ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А82-17934/2021

г. Киров

01 сентября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29 августа 2023 года.   

Полный текст постановления изготовлен 01 сентября 2023 года.

 

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шаклеиной Е.В.,

судей Дьяконовой Т.М., Калининой А.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии в судебном заседании:

представителя ООО «Авангард-Строй» - ФИО2, по доверенности от 09.01.2023 (до перерыва), 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Новый Рим»

на определение Арбитражного суда Ярославской области от 23.03.2023 по делу № А82-17934/2021, 

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Авангард-Строй» к должнику - обществу с ограниченной ответственностью «Новый Рим» о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 35 128 008 руб. 85 коп.,

при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, администрации Некоузского муниципального района, ФИО3,

установил:

11.02.2022 общество с ограниченной ответственностью «Авангард-Строй» (далее – ООО «Авангард-Строй», кредитор) в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Новый Рим»  (далее – ООО «Новый Рим», должник, заявитель жалобы) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности, согласно утоненным требованиям, в размере  23 045 228 руб.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 23.03.2023 признано обоснованным и включено требование ООО «Авангард-Строй» в реестр требований кредиторов ООО «Новый Рим» в состав третьей очереди в сумме 23 045 228 руб. основного долга.

ООО «Новый Рим» с принятым определением суда не согласилось, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции, принять новый судебный акт, которым отказать ООО «Авангард-Строй» во включении в состав третьей очереди реестра требований кредиторов ООО «Новый Рим».

Заявитель жалобы указывает, что в материалы дела ООО «Новый Рим» был представлен комплект исполнительной документации, подтверждающий факт выполнения спорных дополнительных работ, подписанный не только директором по строительству ООО «Авангард-Строй» Степановым М.В., но и иными уполномоченными лицами, в частности все акты освидетельствования скрытых работ подписаны представителем Застройщика - инспектором строительного контроля ФБУ «РосСтройКонтроль» ФИО4, иными лицами. К актам освидетельствования скрытых работ приложены подтверждающие документы (в том числе: паспорта и сертификаты качества на материалы, исполнительные схемы) - данные доказательства не были рассмотрены судом, хотя именно исполнительная документация подтверждает фактическое выполнение работ, их объем и качество. Само по себе подписание акта неуполномоченным еще не свидетельствует о наличии обоснованного отказа от приемки работ и не доказывает факт невыполнения работ истцом. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им. Заявитель не приводит опровержения в части факта выполнения работ, их объема и качества, а ссылается лишь на то, что одна из подписей не принадлежит подписанту.

ООО «Новый Рим»  в части требований ООО «Авангард-Строй» по задолженности на сумму 

<

***> руб. отмечает следующее. С данным требованием должник не согласен в полном объеме. Требование кредитора вытекает из правоотношений сторон, возникших в результате заключения между должником и заявителем 30.10.2020 договора № 72-П-10.20. Должник обращает внимание суда на то, что договор № 72-П-10.20 на сегодняшний день не расторгнут, должник продолжает выполнять работы на объекте. В адрес Заявителя неоднократно направлялись на подписание и утверждение акты сдачи-приемки выполненных работ. Так письмом №3 от 14.01.2021 в адрес заявителя были переданы на подписания документы, подтверждающие выполнение работ за отчетный период с 01.11.2020 по 23.12.2020 на сумму 1 913 270,02 руб. Мотивированный отказ от приемки работ от заявителя не последовал. Также должником были выполнены работы по устройству фундамента под котельную на сумму 1 400 341,36 руб. и дополнительные работы на сумму 635 836,03 руб. Всего было выполнено должником работ на сумму 3 949 447,41 руб. Кроме этого должник понес следующие расходы в ходе исполнения принятых на себя обязательств: услуги по охране имущества на объекте, что подтверждается договором №85 на оказание охранных услуг от 13.11.2020, акта №236 от 30.11.2020, акта №255 от 31.12.2020 на общую сумму 144 000,00 руб.; расходы на аренду строительной техники по договору аренды строительной техники с экипажем № 30 СЭ/2020 от 10.12.2020, что подтверждается актом №00000126 от 14.12.2020, путевыми листами № 861, №866, на сумму 32 000,00 руб.

Апеллянт в части требований ООО «Авангард-Строй» по задолженности на сумму 840 334,07 руб. отмечает следующее. С данным требованием должник согласен в части, а именно в сумме 431 196,46 руб. Заявителем в материалы дела относительно данного требования представлено платежное поручение от 18.04.2019 на сумму 344 433,30 руб. с назначением платежа «оплата материалов по договору подряда № 01-1/СУБ-19 от 05.03.2019. Вместе с этим на данную сумму должником были поставлены, а кредитором приняты товарно-материальные ценности на сумму 344 433,30 руб., что подтверждается подписанным сторонами УПД №4 от 30.03.2019. Кроме этого должник оплачивал в адрес конечного заказчика за заявителя услуги по предоставлению электроэнергии, без встречного исполнения со стороны заявителя на общую сумму по объектам в размере 114 847,53 руб., а в частности по объекту в рамках договора строительного подряда № 01 -1/СУБ-19 на сумму 64 704,31 руб.

ООО «Новый Рим»  в части требований ООО «Авангард-Строй» по задолженности на сумму 18 044 894 руб. отмечает следующее. С данным требованием должник не согласен в полном объеме. В адрес заявителя неоднократно направлялись на подписание и утверждение акты сдачи-приемки выполненных работ (письмо № 139 от 06.10.2021, письмо №134 от 18.10.2021, письмо №15 от 22.02.2022). Со своей стороны Заявитель нарушал принятые на себя обязательства по своевременной приемке выполненных работ, экземпляр актов не возвращал должнику. Тем не менее, заявитель производил оплаты выполненных работ вплоть до марта 2022 года. По причине уклонения заявителя от подписания актов о приемке выполненных работ должник был вынужден подписать акты в одностороннем порядке, о чем должник уведомил заявителя своим письмом от 04.04.2022 (исх.№19). Кроме этого должником были выполнены дополнительные работы на общую сумму 7 999 939,68 руб., что подтверждается подписанными сторонами актами №1 - №14 на выполнение дополнительных работ. Должник повторно направил в адрес заявителя к подписанию дополнительное соглашение с приложением актов, подтверждающих выполнение дополнительных работ. Вышеуказанные документы с приложениями получены заявителем и остались без ответа. Также на выполненный объем работ имеется подписанная уполномоченными представителями сторон исполнительная документация.

ООО «Авангард-Строй» в отзыве на апелляционную жалобу просит в ее удовлетворении отказать.

Указывает, что доводы ООО «Новый Рим» не соответствуют действительности, являются необоснованными и не имеющими значения для дела, должник не представил никаких достоверных доказательств, обосновывающих свои требования и возражения. В рамках рассмотрения требования заявителем ООО «Авангард-Строй» было заявлено о фальсификации доказательства актов №1 - №14 от 2021 года о выявлении дополнительных работ в подтверждении выполнения ООО «Новый Рим» дополнительных работ на общую сумму 7 999 939,68 руб. по договору строительного подряда № 03-П-03.21, на которых со стороны ООО «Авангард-Строй» стоит подпись Степанова М.В. и представлено ходатайство о назначении экспертизы. Степанов М.В., участвующий в деле, факт подписания актов от 2021 года №№ 1- 14 о выявлении дополнительных работ в подтверждении выполнения ООО «Новый Рим» дополнительных работ на общую сумму 7 999 939,68 руб. отрицал. ООО «Авангард-Строй» заявлено ходатайство об истребовании от должника оригиналов данных актов. Должник оригиналы в суд не представил, несмотря на длительное рассмотрение дела в суде и неоднократные определения суда об обязанности Должнику представить оригиналы в суд. В связи с этим копии актов ввиду заявления о фальсификации и непредставления подлинников не признается судом надлежащим доказательством по делу. Поскольку не представлены оригиналы документов, в отношении которых заявлено ходатайство о фальсификации данные документы нельзя принять в качестве надлежащего доказательства, так как установить достоверность этих документов при отсутствии оригиналов и при наличии заявления о фальсификации не представляется возможным. Сумма задолженности - 

<

***>  руб. возникла из договора № 72-П-10.20 на строительство станции скорой медицинской помощи и станции переливания крови в 

<

...>, 1 этап строительства, в том числе станция скорой медицинской помощи (1-я очередь) от 30.10.2020, заключенного между заявителем и должником. В рамках указанного договора заявитель перечислил должнику на расчетный счет 

<

***> руб., что подтверждается платежными поручениями за период с 02.11.2020 по 30.11.2020. Между тем должник свои обязательства по договору не исполнил, работы не выполнил. Сумма задолженности - 840 334,07 руб. возникла из договора от 05.03.2019 строительного подряда № 01-1/СУБ-19, заключенного между заявителем и должником. В рамках указанного Договора Заявитель перечислил Должнику на расчетный счет 

<

***> 602,56 руб., что подтверждается платежными поручениями за период с 20.02.2019 по 27.05.2019. Должником были выполнены, а заявителем приняты работы на общую сумму 6 951 268,49 руб., что подтверждается подписанными сторонами актами КС-2, справками КС-3 от 19.03.2019, от 19.04.2019, от 30.06.2019. Сумма задолженности - 18 044 894 руб. возникла из договора от 01.03.2021 строительного подряда № 03-П-03.21, заключенного между заявителем и должником. В рамках указанного договора заявитель перечислил должнику на расчетный счет 

<

***> 742,78 руб., что подтверждается платежными поручениями за период с 25.05.2021 по 29.12.2021. Должником были выполнены, а заявителем приняты работы на общую сумму 3 184 068,00 руб., что подтверждается подписанными Сторонами актами КС-2, справками КС-3 от 22.04.2021, от 11.05.2021, от 22.06.2021, от 25.06.2021. Акты о приемке выполненных работ КС-2 № 8.9.10. и КС-3 на общую сумму 23 325 945,10 руб.  были   впервые   направлены   подрядчиком   заказчику 04.04.2022 и получены ООО «Авангард-Строй» 06.04.2022. Ранее данные документы подрядчиком не направлялись. Далее после проверки работ по договору заявителем были приняты работы и подписаны КС-2, КС-3 (от 20.07.2021, от 18.08.2021, 08.11.2021, от 26.11.2021) на общую сумму 17 777 463 руб. Итого по договору должником были выполнены и приняты заявителем работы на общую сумму 20 961 531 руб. (3 184 068,00 + 17 777 463,00). Размер неосвоенного аванса составляет сумму в размере 12 350 212 руб. (

<

***> 742,78 - 20 961 531). Кроме того, в рамках действия договора ООО «Авангард-Строй» были перечислены третьим лицам за ООО «Новый Рим» денежные средства в размере 5 694 681,74 руб. за поставку материалов, необходимых для производства работ по договору. Однако, в силу пункта 2.1. Договора цена по настоящему договору является твердой, определена на весь срок исполнения Договора. Согласно пункту 3.3.24 договора подрядчик обязан обеспечить поставку необходимых для строительства материалов, изделий, конструкций и оборудования, их приемку, разгрузку, складирование и хранение. Уплаченные заявителем данные денежные средства за поставленные материалы до настоящего времени также должником не возвращены.

ООО «Авангард-Строй» в письменных пояснениях по делу от 27.07.2023 указывает, что определением Арбитражного суда Ярославской области от 03.07.2023 по делу № А82-17934/2021 из реестра требований кредиторов ООО «Новый Рим» исключены требования ООО «Авангард-Строй» в сумме 3 876 540 руб. 52 коп. в результате сальдирования взаимных требований на сумму 3 876 540,52 руб. по договору строительного подряда № 03-П-03.21 от 01.03.2021.

ООО «Авангард-Строй» в письменных пояснениях по делу от 28.08.2023 указывает, что в рамках действия договора строительного подряда № 03-П-03.21 от 01.03.2021, ООО «Авангард-Строй» были перечислены третьим лицам за должника денежные средства за поставку материалов и оборудования, необходимых для производства работ по договору. ООО «Авангард-Строй» оплачивало за ООО «Новый Рим» по счетам от третьих лиц, именно в рамках выполнения работ по договору № 03-П-03.21 от 01.03.2021. Иных договорных отношений в этот период между сторонами не было. Договорных отношений между ООО «Авангард-Строй» и третьими лицами, счета которых были оплачены ООО «Авангард-Строй» также не было. В рамках указанного договора № 03-П-03.21 от 01.03.2021 заявитель перечислил должнику на расчетный счет 

<

***> 742,78 руб., в том числе, оплату по договору и денежные средства за поставку материалов и оборудования, необходимых для производства работ.

Временный управляющий ООО «Новый Рим» ФИО5 в отзыве на апелляционную жалобу просит определение суда первой инстанции отменить.

Указывает, что заявителем апелляционной жалобы представлены убедительные доказательства выполнения работ по спорным договорам подряда, в том числе представлена исполнительная документация, а также доказательства уклонения кредитора от приемки выполненных работ. Кроме того, при рассмотрении заявления кредитора арбитражный суд первой инстанции вышел за пределы заявленных кредитором требований. Так, определением Арбитражного суда Ярославской области от 06.12.2022 установлено, что от ООО «Авангард-Строй» поступили уточнения заявленных требований, в соответствии с которыми кредитор уменьшил размер требований, подлежащих включению в реестр требований кредиторов ООО «Новый Рим» до 18 885 228,07 руб. Следовательно, арбитражный суд не может по своему усмотрению изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований, за исключением случаев, когда это противоречит закону или нарушает права других лиц, поскольку данные права представлены процессуальным законом исключительно истцу. Таким образом, вынесение судом судебного акта по вопросам, выходящим за пределы заявленных требований, не соответствует принципам состязательности и равноправия сторон.

Также временный управляющий просит рассмотреть апелляционную жалобу ООО «Новый Рим» в отсутствие временного управляющего (его представителя).

В дополнениях к отзыву на апелляционную жалобу временный управляющий ООО «Новый Рим» указывает, что исходя из определения Арбитражного суда Ярославской области от 03.07.2023 и уведомления о сальдировании взаимных предоставлений от 07.04.2023 задолженность ООО «Новый Рим» перед кредитором уменьшена на размер задолженности ООО «Авангард-Строй» перед должником в размере 3 876 540,52 руб. по договору № 01-СУБ-01.20 от 17.01.2020. Взаимоотношения сторон по договору №01-СУБ-01.20 от 17.01.2020 не были предметом рассмотрения судом первой инстанции при разрешении заявления ООО «Авангард-Строй» о включении в реестр требований кредиторов ООО «Новый Рим»; равным образом, стороны при рассмотрении настоящего обособленного спора не ссылались в обоснование своих требований либо возражений на наличие задолженности по указанному договору. Таким образом, на рассмотрение настоящей апелляционной жалобы определение от 03.07.2023 непосредственно не влияет, а лишь учитывается при определении итоговой суммы требований кредитора, включенной в реестр.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 15.05.2023 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 16.05.2023.

Протокольными определениями судебное разбирательство по делу неоднократно откладывалось. Протокольным определением от 31.07.2023 судебное разбирательство отложено на 28.08.2023 08 час. 30 мин., в судебном заседании 28.08.2023 объявлен перерыв до 29.08.2023 13 час. 00 мин.

Определением Второго арбитражного апелляционного суда от 25.07.2023 произведена замена судьи Хорошевой Е.Н. на судью Калинину А.С. для рассмотрения апелляционной жалобы ООО «Новый Рим» на определение Арбитражного суда Ярославской области от 23.03.2023 по делу № А82-17934/2021. 

Определением Второго арбитражного апелляционного суда от 25.08.2023 произведена замена судьи Кормщиковой Н.А. на судью Дьяконову Т.М. для рассмотрения апелляционной жалобы ООО «Новый Рим» на определение Арбитражного суда Ярославской области от 23.03.2023 по делу №А82-17934/2021.

В судебном заседании представитель ООО «Авангард-Строй» поддержал доводы, изложенные ранее.

Иные лица явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее также АПК РФ) дело рассматривается в отсутствие представителей иных лиц.

Законность определения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ. 

Исходя из материалов дела судом установлено следующее.

1.   30.10.2020 между ООО «Авангард-Строй» (генподрядчик) и ООО «Новый Рим» (подрядчик) был заключен договор № 72-П-10.20 на строительство станции скорой медицинской помощи и станции переливания крови в 

<

...>. I этап строительства, в том числе станция скорой медицинской помощи (1-я очередь).

Согласно пункту 2.1 договора цена договора является твердой, определена на весь срок исполнения договора и включает в себя прибыль подрядчика, уплату налогов, сборов, других обязательных платежей и иных расходов подрядчика, связанных с выполнением обязательств по договору, при которой цена договора составляет: 39 908 105, 67 руб.

Пунктом 2.6 договора установлена выплата аванса в размере 

<

***> руб.

В рамках указанного договора ООО «Авангард-Строй» перечислило  ООО «Новый Рим» 

<

***> руб., в подтверждение чего представлены платежные поручения № 1124 от 02.11.2020 на сумму 100 000 руб., № 1180 от 17.11.2020 на сумму 100 000 руб., № 1194 от 19.11.2020 на сумму 2 400 000 руб., № 1 232 от 30.11.2020 на сумму 1 560 000 руб. (т.1, л.д. 76-77).

Однако, как отмечает ООО «Авангард-Строй», должник свои обязательства по договору не исполнил, работы не выполнил; задолженность ООО «Новый Рим» составляет 

<

***> руб.

2. 05.03.2019 между ООО «Авангард-Строй» (заказчик) и ООО «Новый Рим» (подрядчик) был заключен договор строительного подряда от № 01-1/СУБ-19 на выполнение по заданию заказчика комплекса строительно-монтажных работ и пуско-наладочных работ по устройству ИТП №1-3, узла УАКУ, системы отопления в здании Многоквартирного жилого дома со встроенными нежилыми помещениями с инженерными коммуникациями по адресу: г.Ярославль, Кировский район, ул. Большая Октябрьская, д. 108.

Согласно п. 3.2 договора, начальный срок выполнения работ: 05.03.2019, конечный срок выполнения работ: 22.04.2019.

В соответствии с п. 4.1. договора стоимость работ по настоящему договору согласована сторонами на основании локально-сметного расчета, который согласован сторонами в приложении № 1 к настоящему договору и составляет:  7 961 515,87 руб. 

Дополнительным соглашением № 1 к договору п. 4.1. договора изложен в следующей редакции: «стоимость работ по настоящему договору согласована сторонами на основании локально-сметного расчета, который согласован сторонами в приложении № 1 к настоящему договору и составляет: составляет 6 951 268,49 руб., в т.ч. НДС 20 % 1 158 544,75 руб.».

Пунктом 5.1 договора определено, что в течение 5 банковских дней с момента подписания акта сдачи-приемки участка производства работ уполномоченными представителями сторон, заказчик производит авансовый платеж в размере 70% от стоимости работ по договора на основании выставленного подрядчиком счета на оплату.

В рамках указанного договора ООО «Авангард-Строй» перечислило  ООО «Новый Рим» 

<

***> 602,56 руб., в подтверждение чего представлены платежные поручения № 130 от 20.02.2019 на сумму 500 000 руб., № АС0000148 от 04.03.2019 на сумму 700 000 руб., №АС0000183 от 18.03.2019 на сумму 1 000 000 руб., № АС00002014 от 28.03.2019 на сумму 1 717 025, 73 руб., №АС0000274 от 18.04.2019 на сумму 655 566,70 руб., №АС0000275 от 18.04.2019 на сумму 344 433,30 руб., №АС0000308 от 30.04.2019 на сумму 1 000 000 руб., №АС0000315 от 06.05.2019 на сумму 874 576,83 руб., №АС0000374 от 27.05.2019 на сумму 1 000 000 руб.  (т. 1, л.д. 60-64).

Как указывается ООО «Авангард-Строй», должником были выполнены, а заказчиком приняты работы на общую сумму 6 951 268,49 руб., что подтверждается подписанными сторонами актами КС-2, справками КС-3 от 19.03.2019 на сумму 2 510 271,63 руб., от 19.04.2019 на сумму 3 585 455,83 руб.,  от 30.06.2019 на сумму 855 541,13 руб.

По заявлению кредитора размер неотработанных должником денежных средств составил сумму в размере 840 334,07 руб.

3. 01.03.2021 между ООО «Авангард-Строй» (заказчик) и ООО «Новый Рим» (подрядчик) был заключен договор строительного подряда № 03-П-03.21 на выполнение работ по строительству очистных сооружений хозяйственно-бытовой канализации мощностью 700 мЗ/сут, место производства работ: Ярославская область, село Новый Некоуз, пер. Фабричный, земельный участок 76:08:030705:182.

В соответствии с п. 1.3 договора  подрядчик обязуется выполнить работы в срок до 31.01.2022 в соответствии с графиком выполнения строительно-монтажных работ.

В силу п. 2.1. договора цена договора является твердой, определена на весь срок исполнения договора и согласно смете (приложение № 3 к договору) составляет 38 921 150,02  руб.

Пунктом 2.4 договора установлено, что аванс не предусмотрен.

В рамках указанного договора ООО «Авангард-Строй» указывает, что перечислило  ООО «Новый Рим» 

<

***> 742 руб. 78 коп., в подтверждение чего представлены платежные поручения о перечислении денежных средств в сумме 27 617 061 руб. в пользу должника и о перечислении денежных средств в сумме 5 694 681,70 руб. в пользу третьих лиц по письмам ООО «Новый Рим».

Как указывается ООО «Авангард-Строй», должником были выполнены, а заказчиком приняты работы на общую сумму 3 184 068 руб., что подтверждается подписанными сторонами актами КС-2, справками КС-3 от 22.04.2021 на сумму 545 503, 20 руб., от 11.05.2021 на сумму 894 765,60, от 22.06.2021 на сумму 885 145, 20 руб., от 25.06.2021 на сумму 858 654 руб.

Кроме того после проверки выполненных работ по договора заказчиком были приняты работы на общую сумму 17 777 463 руб., что подтверждается подписанными актами КС-2, справками КС-3 от 20.07.2021, от 18.08.2021, 08.11.2021, от 26.11.2021.

Итого, по расчету кредитора, должником были выполнены, а заказчиком приняты работы на общую сумму 20 961 531 руб. (3 184 068 руб.+17 777 463 руб.), размер неотработанного аванса составляет 12 350 212 руб.

Также как указывается ООО «Авангард-Строй», в рамках действия договора им были перечислены третьим лицам за ООО «Новый Рим» денежные средства в размере 5 694 681,74 руб. за поставку материалов, необходимых для производства работ по договору.

На основании изложенного ООО «Авангард-Строй» числит за ООО «Новый Рим» задолженность по договору от 01.03.2021 № 03-П-03.21 в сумме 18 044 894 руб. (12 350 212 руб. + 5 694 681,74 руб.).

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 26.01.2022 в отношении ООО «Новый Рим» введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден ФИО5.

Сообщение о введении процедуры банкротства опубликовано в официальном печатном издании газете «Коммерсантъ» № 21 от 05.02.2022.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «Авангард-Строй» в суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, рассмотрев заявленные требования, счел их подлежащими удовлетворению в полном объеме.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и статьей 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника в порядке, определенном статьями 71 и 100 Закона о банкротстве.

В пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 №35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» (далее - Постановление №35) разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Приведенные разъяснения направлены на предотвращение в условиях банкротства должника и конкуренции его кредиторов необоснованных требований к должнику и нарушения тем самым прав кредиторов, поэтому к доказыванию обстоятельств, связанных с возникновением задолженности должника-банкрота, предъявляются повышенные требования. Целью такой проверки являются установление обоснованности долга и недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования.

Таким образом, при рассмотрении вопроса обоснованности требований кредитора суд должен проверить реальность совершения и исполнения сделки, действительное намерение сторон создать правовые последствия, свойственные соответствующим правоотношениям.

На основании статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее также ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статье 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии со статьей 720 ГК РФ, доказательством сдачи подрядчиком результатов работы и приемки его заказчиком (ответчиком) является акт, удостоверяющий приемку выполненных работ.

Как установлено статьей 711 ГК РФ, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

По смыслу пункта 1 статьи 711 ГК РФ по договору подряда оплате подлежит фактически выполненный (переданный заказчику) результат работ.

В статьях 711, 746 ГК РФ установлено, что основанием для возникновения у заказчика обязательства по оплате выполненных работ в порядке, установленном договором подряда, является сдача подрядчиком и принятие заказчиком результатов работ в установленном законом и договором порядке.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (пункт 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 №51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

Доказательством сдачи подрядчиком результатов работы и приемки его заказчиком может являться акт, удостоверяющий приемку выполненных работ.

В силу пункта 6 статьи 753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

В силу пункта 6 статьи 709 ГК РФ подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 ГК РФ.

При этом согласно статье 1103 ГК РФ правила, предусмотренные главой 60 ГК РФ о неосновательном обогащении, подлежат применению также к требованиям одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством.

1.   По договору № 72-П-10.20 от 30.10.2020.

Как отмечалось ранее, по указанному договору ООО «Авангард-Строй» был перечислен в пользу ООО «Новый Рим» аванс в размере 

<

***> руб., в подтверждение чего представлены платежные поручения № 1124 от 02.11.2020 на сумму 100 000 руб., № 1180 от 17.11.2020 на сумму 100 000 руб., № 1194 от 19.11.2020 на сумму 2 400 000 руб., № 1 232 от 30.11.2020 на сумму 1 560 000 руб. 

В то же время каких-либо надлежащих доказательств выполнения должником работ в рамках данного договора материалы дела не содержат.

Доводы ООО «Новый Рим» о выполнении на объекте работ на сумму 3 949 447, 41 руб. надлежащим образом не подтверждены. 

Представленные в материалы дела должником справки КС-3 и акты КС-2 от 23.11.2020 на сумму 1 913 270,02 руб., от 23.11.2020 на сумму 635 836, 03 руб., от 01.12.2021 на сумму 1 400 341,26 руб. со стороны ООО «Авангард-Строй» не подписаны.

В качестве доказательства направления данных документов в адрес ООО «Авангард-Строй» представлена копия письма №3 от 14.01.2021, которая содержит отметку: «передал ФИО3 в руки 15.01.2021. От подписи отказалась. Подпись». Между тем оригинал данного письма не представлен, сведений о том кем письмо передавалось в отметке не содержится, ФИО3 передачу документов отрицает, указывает, что не уполномочена от имени ООО «Авангард-Строй» принимать документы от третьих лиц (т.1, л.д. 242). Доказательств направления вышеуказанных документов почтовым отправлением не представлено.

Иных доказательств (помимо актов и справок), подтверждающих выполнение работ, должником не представлено.

Доводы должника о несении расходов на услуги по охране объектов в сумме 144 000 руб. и на аренду строительной техники в сумме 32 000 руб. сами по себе также не подтверждают выполнение работ по договору.

Так в силу пункта 2.1 договора № 72-П-10.20 от 30.10.2020 цена договора является твердой, включает в себя прибыль подрядчика, уплату налогов, сборов, других обязательных платежей и иных расходов подрядчика, связанных с выполнением обязательств по договору.

Согласно пункту 2.3.4 договора № 72-П-10.20 от 30.10.2020 цена договора включает в себя расходы подрядчика на охрану объекта.

Следовательно, отдельно расходы по охране объекта и аренде строительной техники не подлежат оплате.

При этом суд учитывает, что из представленного в материалы дела договора аренды строительной техники с экипажем № 30 СЭ/2020 от 10.12.2020, счета-фактуры от 14.12.2020 № 00000126, акта от 14.12.2020 № 00000126 и путевых листов невозможно достоверно установить необходимость аренды техники именно в целях выполнения работ по договору № 72-П-10.20 от 30.10.2020.

Учитывая изложенное, апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для включения неотработанного аванса в размере 

<

***> руб. по договору № 72-П-10.20 от 30.10.2020 в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

2. По договору от 05.03.2019 № 01-1/СУБ-19.

Как отмечалось ранее, по указанному договору ООО «Авангард-Строй» был перечислен в пользу ООО «Новый Рим» аванс в размере 

<

***> 602,56 руб., в подтверждение чего представлены платежные поручения № 130 от 20.02.2019 на сумму 500 000 руб., № АС0000148 от 04.03.2019 на сумму 700 000 руб., №АС0000183 от 18.03.2019 на сумму 1 000 000 руб., № АС00002014 от 28.03.2019 на сумму 1 717 025, 73 руб., №АС0000274 от 18.04.2019 на сумму 655 566,70 руб., №АС0000275 от 18.04.2019 на сумму 344 433,30 руб., №АС0000308 от 30.04.2019 на сумму 1 000 000 руб., №АС0000315 от 06.05.2019 на сумму 874 576,83 руб., №АС0000374 от 27.05.2019 на сумму 1 000 000 руб.  (т. 1, л.д. 60-64).

Должником были выполнены, а заказчиком приняты работы на общую сумму 6 951 268,49 руб., что подтверждается подписанными сторонами актами КС-2, справками КС-3 от 19.03.2019 на сумму 2 510 271,63 руб., от 19.04.2019 на сумму 3 585 455,83 руб.,  от 30.06.2019 на сумму 855 541,13 руб.

По заявлению ООО «Авангард-Строй» размер неотработанных должником денежных средств составил сумму в размере 840 334,07 руб.

Должник по задолженности в размере 431 196, 46 руб. не возражает, однако отмечает, что по платежному поручению от 18.04.2019 на сумму 344 433,30 руб. им в адрес ООО «Авангард-Строй» были поставлены товарно-материальные ценности на сумму 344 433,30 руб., в подтверждение чего представлен подписанный сторонами УПД № 4 от 30.03.2019; также должник указывает на оплату в адрес конечного заказчика за заявителя услуг по предоставлению электроэнергии по договору от 05.03.2019 № 01-1/СУБ-19 в сумме 64 704,31 руб.

Между тем апелляционный суд отмечает, что согласно пункту 1.4 договора от 05.03.2019 № 01-1/СУБ-19 работы выполняются с использованием материалов подрядчика. 

Пунктом 4.2 договора от 05.03.2019 № 01-1/СУБ-19 определено, что стоимостью работ по договору учтены все расходы и издержки при выполнении работ, подрядчик подтверждает, что все расходы, включая непредвиденные, возникающие в связи с надлежащим и полным выполнением им своих обязанностей по договору, учтены в стоимость работ. Стоимость работ по договору также включает в себя затраты на работы, необходимость которых может возникнуть в ходе исполнения настоящего договора для достижения результата работ.

Следовательно, должник не может требовать зачета стоимости материалов и электроэнергии в авансовый платеж.

Более того, из представленных в материалы дела платежного поручения №1581 от 01.12.2020, счета на оплату № 4 от 16.07.2020 невозможно сделать вывод об оплате должником ООО «Дугалак-Инвест» электроэнергии именно в рамках выполнения договора от 05.03.2019 № 01-1/СУБ-19. Расчет суммы задолженности за электроэнергию по спорному объекту также не представлен.

Учитывая изложенное, апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для включения неотработанного аванса в размере 840 334,07 руб. по договору от 05.03.2019 № 01-1/СУБ-19 в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

3. По договору от 01.03.2021 № 03-П-03.21.

Как отмечалось ранее, по указанному договору ООО «Авангард-Строй» ссылалось на перечисление в пользу ООО «Новый Рим» аванса в размере 

<

***> 742,78 руб., в подтверждение чего представлены платежные поручения о перечислении денежных средств в сумме 27 617 061 руб. в пользу должника и о перечислении денежных средств в сумме 5 694 681,70 руб. в пользу третьих лиц.

Доказательств перечисления денежных средств в большем размере материалы дела не содержат.

В рамках исполнения указанного договора между должником и ООО «Авангард-Строй» были подписаны акты КС-2 и справки КС-3 от 22.04.2021, от 11.05.2021, от 22.06.2021, от 25.06.2021, от 20.07.2021, от 18.08.2021, от 08.11.2021, от 26.11.2021 на общую сумму 20 961 531 руб.

В свою очередь представленные должником акты КС-2 № 8,9,10 и КС-3 от 08.12.2021 на общую сумму 23 325 945,10 руб. со стороны ООО «Авангард-Строй» не были подписаны. В материалы дела представлены доказательства отправки данных документов заказчику после возбуждения производства по настоящему обособленному спору – 04.04.2022; данные работы заказчиком не приняты, представлен мотивированный отказ от подписания актов и уведомление от 26.05.2022 о расторжении договора. При этом указанные документы содержат период выполнения работ с 26.06.2021 по 08.12.2021, то есть в большей части тот, который указывался в ранее подписанных актах и справках.

Относительно заявленных должником дополнительно выполненных по договору от 01.03.2021 № 03-П-03.21 работ на общую сумму 7 999 939,68 руб. апелляционный суд отмечает следующее.

Пунктом 2.1 договора установлено, что цена договора является твердой, определена на весь срок исполнения договора и включает в себя прибыль подрядчика, уплату налогов, сборов, других обязательных платежей и иных расходов подрядчика, связанных с выполнением обязательств по договору.

Подписанного заказчиком соглашения о выполнении дополнительных работ в материалах дела не имеется.

Представленные должником копии актов выполненных работ № 1-14 надлежащими доказательствами выполнения работ и принятиях их заказчиком не являются.  ООО «Авангард-Строй» подписание документов от своего имени Степановым М.В. отрицает, заявило о фальсификации доказательств, при этом оригиналы актов ООО «Новый Рим» не представлены.

В то же время апелляционный суд повторно отмечает, что в материалы дела представлены доказательства перечисления ООО «Авангард-Строй» в пользу ООО «Новый Рим» денежных средств по договору от 01.03.2021 № 03-П-03.21 в сумме 27 617 061 руб.

Также представлены доказательства перечисления денежных средств в сумме 5 694 681,70 руб. в пользу третьих лиц с назначением платежа: «по письму ООО «Новый Рим». 

Согласно пояснениям ООО «Авангард-Строй» денежные средства перечислялись в рамках действия договора строительного подряда № 03-П-03.21 от 01.03.2021,  денежные средства были перечислены третьим лицам за должника за поставку материалов и оборудования, необходимых для производства работ по договору, иных договорных отношений в этот период между сторонами не было, договорных отношений между ООО «Авангард-Строй» и третьими лицами, счета которых были оплачены ООО «Авангард-Строй» также не было. В подтверждение перечисления денежных средств за ООО «Новый Рим» в материалы дела также представлены счета на оплату.

Учитывая изложенное, а также принимая во внимание положения пункта 2.1 договора, требование ООО «Авангард-Строй» в части суммы 5 694 681,70 руб. является обоснованным.

В суде апелляционной инстанции (28.08.2023) представитель ООО «Авангард-Строй» подтвердил общий объем перечислений в размере 

<

***> 742,78 руб., произведенных по договору строительного подряда № 03-П-03.21 от 01.03.2021, также подтвердил задвоение требования на сумму 5 694 681,70 руб. Отказ от части требований кредитор не заявил, оставил на усмотрение суда. 

Таким образом, апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для включения в третью очередь реестра требований кредиторов должника по договору от 01.03.2021 № 03-П-03.21 задолженности в сумме 12 350 211,78 руб. (

<

***> 742,78 руб.  - 20 961 531 руб.).

Следовательно, в реестр требований кредиторов должника подлежали включению требования в общей сумме 17 350 545,85 руб. (12 350 211,78 руб. + 840 334,07 руб. + 

<

***> руб.), в связи с чем определение суда первой инстанции подлежит изменению на основании пункта 3 части 1 статьи 270 АПК РФ.

Кроме того, апелляционный суд считает необходимым отметить, что являются необоснованными доводы временного управляющего ООО «Новый Рим» о вынесении судебного акта судом первой инстанции выходящего за пределы заявленных требований, поскольку заявлением, поступившим в суд от 10.02.2023, ООО «Новый Рим» уточнило требования, просило включить в реестр задолженность в сумме 23 045 228 руб.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269 (пункт 2), 270 (пункт 3 части 1), 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд  

 

П О С Т А Н О В И Л:

определение Арбитражного суда Ярославской области от 23.03.2023 по делу № А82-17934/2021 изменить, изложить резолютивную часть в следующей редакции:

признать обоснованным и включить требование общества с ограниченной ответственностью «Авангард-Строй» в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Новый Рим» в состав третьей очереди в сумме 17 350 545 руб. 85 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Ярославской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

 

Председательствующий                               

 

Судьи

 

Е.В. Шаклеина

 

Т.М. Дьяконова

 

А.С. Калинина