Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-209760/23-148-1146

04 декабря 2023 г.

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 28 ноября 2023 года

Полный текст решения изготовлен  04 декабря 2023 года

Арбитражный суд в составе судьи Нариманидзе Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Департамента здравоохранения города Москвы (Адрес: 127006, 

<

...> ИНН/КПП 7707089084/ 770701001)

к Федеральной антимонопольной службе (Адрес: 123001, 

<

...>, ИНН/КПП 7703516539/ 770301001)

третьи лица - ООО «Лидер» (Адрес: 119330 г. Москва, Дружбы 4, к. 1 ИНН/КПП 9729270347/772901001)

Департамент города Москвы по конкурентной политике (ИНН/КПП 7704515009/770101001 Адрес: 105062, 

<

...>)

о признании незаконными п. 4, 5, 6 Решения Федеральной антимонопольной службы от 10.08.2023 по делу № 28/06/105-1863/2023 о нарушении законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок и предписания Федеральной антимонопольной службы от 10.08.2023 об устранении нарушения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок,

при участии:

от заявителя: ФИО2 доверенность от 20.12.2022г. (диплом)

от заинтересованного лица: Скирда Л.Н. доверенность от 21.11.2023г. (диплом)

от третьего лица: 1) не явился, извещен, 2) ФИО3 доверенность от 31.01.2023г. (диплом)

УСТАНОВИЛ:

С учетом уточнения заявленных требований в порядке ст. 49 АПК РФ, Департамент здравоохранения города Москвы  обратился в Арбитражный суд города  Москвы с заявлением о признании незаконными п. 4, 5, 6 Решения Федеральной антимонопольной службы от 10.08.2023 по делу № 28/06/105-1863/2023 о нарушении законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок и предписания Федеральной антимонопольной службы от 10.08.2023 об устранении нарушения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок.

Заявитель поддержал заявленные требования.

Ответчиком в материалы дела представлены материалы антимонопольного дела и отзыв на заявление, на основании которого просил в удовлетворении требований отказать.

Третьим лицом по делу в материалы дела также представлены отзыв на заявление.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, в материалах дела имеются документы, подтверждающие его надлежащее извещение о времени и месте судебного разбирательства. Суд счел возможным рассмотреть дело без участия представителя в порядке, предусмотренном ст.156 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ с учетом ст. 65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Как следует из заявления, в Федеральную антимонопольную службу поступила жалоба ООО «Лидер» на действия Заказчика, Департамента города Москвы по конкурентной политике  при проведении Заказчиком, Уполномоченным органом, АО «ЕЭТП» открытого конкурса в электронной форме на право заключения государственного контракта на поставку изделий (в том числе мебели) для оснащения медицинских организаций государственной системы здравоохранения города Москвы, предусматривающего встречные инвестиционные обязательства поставщика по созданию, модернизации, освоению их производства на территории города Москвы - 0173200001423001049), на основании доводов которого права и законные интересы Общества нарушены следующими действиями Заказчика, Уполномоченного органа:

1)                 ненадлежащим образом сформирована начальная (максимальная) цена контракта;

2)                 в рамках подтверждения соответствия участника закупки постановлению Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571 «О дополнительных требованиях к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также об информации и документах, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям, и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации» неправомерно принимается наличие опыта выполнения работ на любую сумму;

3)                 неправомерно объединено в один объект закупки производство и поставка товаров с разным кодами по Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности.

Из материалов дела следует, что в соответствии с Извещением, протоколами, составленными в ходе проведения Конкурса:

1)    Извещение размещено в ЕИС - 17.07.2023;

2)    способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) - открытый конкурс в электронной форме;

3)    начальная (максимальная) цена контракта - 5 100 000 000 руб.;

4)    источник финансирования – федеральный бюджет, КБК - 054090202А0308200244;

5)    дата окончания срока подачи заявок на участие в Конкурсе - 02.08.2023;

6)    на участие в Конкурсе подано 3 заявки от участников закупки, из которых 1 заявка признана соответствующей требованиям Извещения и Закона о контрактной системе;

7)    победителем Конкурса признано ООО «Лабромед» с предложением о цене контракта 5 100 000 000 руб.

По результатам рассмотрения антимонопольным органом жалоба Общества признана необоснованной. Вместе с тем в рамках проведения внеплановой проверки, в соответствии с частью с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в действиях Заказчика, Уполномоченного органа выявлено нарушение пункта 5, 13 части 1 статьи 42, пункта 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе, в связи с чем выдано обязательное для исполнения Предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе.

С оспариваемыми решением и предписанием ФАС России Заявитель не согласен в части пунктов 4, 5,6, считает их  незаконными, что послужило основанием для обращения с настоящим заявлением в суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из следующего.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе Извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе, в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки.

В силу пункта 2 части 29 статьи 34 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе определить требования к формированию лотов при осуществлении закупок отдельных видов товаров, работ, услуг.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.04.2021 № 620 установлены требования к формированию лотов при осуществлении закупок медицинских изделий, являющихся объектом закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Пунктом 1 Постановления № 620 определено, что при осуществлении закупок медицинских изделий не могут быть предметом одного контракта (одного лота) медицинские изделия различных видов в соответствии с номенклатурной классификацией медицинских изделий по видам, утвержденной Министерством здравоохранения Российской Федерации, при условии, что значение начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) превышает: 600 тыс. рублей - для заказчиков, у которых объем денежных средств, направленных на закупку медицинских изделий в предшествующем году, составил менее 50 млн. рублей; 1 млн. рублей - для заказчиков, у которых объем денежных средств, направленных на закупку медицинских изделий в предшествующем году, составил от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей; 1,5 млн. рублей - для заказчиков, у которых объем денежных средств, направленных на закупку медицинских изделий в предшествующем году, составил более 100 млн. рублей.

В соответствии с пунктом 2 Постановления № 620 указанное в пункте 1 Постановления № 620 требование не распространяется на закупки медицинских изделий, объединенных в один лот (контракт) по контрактам жизненного цикла, заключаемым в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, а также на закупки медицинских изделий, объединенных в один лот (контракт) с расходными материалами, которые предусмотрены производителем (изготовителем) для использования данных медицинских изделий.

Таким образом, исключение распространения положения Постановления № 620 на контракты со встречными инвестиционными обязательствами отсутствует. В иных случаях необходимо следовать требованиям, установленным в пункте 1 Постановления № 620.

Как установлено материалами настоящего дела, в соответствии с описанием объекта закупки (приложение к Извещению) необходимо, в том числе произвести и поставить Заказчику, в том числе следующие изделия: кресло для внутривенных вливаний и взятия крови (НКМИ 144330); стул медицинский (НКМИ 232140); шкаф медицинский (НКМИ 270000); кресло гинекологическое с электроприводом (НКМИ 151540, 151570, 259880); кушетка физиотерапевтическая (НКМИ 187250); кресло урологическое (НКМИ 15150).

При проведении закупки Заказчик указывает конкретно на вид товара, подлежащего поставке, например: шкаф медицинский, стул медицинский, стол офтальмологический.

В силу Правил государственной регистрации медицинских изделий, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2012 № 1416, государственной регистрации подлежат любые инструменты, аппараты, приборы, оборудование, материалы и прочие изделия, применяемые в медицинских целях отдельно или в сочетании между собой, а также вместе с другими принадлежностями, необходимыми для применения указанных изделий по назначению, включая специальное программное обеспечение, и предназначенные производителем (изготовителем) для профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации заболеваний, мониторинга состояния организма человека, проведения медицинских исследований, восстановления, замещения, изменения анатомической структуры или физиологических функций организма, предотвращения или прерывания беременности, функциональное назначение которых не реализуется путем фармакологического, иммунологического, генетического или метаболического воздействия на организм человека.

Указанные в описании объекта закупки (приложение к Извещению) товары не являются однородными (например, стеллаж медицинский, стол-шкаф медицинский, табурет медицинский, кровать для реанимации и интенсивной терапии, кровать медицинская), что не предусмотрено положениями Постановления № 620.

Учитывая тот факт, что закупаются медицинские изделия различных видов, НМЦК составляет 5 100 000 000 руб., заключаемый контракт не является контрактом жизненного цикла, а также закупаемый товар не относится к расходным материалам, которые предусмотрены производителем (изготовителем) для использования данных медицинских изделий, оснований для объединения закупаемых товаров в один лот данная закупка не содержит.

Таким образом, описание объекта закупки (приложение к Извещению) сформировано с нарушениями положений Постановления № 620.

Учитывая изложенное, вышеуказанные действия Заказчика, Уполномоченного органа нарушают пункт 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе.

Ссылка заявителя на пункт 3 «Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017 г. является несостоятельной, так как данный Обзор был подготовлен до вступления в силу Постановления № 620.

При наличии у Заказчика обоснованной потребности в поставке определенного вида медицинских изделий, Заказчик не лишен возможности закупки таких изделий в отдельном лоте.

Частью 5 статьи 23 Закона о контрактной системе установлено, что формирование и ведение в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд обеспечиваются федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок.

Согласно подпункту 5 пункта 1 статьи 42 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее информацию о наименовании объекта закупки, информация (при наличии), предусмотренная правилами использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, установленными в соответствии с частью 6 статьи 23 Закона о контрактной системе, указание (в случае осуществления закупки лекарственных средств) на международные непатентованные наименования лекарственных средств или при отсутствии таких наименований химические, группировочные наименования.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.02.2017 № 145 утверждены правила формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, правила использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно пункту 4 Правил использования КТРУ заказчики обязаны применять информацию, включенную в позицию КТРУ в соответствии с подпунктами «б» - «г» и «е» - «з» пункта 10 Правил формирования и ведения КТРУ, с указанной в ней даты начала обязательного применения.

При этом заказчик обязан при осуществлении закупки использовать информацию, включенную в соответствующую позицию, в том числе указывать согласно такой позиции      информацию о наименовании товара, работы, услуги; единицы измерения количества товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги (при наличии); описание товара, работы, услуги (при наличии такого описания в позиции).

Согласно Извещению в рамках исполнения государственного контракта предусмотрена поставка изделий (в том числе мебель), например:

1)    секция гардеробная с кодом ОКПД 2 - 31.09.11.1120 «Стеллажи, стойки, вешалки металлические»:

2)    стул с кодом ОКПД 2 - 31.01.11.150 «Мебель для сидения, преимущественно с металлическим каркасом»:

3)    тумба с кодом ОКПД 2 - 31.01.12.150 «Тумбы офисные деревянные»(перечень не является исчерпывающим).

Вместе с тем установлено, что Заказчик при описании объекта закупки осуществил описание товаров в соответствии с требованиями статьи 33 Закона о контрактной системе.

Однако КТРУ содержит, в том числе следующие позиции:

1)                  31.09.11.120-00000007 «Стеллаж складской металлический» (дата начала обязательного применения позиции каталога 20.08.2022);

2)                  31.01.11.150-00000004 «Стул на металлическом каркасе» (дата начала обязательного применения позиции каталога 23.04.2023);

3)                  31.01.12.150-00000004 «Тумба офисная деревянная» (дата начала обязательного применения позиции каталога 20.04.2023) (перечень не является исчерпывающим).

Кроме того, в каждом из приведенных кодов КТРУ есть отсылка на код ОКПД-2, которому соответствует данный товар.

Так, в позиции КТРУ 31.09.11.120-00000007 «Стеллаж складской металлический» имеется указание, что данный товар соответствует коду ОКПД 2 - 31.09.11.1120: в позиции КТРУ 31.01.11.150-00000004 «Стул на металлическом каркасе» имеется указание, что данный товар соответствует коду ОКПД 2 - 31.01.11.150: в позиции КТРУ 31.01.12.150-00000004 «Тумба офисная деревянная» имеется указание, что данный товар соответствует коду ОКПД 2-31.01.12.150.

Таким образом, характеристики необходимого к поставке товара содержатся в соответствующих позициях КТРУ, в связи с чем необходимо применять описание объекта закупки, исходя из характеристик, указанных в таких позициях.

В рамках реализации контракта, заключенного по итогам Конкурса, предусматривается поставка товаров.  При этом согласно Правилам использования КТРУ, позиции КТРУ применяются в отношении поставляемых товаров.

Учитывая вышеизложенное, антимонопольный орган правомерно пришел к выводу, что действия Заказчика, Уполномоченного органа, не применивших при описании объекта закупки позиции КТРУ, нарушают пункт 5 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе, что послужило основанием для вынесения оспариваемых решения и предписания.

На основании ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Суд приходит к выводу, что совокупность условий, предусмотренных ч. 1 ст. 198 АПК РФ, ст. 13 ГК РФ  и необходимых для признания незаконными оспариваемых актов отсутствует, решение и предписание  являются законными, обоснованными, приняты в полном соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации и не нарушают прав и законных интересов Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем заявленные требования удовлетворению не подлежат (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).

Судом проверены все доводы Заявителя, однако они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 29, 49, 64-68, 71, 75, 23, 156, 167-170, 176, 180, 197-201 АПК РФ, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Департамента здравоохранения города Москвы отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                                             Н.А.  Нариманидзе