АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17

http://www.msk.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №А40- 273176/19-96-2198

27 января 2020 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 20 января 2020 года 

Решение в полном объеме изготовлено 27 января 2020 года

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Гутник П.С., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ООО «ПРОЕКТ ЭЛЕМ» к ответчику ООО "ОЭК" о признании заключенным Дополнительного соглашения № 2 к Договору от 05.07.2017 г. № 8169-ОИПО-17,  о взыскании 880 000 руб., госпошлины  

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2 по доверенности от 20.09.2019 г., диплом;

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 08.04.2019 г., диплом;

УСТАНОВИЛ:

ООО «ПРОЕКТ ЭЛЕМ»  обратилось в суд с требованиями к ООО "ОЭК"  о признании заключённым Дополнительного соглашения №2 к Договору от 05.07.2017 №8169-ОИПО-17 и взыскании  8 800 000 руб. в счёт оплаты за выполненные работы по Договору от 05.07.2017 №8169-ОИПО-17.

Истец требования поддержал в полном объеме.

Ответчик требования не признал, согласно доводов отзыва. 

Выслушав доводы истца и ответчика, исследовав письменные доказательства, суд находит иск подлежащим удовлетворению.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации договоры являются основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей.

Пункт 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает приобретение и осуществление юридическими лицами своих гражданских прав своей волей и в своем интересе, гарантирует свободу в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Из материалов дела усматривается, что между акционерным обществом «Объединенная энергетическая компания» (АО «ОЭК») (Заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «ПРОЕКТ ЭЛЕМ» (ООО «ПРОЕКТ ЭЛЕМ») (Подрядчик) заключён договор от 05.07.2017 №8169-ОИПО-17 на выполнение проектно-изыскательских работ.

По условиям Договора Подрядчик принял обязательство выполнить проектно-изыскательские работы по строительству кабельных линий 0,4-20 кВ по адресу: Москва, г.о. Щербинка по титулу «Перевод электроснабжения потребителей городского округа Щербинка с 6 кВ на 20 кВ» в соответствии с «Техническим заданием «Выполнение проектно-изыскательских работ по строительству кабельных линий 0,4 - 20 кВ по адресу: Москва, г.о. Щербинка по титулу «Перевод электроснабжения потребителей городского округа Щербинка с 6 кВ на 20 кВ», (далее - Техническое задание), а Заказчик обязуется принять и оплатить выполненные Работы на условиях Договора и дополнительных соглашений к Договору.

ООО «ПРОЕКТ ЭЛЕМ» выполнило обязанности по договору в полном объёме. Данные обстоятельства подтверждаются следующими обстоятельствами:

Проектная документация по всем объектам проектирования направлена в адрес Заказчика вместе с сопроводительными письмами исх. №66 от 28.05.2018 года, исх. №90 от 23.07.2018.

В соответствии с пунктом 6.4 Договора, сдача приёмка выполненных работ осуществляется по факту их выполнения в полном объёме не позднее срока, указанного в п. 5.2. Технического задания, в течении 5 рабочих дней после согласования (утверждения) Заказчиком проектно-сметной документации и получения положительного заключения экспертизы.

АО «ОЭК» письмом от 21.06.2018 исх. № ОЭК/44/16102 согласовал полученную проектную документацию. Положительное заключение экспертизы выдано ГАУ «Мосгосэкспертиза» в июле 2019 года, что подтверждается письмом АО «ОЭК» от 10.09.2019 года исх. № ОЭК/96/26079.

Таким образом, Заказчик фактически принял выполненные Подрядчиком выполненные проектные работы по Договору.

В соответствии с пунктом 3.1 Договора цена Договора, с учётом применения коэффициента снижения в размере 37,52%, составила 8 000 000 рублей.

В соответствии с п.3.3. Договора, Цена Договора уточняется Сторонами по факту выполнения работ до осуществления окончательного расчёта по настоящему Договору путём подписания Сторонами дополнительного соглашения на основании Акта о приёмке выполненных работ (форма КС-2).

В соответствии с протоколом №5-ПИР и СМР от 30.03.2018 года, Подрядчику поручено подготовить и направить в адрес АО «ОЭК» для заключение Дополнительное соглашение, касающееся изменение объёмов работ в связи изменением длин трасс кабельных линий. На основании данного поручения, письмом от 26.04.2018 года исх. №52 ООО «ПРОЕКТ ЭЛЕМ» направило в адрес АО «ОЭК» новую редакции приложения №1 к техническому заданию, с указанием актуальных длин кабельных линий.

В связи с существенным изменением объёмов работ по Договору со стороны Заказчика, письмом от 20.08.2018 года исх. №110 ООО «ПРОЕКТ ЭЛЕМ» предложило заключить дополнительное соглашение на изменение объёмов работ, их стоимости и сроков выполнения.

Письмом №ОЭК/01/26099 от 26.09.2018 года АО «ОЭК» гарантировало увеличение стоимости Договора в случае, если стоимость проектно-изыскательских работ в сметах, получивших в ГАУ «Мосгосэкспертиза» положительное заключение достоверной сметной стоимости превысит сумму по договору, но не более 10 % от стоимости Договора.

По результатам проверки достоверности определения сметной стоимости объекта, стоимость проектно-изыскательских работ составила 15 672 684 (пятнадцать миллионов шестьсот семьдесят две тысячи шестьсот восемьдесят четыре) рубля 30 копеек, без учёта НДС. С учётом применения договорного коэффициента снижения в размере 37,52%, стоимость проектно-изыскательских работ составляет 9 792 293 рубля 18 копеек, что на 22,4 % превышает стоимость Договора.

Истцом указано на то, что с учётом гарантийного письма АО «ОЭК» от 26.09.2018 года №ОЭК/01/26099, стоимость проектно-изыскательских работ, с учётом увеличения цены договора на 10%, составила 8 800 000 рублей.

В соответствии с пунктом 11.1. Договора, цена Договора уточняется Сторонами после утверждения Заказчиком проектно-сметной документации и получения положительного заключения Мосгосэкспертизы (или организации, аккредитованной на право проведения негосударственной экспертизы), или утверждения Заказчиком проектно-сметной документации (в случае отсутствии необходимости проведения экспертизы проектно-сметной документации), путём заключения дополнительного соглашения. При этом Подрядчик обязан в течение 5 (пяти) рабочих дней, начиная со дня, следующего за днём утверждения Заказчиком проектно-сметной документации и получения положительного заключения Мосгосэкспертизы (или организации, аккредитованной на прав о проведения негосударственной экспертизы), или утверждения Заказчиком проектно-сметной документации (в случае отсутствии необходимости проведения экспертизы проектно-сметной документации) передать Заказчику подписанное со своей стороны дополнительное соглашение, в котором должны быть указаны соответствующие Изменения (пункт 11.1.1 Договора). Согласно пункту 11.1.2. Заказчик обязан в течение 5 (пяти) рабочих дней после получения дополнительного соглашения, предусмотренного пунктом 11.1 настоящего Договора, подписать его или направить в адрес Подрядчика протокол разногласий к дополнительному соглашению, а Подрядчик обязан в течение 5 (пяти) рабочих дней после получения дополнительного соглашения, подписанного с протокол ом разногласий подписать протокол разногласий и вернуть 1 (один) экземпляр Заказчику.

Истцом указано на то, что с письмом исх. № 100 от 06.08.2019 года ООО «ПРОЕКТ ЭЛЕМ» направило в адрес АО «ОЭК» Дополнительное соглашение к договору от 05.07.2017 №8169-ОИПО-17 на выполнение проектно-изыскательских работ с увеличением стоимости работ до 8 800 000 рублей. Так же с данным письмом в адрес АО «ОЭК» направлены: проектная документация, акты выполненных работ по форме КС-2 на сумму 8 800 000 рублей, справка о стоимости выполненных работ по форме КС-3 на сумму 8 800 рублей, акт о приёмке проектно-сметной документации, накопительная ведомость выполненных работ и счет на оплату выполненных работ.

Письмом от 12.08.2019 исх. № ОЭК/44/22544 года АО «ОЭК» вернуло комплект документов без рассмотрения, в том числе и дополнительное соглашение к Договору, без каких-либо протоколов разногласий, в нарушение порядка рассмотрения дополнительного соглашения, установленным частью 11 Договора.

Истцом указано на то, что при возврате документов, подтверждающих выполнение и передачу работ, Заказчиком так же нарушены правила сдачи приёмки Работ, установленные частью 6 Договора. Так пункт 6.5. Договора обязывает Заказчика в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня получения документов, рассмотреть и подписать их, и вернуть один экземпляр Подрядчику или направить мотивированный отказ с указанием перечня необходимых доработок и сроками их выполнения.

Истцом указано на то, что ссылка Заказчика на пункт 6.7. Договора при возврате документов является несостоятельной, поскольку данный пункт Договора предусматривает право Заказчика не рассматривать акт о приёмке выполненных работ с приложением исполнительной сметы, оформленного по каждому из объектов и Работы не оплачивать, если документы, указанные в пункте 6.4 Договора, представлены не в полном объёме, либо оформлены ненадлежащем образом (то есть с нарушением требований Договора и/или требований законодательства Российской Федерации и города Москвы).

Истцом указано на то, что учитывая отсутствие мотивированного отказа в приёмке выполненных работ, с учётом 10 дневного срока, работы по договору приняты заказчиком 20.08.2019 года.

В силу пункта 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 года №51, основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ (оказанных услуг) является сдача результата работ заказчику.

В соответствии со ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Статьей 711 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с п. 4 ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Письмом от 03.09.2019 исх. № ОЭК/01/25101 АО «ОЭК» уведомило ООО «ПРОЕКТ ЭЛЕМ» о готовности принять акты выполненных работ в пределах цены договора, а именно 8 000 000 рублей.

04.09.2019 года в адрес АО «ОЭК» направлена претензия исх. №141, в которой повторно указывалась необходимость заключения дополнительного соглашения в связи с существенным увеличением объёма работ, с учётом гарантийного письма АО «ОЭК» №ОЭК/01/26099 от 26.09.2018 года.

Письмом от 12.09.2019 исх. №ОЭК/01/26414 года АО «ОЭК», в ответ на претензию, уведомило ООО «ПРОЕКТ ЭЛЕМ» о том, что требования претензии оставлены без исполнения.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно статье 758 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

В соответствии со статьёй 759 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации. Задание на выполнение проектных работ может быть по поручению заказчика подготовлено подрядчиком. В этом случае задание становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком.

В силу пунктов 1.1, 1.2 Договора, на Заказчике лежит обязанность в предоставлении Исполнителю технического задания, в том числе качественных и полных исходных данных для произведения им проектных работ, отвечающих требованиям действующих норм и правил технического задания

В соответствии с пунктом 1 статьи 760 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик обязан выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором.

В соответствии с абзацем 6 статьи 762 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан, если иное не предусмотрено договором, возместить подрядчику дополнительные расходы, вызванные изменением исходных данных для выполнения проектных и изыскательских работ вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика.

Согласно указанной норме заказчик обязан возместить подрядчику дополнительные расходы, не предусмотренные договорными отношениями, и понесённые последним вследствие изменения исходных данных ввиду обстоятельств, не зависящих от самого Подрядчика.

Истцом указано на то, что  письмом от 26.09.2018 № ОЭК/01/26099 Заказчик гарантировал увеличение стоимости Договора в случае, если стоимость проектно-изыскательских работ в сметах, получивших в ГАУ «Мосгосэкспертиза» положительное заключение достоверной сметной стоимости превысит сумму по договору в пределах 10 % от стоимости Договора.

Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» было разъяснено, что если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон,  суд в зависимости от обстоятельств дела и с учётом характера и последствий такого поведения отказывает в защите принадлежащего ей права полностью или частично, а также применяет иные меры, обеспечивающие защиту интересов добросовестной стороны или третьих лиц от недобросовестного поведения другой стороны (пункт 2 статьи 10 ГК РФ), например, признает условие, которому недобросовестно воспрепятствовала или содействовала эта сторона соответственно наступившим или ненаступившим (пункт 3 статьи 157 ГК РФ); указывает, что заявление такой стороны о недействительности сделки не имеет правового значения (пункт 5 статьи 166 ГК РФ).

Учитывая недобросовестность поведения АО «ОЭК» по заключению дополненного соглашения к Договору по увеличению стоимости работ, а также принимая во внимание правовую позицию, изложенную в пункте 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 г. № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров», в соответствии с которой совершение сторонами конклюдентных действий рассматривается как согласие на внесение изменений в договор, заключённый в письменной форме, Дополнительное соглашение №2 считается заключённым.

Пунктом 4.1. Договора установлен срок оплаты за выполненные работы - в течение 30 дней с момента принятия работ. С учётом данного, срок оплаты за выполненные работы насупил 19.09.2019 года.

Таким образом, по мнению истца, задолженность АО «ОЭК» перед ООО «ПРОЕКТ ЭЛЕМ» по договору от 05.07.2017 №8169-ОИПО-17 на выполнение проектно-изыскательских работ, с учётом дополнительного соглашения №2, по состоянию на 10.10.2019 года составляет 8 800 000 тысяч рублей.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия с требованием оплатить задолженность, которая была оставлена ответчиком без удовлетворения, в связи с чем истец обратился в суд с настоящим иском.

Суд пришел к следующим выводам.

В силу п. 1.4 Договора результатом проведения работ является ПСД по объекту, согласованная со всеми заинтересованными организациями, утвержденная Заказчиком и получившая положительное заключение «Государственного автономного учреждения города Москвы «Московская государственная экспертиза».

В соответствии с п. 3.2.5.3. Технического задания к Договору Подрядчик принимает на себя обязательства разработать проектно-сметную документацию в объеме, необходимом и достаточном для соответствия требованиям законодательства в области энергоснабжения и строительства, ГОСТ, ПУЭ, СНиП, иным нормативам, нормам, положениям, инструкциям, правилам, указаниям (в том числе носящим рекомендательный характер), действующим на территории Российской Федерации, в том числе на территории г. Москвы, требованиям органов государственной власти и управления, уполномоченных контролировать, согласовывать, выдавать разрешения, и наделенных другими властными и иными полномочиями в отношении создаваемых в рамках настоящего технического задания объектов.

В соответствии с п. 3.3. Договора Стороны договорились, что цена по Договору будет  уточнена после проведения экспертизы, но в любом случае не превысит максимальную (предельную) цену Договора, установленную в п.3.1 то есть цена не может превышать 8 000 000,00 руб.

Также п. 3.4. Договора закреплено, что в случае, если Подрядчиком не были учтены какие-либо расходы на выполнение работ по настоящему Договору, указанные работы все равно будут выполнены Подрядчиком в полном соответствии с Техническим заданием и иными условиями настоящего Договора в пределах цены настоящего Договора.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьей 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Все участники, пожелавшие принять участие в определении подрядчика, заранее осведомлены об условиях исполнения Договора и предупреждены о невозможности изменения цены контракта, за исключением случаев, указанных в Законе о закупках № 223-ФЗ, а подача заявки на участие свидетельствует о согласии Подрядчика принять на себя обязательства, связанные с выполнением работ на условиях, установленных заказчиком.

Таким образом, до подписания договора ООО «ПРОЕКТ ЭЛЕМ» были известны все условия договора. Приняв участие и подписав Договор ООО «ПРОЕКТ ЭЛЕМ» выразило согласие со всеми его положениями, более того самостоятельно определило цену Договора.

В соответствии с п. 3.2.5.3. Технического задания к Договору Подрядчик принимает на себя обязательства разработать проектно-сметную документацию в объеме, необходимом и достаточном для соответствия требованиям законодательства в области энергоснабжения и строительства, ГОСТ, ПУЭ, СНиП, иным нормативам, нормам, положениям, инструкциям, правилам, указаниям (в том числе носящим рекомендательный характер), действующим на территории Российской Федерации, в том числе на территории г. Москвы, требованиям органов государственной власти и управления, уполномоченных контролировать, согласовывать, выдавать разрешения, и наделенных другими властными и иными полномочиями в отношении создаваемых в рамках настоящего технического задания объектов.

В соответствии с п. 3.1. ст. 23 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» объем финансовых потребностей, необходимых для реализации отдельных мероприятий инвестиционных программ субъектов электроэнергетики не должен превышать объем таких потребностей, определенный в соответствии с утвержденными федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в области топливно-энергетического комплекса, укрупненными нормативами цены типовых технологических решений капитального строительства объектов электроэнергетики.

Приказом Минэнерго России от 08.02.2016 № 75 утверждены укрупненные нормативы цены типовых технологических решений капитального строительства объектов электроэнергетики в части объектов электросетевого хозяйства.

На основании пункта 1 статьи 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Как следует из материалов дела,  06.08.2018 письмом № 107 ООО «Проект Элем» направило в АО «ОЭК» сметную документацию, которая превысила максимальную стоимость строительства объектов электроэнергетики, установленную Приказом Минэнерго России от 08.02.2016 № 75, на 9,4%.

АО «ОЭК» были выданы замечания письмом № ОЭК/44/21832 от 16.08.2018 в связи с тем, что проект было невозможно реализовать, поскольку расходы сверх максимальной стоимости невозможно включить в тариф, следовательно, потребительская ценность первой редакции ПСД отсутствовала.

Подрядчик обязан выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором; согласовывать готовую техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком - с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления; передать заказчику готовую техническую документацию (пункт 1 статьи 760 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 761 ГК РФ при обнаружении недостатков в технической документации подрядчик по требованию заказчика обязан безвозмездно ее переделать и, соответственно, произвести необходимые дополнительные изыскательские работы.

В силу п. 3.2.5.3 Технического задания к договору Подрядчик устраняет за свой счет все замечания к проектно-сметной документации, полученные от Заказчика.

При этом корректировка проекта не является дополнительной работой. 

Разъяснения по данному вопросу были ранее направлены в ООО «Проект Элем» (№ ОЭК/44/23162 от 16.08.2019; № ОЭК/96726079 от 10.09.2019

Таким образом, оснований для признания Дополнительного соглашения №2 к Договору от 05.07.2017 №8169-ОИПО-17 не имеется.

Оценив и исследовав в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в материалы дела доказательства, проанализировав условия договора, суд пришел к выводу о том, что работы  истцом выполнены, замечания в отношении объема и качества выполненных работ не представлены, оплата работ ответчиком добровольно не произведена, поэтому требования  истца о взыскании задолженности в судебном порядке являются обоснованными и подлежат удовлетворению в части в размере 8 000 000 руб.

Расходы по госпошлине распределены на основании ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

На основании статей 307-309, 330, 702, 711, 740, 746, 753  Гражданского кодекса Российской Федерации руководствуясь ст. ст. 65, 71, 110, 167, 170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с ООО "ОЭК" в пользу ООО «ПРОЕКТ ЭЛЕМ» задолженность в размере 8 000 000 руб., расходы по уплате госпошлины в размере 20 600 руб.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с ООО «ПРОЕКТ ЭЛЕМ» в доход федерального бюджета Российской Федерации госпошлину в размере 6 091 руб.

Взыскать с ООО "ОЭК" в доход федерального бюджета Российской Федерации госпошлину в размере 40 309 руб.

Решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                П.С.  Гутник