АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

г. Краснодар                                                                                          Дело № А32-2145/2018

02.04.2018

Резолютивная часть решения объявлена 29.03.2018

Полный текст решения изготовлен 02.04.2018

Арбитражный суд в составе судьи Нигоева Р.А, 

при ведении протокола помощником судьи Осиповой М.Н. рассмотрев в судебном заседании заявление АО «Краснодаргоргаз», г. Краснодар

к УФАС по Краснодарскому краю, г. Краснодар, 

третье лицо: Департамент архитектуры и градостроительства МО г. Краснодар, г. Краснодар, в котором просит:

- признать незаконным и отменить постановления УФАС по Краснодарскому краю № 377А/2016 от 16.12.2016

- признать недействительным представление УФАС по Краснодарскому краю от 16.12.2016.

При участии в заседании

от заявителя: ФИО1 –представитель по доверенности

от заинтересованного лица: ФИО2 – представитель по доверенности.

От третьего лица: не явились, уведомлены

УСТАНОВИЛ:

АО «Краснодаргоргаз», г. Краснодар  обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к УФАС по Краснодарскому краю, г. Краснодар, в котором просит:

- признать незаконным и отменить постановления УФАС по Краснодарскому краю № 377А/2016 от 16.12.2016

- признать недействительным представление УФАС по Краснодарскому краю от 16.12.2016

Определением от 23.08.2017 г. производство по делу приостановлено до вступления в законную силу окончательного судебного акта по делу № А32-5956/2017.

Судом установлено, что Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 29.06.2017 заявленные требования удовлетворены.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 11.01.2018 решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.06.2017 по делу № А32-5956/2017 отменено, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Определением арбитражного суда кассационной инстанции от 22.11.2017 производство по кассационной жалобе прекращено в связи с отказом заявителя от кассационной жалобы.

Определением Верховного суда Российской  Федерации от 26.12.2017 отказано акционерному обществу «Краснодаргоргаз» в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

Стороны не возражают против возобновления производства по делу.

Согласно статье 146 АПК РФ арбитражный суд возобновляет производство по делу по своей инициативе после устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление, либо до их устранения по заявлению лица, по ходатайству которого производство по делу было приостановлено.

При таких обстоятельствах суд считает необходимым производство по делу возобновить.

Заявитель настаивает на требованиях.

Заинтересованное лицо возражает против требований. 

Третье лицо, уведомленное надлежащим образом не явилось, отзыв на заявление не представило.

По делу объявлен перерыв в 30 минут, после завершения которого, судебное заседание продолжено. Лица, участвовавшие в деле и их представители в судебное заседание после окончания перерыва не явились. 

В силу ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд счел возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежаще уведомленных сторон.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

В силу ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд счел возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежаще уведомленных сторон. 

Суд, исследовав материалы дела, выслушав представителя заинтересованного лица и третьего лица установил следующее.

16 декабря 2016 года заместителем руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю вынесено постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении N 377А/2016, которым заявитель признан виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.21 Кодекса административных правонарушений КоАП РФ»), выразившегося в неисполнении мероприятий в срок согласно п. 2.1.2 Договора № 86879-Т.П. (т) от 20.08.2015 года и подпункта «а» пункта 98 Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденными постановлением Правительства РФ от 30.12.2013 года Х-1314 (далее - Правила №1314) и привлечен к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей.

Управление выдало обществу представление от 16.12.2016 N 27183/6 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, в соответствии с которым обществу было предложено в течение 1 месяца со дня получения оспариваемого представления осуществить мероприятия по технологическому присоединению Объекту ФИО3 согласно пп. «а» п.98 Правил № 1314, п.2.1.2 Договора от 20.08.2015 № 86879-Т.П. (т), о принятых мерах сообщить письменно в Управление, с приложением соответствующих документов.

АО «Краснодаргоргаз», г. Краснодар считает, что в законных действиях Заявителя, предусмотренных действующим законодательством, при выполнении мероприятий по подключению (технологическому присоединению), в соответствии с выданными техническими условиями и договором о подключении, отсутствует умысел или неосторожность, составляющие субъективную сторону правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 9.21. КоАП РФ.

Соответственно, заявитель полагает, что обжалуемое постановление и представление должны быть признаны незаконными.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд.

Исследовав представленные сторонами доказательства в обоснование своих доводов и возражений, суд пришел к выводу, что в удовлетворении заявленных требований следует отказать по следующим основаниям.

Управлением по поступившему из Управления Роспотребнадзора по Краснодарскому краю письма от 09.08.2016 № 01-10/19604 обращения ФИО3 на действия АО "Краснодаргоргаз", выразившихся в нарушении п. 2.1.2. Договора №78236-Т.П.(с),     пп. «а» п. 98 Правил подключения № 1314, , определением от 21.10.2016 года возбуждено дело об административном правонарушении № 377А/2016 и проведено административное расследование.

В     присутствии     представителя    общества  18.11.2016,     заместителем руководителя управления ФИО4 составлен протокол по делу № 377А/2016 об административном правонарушении и вынесено определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном об административном правонарушении № 377А/2016.

01.12.2016 в связи с необходимостью истребования дополнительных материалов для рассмотрения дела № 377А/2016 вынесено определение об отложении дела № 377А/2016 на 02.12.2016 в 14-00.

02.12.2016 вынесено определение о продлении срока проведения административного расследования по делу до 30.12.2016.

02.12.2016 в связи с необходимостью истребования дополнительных материалов для рассмотрения дела № 377А/2016 вынесено определение об отложении дела № 377А/2016 на 16.12.2016 в 14-00.

Заместителем руководителя управления ФИО4 16.12.2016 в присутствии представителя общества вынесено постановление о наложении штрафа   по   делу   об   административном   правонарушении   №   377А/2016,   согласно которому     АО     "Краснодаргоргаз"     признано     виновным     в     совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и обществу назначено наказание в виде административного штрафа в сумме 100 000 рублей.

Управление выдало обществу представление от 16.12.2016 № 27183/6 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, в соответствии с которым обществу было предложено в течение 1 месяца со дня получения оспариваемого представления осуществить мероприятия по технологическому присоединению Объекту ФИО3 согласно пп. «а» п.98 Правил № 1314, п.2.1.2 Договора от 20.08.2015 № 86879-Т.П. (т), о принятых мерах сообщить письменно в Управление, с приложением соответствующих документов; о принятых мерах сообщить письменно в управление, с приложением соответствующих документов.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности,        соблюден        ли     установленный        порядок        привлечения        к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В силу части 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных     правонарушениях     нарушение     субъектом     естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объектом административного правонарушения выступают общественные отношения в области соблюдения безопасности технологического присоединения к электрическим сетям, подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения либо подключения (технологического присоединения) к системам водоснабжения и водоотведения.

Объективную сторону правонарушения образуют, в том числе, действия субъекта по нарушению правил технологического присоединения к электрическим сетям, правил подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения либо правил подключения (технологического присоединения) к системам водоснабжения и водоотведения, выразившееся в несоответствии предлагаемых потребителю для заключения проекта договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства или о подключении (технологическом присоединении) к системам теплоснабжения или системам водоснабжения и водоотведения и (или) технических условий (если получение технических условий требуется в соответствии с законодательством Российской Федерации) правилам, обязательным для сторон при заключении и исполнении соответствующих договоров, и (или) правилам определения и предоставления технических условий в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Субъектами     административного     правонарушения     могут     быть     как должностные, так и юридические лица.

Положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии, в силу части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции признается доминирующим, а транспортировка газа по трубопроводам в статье 4 Федерального закона от 19.08.1995 № 147 ФЗ "О естественных монополиях" (далее - Закон о естественных монополиях) отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий. При этом действия по подключению являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа.

Постановлением Федеральной энергетической Комиссии Российской Федерации от 14.11.1997 № 121/1 (с учетом изменений, внесенными Постановлением ФЭК РФ от 24.03.2000 № 15/6), АО "Краснодаргоргаз" является субъектом естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе и включено в раздел 2 "Транспортировка газа по трубопроводам", за регистрационным номером 23.2.2.

Согласно части 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ "О естественных монополиях" АО "Краснодаргоргаз", предоставляя услуги по транспортировке газа по трубопроводам, является субъектом естественной монополии.

Порядок        подключения        (технологического        присоединения)        к газораспределительным     сетям     утвержден     постановлением     Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 № 1314 "Об утверждении Правил подключения     (технологического     присоединения)     объектов     капитального строительства к сетям газораспределения, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - Правила № 1314).

Исполнителем является газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства (пункт 2 Правил № 1314).

Согласно пункту 3 Правил № 1314 подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке:

а) направление исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (далее - технические условия);

б) выдача технических условий;

в) направление исполнителю заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее соответственно - договор о подключении, заявка о подключении (технологическом присоединении);

г) заключение договора о подключении;

д)     выполнение     мероприятий по     подключению (технологическому присоединению), предусмотренных техническими условиями и договором о подключении;

е)  получение разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства заявителя (в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации);

ж) составление акта о подключении (технологическом присоединении), акта разграничения     имущественной     принадлежности     и     акта     разграничения эксплуатационной ответственности сторон.

В соответствии с пунктом 59 Правил подключения № 1314 подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении.

Из пункта 60 Правил N 1314 следует, что по договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению).

Пунктом 81 Правил подключения № 1314 установлено, что договор о подключении считается заключенным со дня поступления исполнителю подписанного заявителем экземпляра договора о подключении.

Также, согласно п. 98 Правил N 1314, исполнитель обязан:

а) осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения;

б) проверить выполнение заявителем технических условий о присоединении. Осуществление указанных действий завершается составлением и подписанием обеими сторонами акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению);

в) осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) не позднее установленного договором о подключении дня подключения (технологического присоединения) (но не ранее подписания акта о готовности, указанного в подпункте "б" настоящего пункта), если эта обязанность в соответствии с договором о подключении возложена на исполнителя;

г) по запросу заявителя не позднее 10 дней со дня получения запроса направить заявителю информацию о ходе выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению).

Как следует из материалов дела, между АО «Краснодаргоргаз» и ФИО3 заключен договор о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сетям газораспределения от    20.08.2015    года    №    86879-Т.П.(с),    а    также    выданы    технические    условия    от 20.07.2015 № 05.2/4722.

Предметом        договора        №     86879-Т.П.(с) является        обязанность        АО «Краснодаргоргаз» выполнить действия по обеспечению места соединения сети газораспределения АО «Краснодаргоргаз» с сетью газораспределения заявителя для подключения объекта капитального строительства, расположенного по адресу: Российская Федерация, Краснодарский край, г. Краснодар, Прикубанский внутригородской округ, ул. Лесопосадочная,38, в соответствии с выданными ТУ №05.2/4722.

Согласно пункту 2.1.2 договора № 86879-Т.П.(с) срок осуществления мероприятий, связанных с подключением объекта заявителя составляет 1 год с момента заключения настоящего договора. Данный срок является пресекательным.

Условия пункта 2.1.2 договора № 86879-Т.П.(с) не противоречат подпункту «а» пункта 98 Правил подключения № 1314.

Договор № 86879-Т.П.(с) подписан сторонами, мотивированный отказ от подписания проекта договора о подключении заявителем не представлен, следовательно, договор № 86879-Т.П.(с) заключен без разногласий.

Таким образом, мероприятия по подключению (технологическому присоединению) объекта газопотребления согласно пункту 2.1.2 договора №86879-Т.П.(с) и подпункта «а» пункта 98 Правил подключения № 1314 должны были быть осуществлены АО «Краснодаргоргаз» не позднее 22.08.2016 (с учетом выходных дней).

Ссылка АО «Краснодаргоргаз» на письмо Департамента архитектуры и градостроительства администрации муниципального  образования  г.  Краснодар  от 05.09.2016  № 29/9703, согласно которому генеральным планом муниципального образования город Краснодар и Правилами землепользования и застройки на территории     муниципального     образования     город     Краснодар     размещение газопровода-ввода по проекту «Газоснабжение жилого дома по адресу: г. Краснодар, Прикубанский внутригородской округ 

<

...>» не предусмотрено, в связи с чем рассмотрение вопроса подготовки документации по планировке территории (проекта планировки и проекта межевания) для размещения газопровода-ввода по вышеуказанному адресу не представляется возможным, подлежит отклонению судом, так как противоречит      нормам градостроительного законодательства. Нормами Градостроительного кодекса Российской Федерации не предусмотрено, то, что необходимо включить в градостроительный план каждое домовладение.

Пунктом 10 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлено, что порядок определения и предоставления технических условий, а также порядок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2012 № 307 утверждены Правила подключения к системам теплоснабжения (далее - Правила № 307).

Отношения между организацией, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, органами местного самоуправления и правообладателями земельных участков, возникающие в процессе определения и предоставления        технических        условий        подключения        строящихся,  реконструируемых или построенных, но не подключенных объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, включая порядок направления запроса, порядок определения и предоставления технических условий, а также критерии определения возможности подключения, регулируют Правила, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83 (далее - Правила № 83).

Из содержания пункта 9 Правил № 83 следует, что организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, обязана в течение 14 рабочих дней с даты получения запроса правообладателя земельного участка о предоставлении технических условий или информации о плате за подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения определить и предоставить технические условия или информацию о плате за подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения либо предоставить мотивированный отказ в выдаче указанных условий при отсутствии возможности подключения строящегося (реконструируемого) объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

Пунктом 13 Правил № 83 предусмотрено, что возможность подключения объектов     капитального     строительства        к     сетям     инженерно-технического обеспечения существует при наличии резерва пропускной способности сетей, обеспечивающего передачу необходимого объема ресурса; при наличии резерва мощности по производству соответствующего ресурса.

Отсутствие на момент запроса указанных резервов является основанием для отказа в выдаче технических условий, за исключением случаев, когда устранение этих ограничений учтено в инвестиционных программах организаций, осуществляющих эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения.

Как уже указано выше, общество не отказало потребителю в заключении договора на технологическое присоединение, наоборот, заключило договор, выдало технические условия от 20.07.2015 (Арх. № 418-у-24) на подключение техническое присоединение жилого дома по ул. Лесопосадочной,38. 

В любом случае общество, будучи субъектом естественной монополии, заключив договор с потребителем о технологическом присоединении, обязано был его исполнять.

Как установлено, судом до настоящего времени договор является действующим, договор обществом с потребителем не расторгнут, денежные средства потребителю не возвращены.

Общество, полагая, что отсутствовала техническая возможность для технологического присоединения, не должно было заключить договор с потребителем, либо должно было заблаговременно его расторгнуть и возвратить денежные средства.

Противоправные      действия      общества      явно      свидетельствуют      о злоупотреблении им своим доминирующим положением, что недопустимо.

АО «Краснодаргоргаз» как лицо, занимающее доминирующее положение и являющееся      владельцем      объекта,      предназначенные      для      организации газоснабжения, допустившим нарушение правил недискриминационного доступа к услугам по транспортировке газа по трубопроводам, является субъектом правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Имея возможность для соблюдения установленных законом требований по проведению мероприятий по технологическому присоединению в установленный срок, общество не приняло необходимых мер по соблюдению публично-правовой обязанности.

Наличие всех вышеназванных элементов образует состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Объективные доказательства отсутствия состава административного правонарушения, нарушения сроков и порядка привлечения к административной ответственности в материалы дела не представлены.

Судом не установлено оснований для признания допущенного правонарушения малозначительным с учетом пренебрежительного отношения общества к исполнению публично-правовой обязанности.

Суд апелляционной инстанции, с учетом конкретных обстоятельств дела, характера совершенного правонарушения, также не усматривает оснований для применения положений 3.4, 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Общество не представило в материалы дела доказательства о своем тяжелом финансовом положении, об исключительности случая совершенного им правонарушения.

Кроме того, суд учитывает, что согласно информации, содержащейся в сети Интернет общедоступном информационном ресурсе "Картотека арбитражных дел" общество ранее неоднократно было привлечено к административной ответственности за аналогичные правонарушения.

Рассмотрев     требование        заявителя     о        признании        недействительным

представления от 16.12.2016, суд также пришел к выводу об отказе в удовлетворении требований заявителя в данной части по следующим основаниям.

Статьей 29.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях       предусмотрено       право       административного       органа, рассматривающего дело об административном правонарушении, при установлении причин административного правонарушения и условий, способствовавших его совершению, на внесение в соответствующие организации и соответствующим должностным лицам представления о принятии мер по устранению указанных причин и условий.

Организации и должностные лица в соответствии с частью 2 статьи 29.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях обязаны рассмотреть представление об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, в течение месяца со дня его получения и сообщить о принятых мерах судье, в орган, должностному лицу, вынесшему представление.

В пункте 20.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной      практике      при      рассмотрении      дел      об      административных правонарушениях", предусмотренные статьей 29.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях представления об устранении причин     и     условий,     способствовавших     совершению     административного правонарушения, если они внесены на основании обстоятельств, отраженных в постановлении по делу об административном правонарушении, обжалуются вместе с таким постановлением по правилам, определенным параграфом 2 главы 25 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Оспариваемое представление вынесено отделом в порядке части 1 статьи 29.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях об устранении причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

Таким образом, вопрос о правомерности вынесения представления связан с вопросом о законности привлечения предприятия к административной ответственности, установлением причин административного правонарушения и условий, способствовавших его совершению.

Поскольку событие вмененного обществу правонарушения и вина самого общества в совершении допущенного им правонарушения является доказанной, то административный орган в пределах своих полномочий правомерно выдал обществу представление от 16.12.2016 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении суда апелляционной инстанции по делу №  15АП-12449/2017 по заявлению АО «Газпром газораспределение Краснодар» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю.

На основании вышеизложенного, руководствуясь 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Производство по делу возобновить.

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в установленный законом срок.

Судья                                                                                                           Р.А. Нигоев