом и другими Федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования или возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио-видеозаписи, иные документы и материалы.

Согласно ст. 65 АПК РФ - каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ - доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных обстоятельств.

Доказательства, на основании которых лицо, участвующее в деле, обосновывает свои требования и возражения должны быть допустимыми, относимыми и достаточными.

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ.

В соответствии с указанной статьей обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора.

Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков является основанием не признавать требования лица, участвующего в деле, обоснованными (доказанными).

Истцом в материалы дела не представлено доказательств согласования увеличенной цены договора. Тот факт, то возражения на акт переданы через два месяца после его получения, не является существенным обстоятельством, свидетельствующим о наличии обязанности ответчика оплачивать работы сверх цены договора, учитывая, что от подписания дополнительного соглашения, увеличивающего цену договора, ответчик отказался.

В результате исследования и оценки имеющихся в деле доказательств, арбитражный суд пришел к выводу о необоснованности и документальной неподтвержденности доводов Истца о наступления обязанности у ответчика по оплате работ сверх цены в договоре, в связи с чем, требование истца о взыскании денежных средств в размере 15 104 816,44 руб. удовлетворению судом не подлежит.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ, расходы по госпошлине относятся на истца. Учитывая, что истцу была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины, то она подлежит взысканию с истца в размере 98 524 руб. в доход федерального бюджета.

На основании изложенного и, руководствуясь ст. ст. 8-12, 309, 310, 330, 702, 711 ГК РФ, ст. ст. 8, 9, 69, 71, 110, 156, 167-171, 180, 181 АПК РФ, суд 

 

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении исковых требований – отказать.

Взыскать с ООО "СЕТЬЭНЕРГОРЕСУРС" (ИНН: 

<

***> ОГРН: 

<

***>) в доход федерального бюджета госпошлину в размере 98 524 (Девяносто восемь тысяч пятьсот двадцать четыре) руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его  изготовления в полном объеме в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                              А.А. Федоточкин