АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Климова ул., 62 д., Курган, 640002, http://kurgan.arbitr.ru,

тел. (3522) 46-64-84, факс (3522) 46-38-07

E-mail: info@kurgan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А34-327/2021

г. Курган

23 мая 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 16 мая 2022 года.

В полном объёме решение изготовлено 23 мая 2022 года. 

Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Григорьева А.А. 

при ведении протокола помощником судьи Григорьевой Н.В., 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Ремонтно-строительная компания «Орион» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

заинтересованное лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

третьи лица: 1. Государственное бюджетное учреждение «Курганская больница № 2», 2. общество с ограниченной ответственностью «Центр электронного документооборота», 3. акционерный коммерческий банк «Держава» публичное акционерное общество»,

о признании незаконным решения,

при участии в заседании представителей:

от заявителя: явки нет, извещен,

от заинтересованного лица: ФИО1, по доверенности № 1 от 10.01.2022, 

от третьих лиц: явки нет, извещены,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Ремонтно-строительная компания «Орион» (далее – заявитель, ООО «РСК «Орион») обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании незаконным решения № РПН 45-81/2020 от 05.11.2020 о включении в реестр недобросовестных поставщиков Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (далее – заинтересованное лицо, Управление). 

Заявитель, третьи лица, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте проведения заседания извещены.

В судебном заседании представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзывах.

Заслушав доводы представителя заинтересованного лица, исследовав письменные материалы дела, суд установил следующее.

ГБУ «Курганская больница № 2» 25.09.2020 на официальном сайте Единой информационной системе в сфере закупок размещено извещение № 0843500000220003691 о проведении электронного аукциона по капитальному ремонту кровли и фасада здания главного корпуса ГБУ «Курганская больница № 2».

Согласно протоколу подведения итогов аукциона в электронной форме от 05.10.2020 (извещение № 0843500000220003691) по результатам рассмотрения вторых частей заявок на участие в данном аукционе победителем признано ООО «РСК «Орион».

В соответствии с документацией об аукционе ООО «РСК «Орион» направило в адрес ГБУ «Курганская больница № 2» банковскую гарантию БГ-412293/2020 от 20.10.2020, выданную «АКБ «Держава» ПАО».

Рассмотрев представленную банковскую гарантию, ГБУ «Курганская больница № 2» признало ее не соответствующей положениям статьи 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ).

Протоколом от 23.10.2020 ГБУ «Курганская больница № 2» приняло решение об отказе от заключения контракта с ООО «РСК «Орион» на выполнение работ по капитальному ремонту кровли и фасада здания главного корпуса ГБУ «Курганская больница № 2» (извещение № 0843500000220003691).

В этот же день названный протокол размещен на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок.

ГБУ «Курганская больница № 2» 28.10.2020 обратилось в Управление с заявлением о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации в отношении ООО «РСК «Орион» в связи с не предоставлением победителем электронного аукциона обеспечения исполнения контракта в установленный срок, согласно части 5 статьи 96 Закона № 44-ФЗ.

По результатам рассмотрения обращения ГБУ «Курганская больница № 2» Комиссия Управления пришла к выводу о подтверждении факта уклонения ООО «РСК «Орион» от заключения контракта на основании части 5 статьи 96 Закона № 44-ФЗ.

05.11.2020 Управление приняло решение по делу № РПН 45-81/2020 о включении в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) информации в отношении ООО «РСК «Орион».

Не согласившись с данным решением, ООО «РСК «Орион» обратилась в Арбитражный суд Курганской области с настоящим заявлением.

Исходя из положений норм, закрепленных в статьях 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, следует, что оспариваемое решение может быть признано судом недействительным при одновременном наличии двух условий: не соответствие оспариваемого решения закону или иному нормативному правовому акту и нарушение этим решением прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие). 

Порядок заключения контракта по результатам открытого конкурса в электронной форме установлен статьей 83.2 Закона № 44-ФЗ, действовавшей до 31.12.2021.

Согласно части 2 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ в течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанных в части 12 статьи 54.7, части 8 статьи 69, части 8 статьи 82.4, части 23 статьи 83.1 настоящего Федерального закона протоколов заказчик размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения с использованием единой информационной системы в проект контракта, прилагаемый к документации или извещению о закупке, цены контракта (за исключением части 2.1 настоящей статьи), предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, либо предложения о цене за право заключения контракта в случае, предусмотренном частью 23 статьи 68 настоящего Федерального закона, а также включения информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), информации, предусмотренной пунктом 2 части 4 статьи 54.4, пунктом 7 части 9 статьи 83.1 настоящего Федерального закона, указанных в заявке, окончательном предложении участника электронной процедуры.

В соответствии с частью 3 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи. В случае, если при проведении открытого конкурса в электронной форме, конкурса с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапного конкурса в электронной форме или электронного аукциона цена контракта, сумма цен единиц товара, работы, услуги снижены на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, начальной суммы цен единиц товара, работы, услуги, победитель соответствующей электронной процедуры одновременно предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с частью 1 статьи 37 настоящего Федерального закона или обеспечение исполнения контракта в размере, предусмотренном документацией о соответствующей электронной процедуре, и информацию, предусмотренные частью 2 статьи 37 настоящего Федерального закона, а также обоснование цены контракта, суммы цен единиц товара, работы, услуги в соответствии с частью 9 статьи 37 настоящего Федерального закона при заключении контракта на поставку товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствия, средств для скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи в экстренной или неотложной форме, лекарственных средств, топлива).

В соответствии с частью 13 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ победитель электронной процедуры (за исключением победителя, предусмотренного частью 14 настоящей статьи) признается заказчиком уклонившимся от заключения контракта в случае, если в сроки, предусмотренные настоящей статьей, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени такого победителя, или не направил протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи, или не исполнил требования, предусмотренные статьей 37 настоящего Федерального закона (в случае снижения при проведении электронного аукциона или конкурса цены контракта, суммы цен единиц товара, работы, услуги на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, начальной суммы цен единиц товара, работы, услуги). При этом заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем признания победителя электронной процедуры уклонившимся от заключения контракта, составляет и размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы протокол о признании такого победителя уклонившимся от заключения контракта, содержащий информацию о месте и времени его составления, о победителе, признанном уклонившимся от заключения контракта, о факте, являющемся основанием для такого признания, а также реквизиты документов, подтверждающих этот факт.

Частью 3 статьи 96 Закона № 44-ФЗ установлено, что исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением независимой гарантии, соответствующей требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия независимой гарантии определяются в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом срок действия независимой гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой независимой гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со статьей 95 настоящего Федерального закона.

При этом согласно части 4 статьи 96 Закона № 44-ФЗ контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Частью 4 статьи 44 Закона № 44-ФЗ установлено, что банковская гарантия, выданная участнику закупки банком для целей обеспечения заявки на участие в конкурсе или аукционе, должна соответствовать требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона. Срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не менее чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок.

В соответствии с пунктом 2 части 6 статьи 45 Закона № 44-ФЗ основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2 и 3 настоящей статьи.

Положениями части 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ установлено, что в случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии.

Однако пунктом 1.6 банковской гарантии БГ-412293/2020 от 20.10.2020 предусмотрено, что требование по гарантии должно быть получено гарантом до окончания срока действия гарантии.

Формулировка в банковской гарантии относительно направления требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии не должна противоречить части 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ (императивная норма), поскольку законодатель исключил для субъектов правоотношений возможность диспозитивного выбора условий банковской гарантии в данной части.

В настоящем случае условие банковской гарантии не отвечает требованиям части 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ в части определения порядка направления требования об осуществлении денежной выплаты по банковской гарантии.

В связи с этим, у ГБУ «Курганская больница № 2» имелись основания для признания банковской гарантии не соответствующей требованиям части 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ и принятия решения о признании ООО «РСК «Орион» уклонившимся от заключения контракта.

Согласно части 2 статьи 104 Закона № 44-ФЗ информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, включается в реестр недобросовестных поставщиков.

При таких обстоятельствах Управление пришло к верному выводу о включении информации в отношении ООО «РСК «Орион» в реестр недобросовестных поставщиков.

Исследовав и оценив приводимые заявителем доводы, суд отклоняет их как необоснованные по изложенным выше основаниям.

ООО «РСК «Орион», принимая решение об участии в аукционной процедуре и подавая соответствующую заявку, несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом № 44-ФЗ, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям указанного закона, в том числе, приведших к невозможности заключения контракта с ним как с лицом, признанным победителем аукциона.

Действуя в рамках заключения и исполнения государственного контракта, участник аукциона должен осознавать, что он вступает в правоотношения по расходованию публичных финансовых средств на общественные социально-экономические цели, что требует от него большей заботливости и осмотрительности при исполнении своих обязанностей, вытекающих из конкретного контракта.

Кроме того, ООО «РСК «Орион», являясь участником аукциона, обязано обладать достаточной компетентностью в вопросах порядка и условий реализации прав и обязанностей, возникающих у него в связи с участием в специфических правоотношениях в сфере обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Вместе с тем, в рассматриваемом случае усматривается недобросовестное  поведение заявителя, выраженное в  непредусмотрительности, халатности к вопросу о верном (законном) оформлении  банковской гарантии как факта обеспечения  исполнения контракта. Данное осознанное поведение заявителя свидетельствует о невозможности для заказчика заключить контракт.    

При указанных обстоятельствах, суд считает, что ООО «РСК «Орион» в рассматриваемом случае правомерно было включено Управлением в реестр недобросовестных поставщиков, данная мера ответственности отвечает целям реализации ведения реестра и является соразмерной допущенным нарушениям. 

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд не усматривает несоответствия оспариваемого решения положениям антимонопольного законодательства. Доказательства нарушения прав и законных интересов заявителя оспариваемым решением в материалах дела отсутствуют.

Ввиду изложенного правовые основания для признания решения № РПН 45-81/2020 от 05.11.2020 о включении в реестр недобросовестных поставщиков незаконным в силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации у суда отсутствуют.

В связи с отказом в удовлетворении требований государственная пошлина по делу относится на заявителя в порядке статья 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

В удовлетворении заявления отказать. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Курганской области.

 

Судья

А.А. Григорьев