АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  НОВОСИБИРСКОЙ  ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

Р Е Ш Е Н И Е

г. Новосибирск

«17» июня  2020 г.                                                                     Дело №А45-4978/2020

Резолютивная часть 16.06.2020

Полный текст 17.06.2020

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Наумовой Т.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Государственного автономного учреждения дополнительного образования Новосибирской области "Областной центр развития творчества детей и юношества" (ОГРН 

<

***>), г. Новосибирск 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области, г. Новосибирск 

третьи лица: 1. Общество с ограниченной ответственностью «Антарес Строй», 2. Индивидуальный предприниматель ФИО2

о признании недействительным решения №054/01/18.1-94/2020 от 20.01.2020,  предписания №054/01/18.1-94/2020 от 20.01.2020,

при участии в судебном заседании представителей:

заявителя: ФИО3, доверенность от 18.05.2020,  паспорт, ФИО4, доверенность от 27.02.2020, паспорт, диплом;

заинтересованного лица: ФИО5, доверенность №СГ/5 от 09.01.2020, копия диплома, паспорт (онлайн-заседание);

третьих лиц: 1), 2) не явились, извещены

У С Т А Н О В И Л

Государственное автономное учреждение дополнительного образования Новосибирской области "Областной центр развития творчества детей и юношества" (по тексту –заявитель, ГАУ ДО НСО «ОЦРТДиЮ», Учреждение) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (по тексту- Новосибирское УФАС России, заинтересованное лицо, антимонопольный орган) о признании недействительными решение №054/01/18.1-94/2020 от 20.01.2020 и  предписание №054/01/18.1-94/2020 от 20.01.2020, вынесенных по результатам рассмотрения жалобы Общества с ограниченной ответственностью «Антарес Строй» в порядке ст. 18.1 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (по тексту- Закон № 135-ФЗ или Закон о защите конкуренции). 

Заявитель полагает,  что выводы заинтересованного лица в части необоснованного допуска к участию в закупке Индивидуального предпринимателя ФИО2 по причине не соответствия его заявки требованиям Извещения о проведении запроса котировок № 31908643339 на выполнение работ по ремонту ограждения территории ЦД и СО им. О. Кошевого не соответствуют фактическим обстоятельствам, противоречат как требованиям Извещения, содержанию заявки и Инструкции по заполнению заявок. Заявка участника, признанного победителем, полностью соответствовала требованиям документации, технических регламентов и государственных стандартов, в том числе, используемые сокращения. Возможности исполнить выданное предписание не имелось, так как контракт на момент подачи жалобы был уже заключен и на момент выдачи предписания был исполнен победителем закупки. Более подробно доводы изложены в заявлении  и дополнительных пояснениях. 

Управление возражало против удовлетворения требований, при этом указывает, что Инструкция по заполнению заявки допускает указание диапазона значений и указание крайнего значения параметра, но только в отношении отмеченных знаком (*) показателей либо если применение перечисленных формулировок предусмотрено техническими регламентами и стандартами. Как было установлено антимонопольным органом, заявка победителя закупки (ИП ФИО2) не соответствует требованиям, предусмотренным закупочной документацией. Так, например Перечень товаров (материалов), используемые при выполнении работ Технического задания на выполнение работ содержит следующие характеристики показателей:

Бетон тяжелый плотной структуры средней плотностью 2000 ... 2500* кг/м3 на цементном вяжущем и плотных крупном и мелком заполнителях. Класс прочности на сжатие В15, марка по морозостойкости не ниже F150 (по первому базовому методу). Истинная плотность мелкого заполнителя должна быть 2000* ... 2800* кг/м3. Содержание пылевидных и глинистых частиц в мелком заполнителе не должно быть более 3% по массе. Средняя плотность крупного заполнителя должна быть 2000* ... 3000* кг/м3. Наибольшая крупность заполнителя, мм, 20. Фракции крупного заполнителя, мм, 5* ... 10* и 10 ... 20* или смесь фракций 5* ... 20* мм. Содержание зерен пластинчатой (лещадной) и игловатой форм в крупном заполнителе не должно превышать 35% массы.

Относительно этих же показателей в заявке ИП ФИО2 содержатся следующие характеристики:

Бетон тяжелый плотной структуры средней плотностью более 2000 до 2500 кг/м3 на цементном вяжущем и плотных крупном и мелком заполнителях. Класс прочности на сжатие В15, марка по морозостойкости F150 (по первому базовому методу). Истинная плотность мелкого заполнителя от 2000 до 2800 кг/м3. Содержание пылевидных и глинистых частиц в мелком заполнителе не более 3% по массе. Средняя плотность крупного заполнителя от 2000 до 3000 кг/м3. Наибольшая крупность заполнителя, мм, 20. Фракции крупного заполнителя, мм, от 5 до 10 и св. 10 до 20. Содержание зерен пластинчатой (лещадной) и игловатой форм в крупном заполнителе не превышает 35% массы.

В отношении показателя «Фракции крупного заполнителя» ФИО2 указано в том числе «св. 10 до 20». Однако Инструкция по заполнению заявки в отношении данного показателя не предусматривает формулировки «св.». В техническом задании данный показатель указан как «10 ... 20*», при этом показатель «10» не отмечен знаком звездочка (*).

Также в отношении таких показателей как «Расслаиваемость свежеприготовленной смеси», «Параметр шероховатости поверхности пиломатериалов», «Кривизна труб», «Содержание зерен пластинчатой (лещадной) и игловатой форм в крупном заполнителе», «Серповидность профилей» ИП ФИО2 использована формулировка «не превышает». Однако Инструкция по заполнению заявки не предусматривает использование такой формулировки, как «не превышает». 

В отношении показателя «Норма подвижности по погружению конуса» в заявке, признанной победителем, указано «св. 8 до 12 включ.». Инструкция по заполнению заявки не позволяет использовать формулировка «св.» и «включ.».

В отношении показателя «Предельное отклонение по диаметру каната» в заявке ИП ФИО2 указано значение «+10%», при этом в Перечне товаров (материалов), используемых при выполнении работ данный показатель не отмечен знаком (*), применение данной формулировки не предусмотрено ГОСТ 3070-88.

Таким образом, по мнению Новосибирского УФАС России, в заявке признанной победителем, не содержатся конкретные показатели по всему перечню товаров (материалов) указанных в Техническом задании, что не соответствует требованиям п. 15 Извещения, в рассматриваемом случае у закупочной комиссии не имелось оснований для признания победителем запроса котировок ИП ФИО2 На основании вышеизложенного, Заказчиком ГАУ ДО НСО «ОЦРТДиЮ» допущены нарушения порядка организации и проведения запроса котировок, в связи с чем, принятое решение и выданное предписание являются законными и обоснованными. Более подробно доводы изложены в отзыве. 

К участию в деле привлечены в качестве третьих  лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Общество с ограниченной ответственностью «Антарес Строй» (заявитель по жалобе) и Индивидуальный предприниматель ФИО2 (победитель торгов). 

Отзывы третьими лицами в материалы дела  не представлены, явка представителей в судебное заседание не обеспечена, извещены надлежащим образом.  

Дело рассмотрено по правилу ст. 123, 156 АПК РФ. 

Суд, рассмотрев материалы дела, исследовав представленные доказательства, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, пришел к выводу о наличии   правовых оснований для удовлетворения заявленных требований. При этом суд исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, в Новосибирское УФАС России поступила жалоба ООО «Антарес Строй» на действия заказчика Государственного автономного учреждения дополнительного образования Новосибирской области «Областной центр развития творчества детей и юношества» при проведении запроса котировок на выполнение работ по ремонту ограждения территории ЦДиСО им. О. Кошевого (1 ч.) (№ извещения 31908643339 на сайте www.zakupki. gov.ru). В жалобе ООО «Антарес Строй» просило рассмотреть правомерность проведения закупки и рассмотрения заявок по запросу котировок в электронной форме №1322826 в соответствии требованиями Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон № 223-ФЗ).

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области  №054/01/18.1-94/2020 от 20.01.2020г. жалоба Общества с ограниченной ответственностью «Антарес Строй» на действия заказчика Государственного автономного учреждения дополнительного образования Новосибирской области «Областной центр развития творчества детей юношества» при проведении запроса котировок на выполнение работ по ремонту ограждения территории ЦДиСО им. О. Кошевого (1 ч.) была признана обоснованной. На основании указанного решения было выдано Предписание №054/01/18.1-94/2020 от 20.01.2020г. о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка организации и проведения торгов: аннулировать запрос котировок на выполнение работ по ремонту ограждения территории ЦЦиСО им. О. Кошевого (1 ч.), а также осуществить действия, направленные на расторжение договора, заключенного по результатам запроса котировок.

При этом непосредственно доводы жалобы Общества признаны Комиссией Новосибирского УФАС России несостоятельными, заявка ООО «Антарес Строй» не соответствовала требованиям Извещения о закупке, однако, комиссией были установлены иные нарушения, а именно, то, что единственная заявка,  признанная соответствующей требованиям Извещения о закупке –заявка ИП ФИО2, который также признан победителем и с которым заключен договор, также не соответствовала требованиям Извещения о закупке и Инструкции по заполнению заявки в части содержащихся в заявке показателей и формулировок, сокращений.

Заявитель не согласен с названным решением и предписанием, что явилось основанием для обращения в суд с настоящим заявлением, по мотивам, указанным выше.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания решения антимонопольного органа незаконным необходимо установить наличие двух обстоятельств: несоответствие такого решения (действий, бездействия) действующему законодательству и нарушение принятым решением (действиями, бездействием) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

По результатам рассмотрения материалов дела, суд установил совокупность таких условий, допущено нарушение прав и интересов заявителя, поскольку заказчику предписано аннулировать результаты торгов, направить претензию о расторжении заключенного контракта, который при этом исполнен. 

Жалоба ООО «Антарес Строй» рассмотрена Новосибирским УФАС России в порядке, предусмотренном ст. 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в соответствии  с которой антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В соответствии с ч. 2 ст. 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-Ф3 «О защите конкуренции» действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов.

По результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной, либо в случае установления иных не являющихся предметом обжалования нарушений (нарушений порядка организации и проведения торгов, заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися) принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренного пунктом 3.1 части 1 статьи 23 настоящего Федерального закона (часть 20).

В соответствии с подпунктом "а" пункта 3.1 статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган вправе выдавать организатору торгов, оператору электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии обязательные для исполнения предписания о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка организации и проведения торгов, порядка заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, в том числе, предписания об отмене протоколов, составленных в ходе проведения торгов, о внесении изменений в документацию о торгах, извещение о проведении торгов, об аннулировании торгов.

Исполнимость предписания является важным требованием к этому виду ненормативного правового акта, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается срок, за нарушение которого наступает административная ответственность (статья 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Таким образом, предписание выдается антимонопольным органом в целях устранения (прекращения) выявленных им нарушений. При этом решение вопроса о выдаче предписания предполагает не только формальную констатацию факта несоблюдения тех или иных норм, но и определение им конкретного способа восстановления нарушенного права, возможности его реализации исходя из фактических обстоятельств.

В рассматриваемой ситуации  на момент выдачи оспариваемого предписания процедура торгов была завершена, был подписан договор № 75-Д/2019 от 31.12.2019 с победителем и более того, на момент выдачи предписания 20.01.2020 года договор был исполнен сторонами. В связи с чем, предписание заказчику аннулировать запрос котировок на выполнение работ по ремонту ограждения территории ЦДиСО им. О. Кошевого (1 ч.), а также осуществить действия, направленные на расторжение договора, заключенного по результатам запроса котировок, является неисполнимым и нарушает права и интересы заказчика и исполнителя по контракту.

В  силу положения части 10 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ "О защите конкуренции", с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. Обжалование осуществляется в следующих случаях:

осуществление заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика;

 нарушение оператором электронной площадки при осуществлении закупки товаров, работ, услуг требований, установленных настоящим Федеральным законом;

неразмещение в единой информационной системе положения о закупке, изменений, внесенных в указанное положение, информации о закупке, информации и документов о договорах, заключенных заказчиками по результатам закупки, а также иной информации, подлежащей в соответствии с настоящим Федеральным законом размещению в единой информационной системе, или нарушение сроков такого размещения;

предъявление к участникам закупки требований, не предусмотренных документацией о конкурентной закупке

осуществление заказчиками закупки товаров, работ, услуг в отсутствие утвержденного и размещенного в единой информационной системе положения о закупке и без применения положений Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", предусмотренных частью 8.1 настоящей статьи, частью 5 статьи 8 настоящего Федерального закона, включая нарушение порядка применения указанных положений;

неразмещение в единой информационной системе информации или размещение недостоверной информации о годовом объеме закупки, которую заказчики обязаны осуществить у субъектов малого и среднего предпринимательства

Согласно части 13 статьи 3 Закона о закупках рассмотрение жалобы антимонопольным органом должно ограничиваться только доводами, составляющими предмет обжалования.

Следовательно, антимонопольный орган не вправе по собственной инициативе устанавливать иные нарушения в действиях (бездействии) заказчика при рассмотрении жалоб (пункт 17 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018).

В данной ситуации,  ООО «Антарес Строй» в жалобе указывало на то, что были отклонены 4 участника, чьи заявки были признаны не соответствующими требованиями документации, и только одна заявка участника, предложившего самое высокое ценовое предложение относительно других участников, была признана соответствующей. В связи с чем, Общество просило проверить правомерность проведения закупки и рассмотрения заявок. Антимонопольным органом, исходя из содержания решения, проанализированы только заявка Общества и заявка победителя, оценка иным заявкам комиссией не давалась.

Указанная жалоба направлена только 30.12.2019 года и поступила в Новосибирское УФАС России по НСО только 09.01.2020 года (вх. №54э).

На указанный момент контракт уже был заключен с победителем торгов (контракт от 31.12.2019, протокол рассмотрения и оценки заявок от 19.12.2019).

Рассмотрев жалобу, Комиссия антимонопольного органа пришла к выводу о не соответствии заявки ООО «Антарес Строй», однако, жалоба признана обоснованной полностью, поскольку, по мнению комиссии, заявка ИП ФИО6 принята не обоснованно, поскольку также не соответствовала требованиям документации.

При этом в решении Новосибирского УФАС России от 20.01.2020 № 054/01/18.1-94/2020 указано только на несоответствие заявки в части показателей бетона, иных нарушений выявлено не было.

Данные выводы  суд считает несостоятельными и основанными на неполном учете условий текста Инструкции по заполнению заявки, изложенной в п.15 Извещения о проведении запроса котировок в электронной форме и содержании ГОСТов, подлежащих применению при определении характеристик товаров, требуемых для выполнения работ.

Следует отметить, что в данном случае требовались товары не к самостоятельной поставке, а были заявлены требования к материалам, которые должны использоваться при выполнении работ по объекту закупки. 

Согласно части 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика. 

Учреждением  утверждено протоколом заседания Наблюдательного совета ГАУ ДО НСО «ОЦРТДиЮ» № 6 от28.12.2018 г. с изменениями, внесенными протоколом заседания Наблюдательного совета ГАУ ДО НСО «ОЦРТДиЮ» № 5 от 31.07.2019 г. Положение о закупке товаров, работ, услуг. 

Включение инструкции по заполнению заявок в состав Извещения о проведении запроса котировок осуществляется с целью создания дополнительных условий для более четкого и ясного понимания участниками потребностей Заказчика в работах, услугах, товарах. При этом не допускается посредством составления инструкции по заполнению заявок и применения ее при разработке требований к материалам, создавать необоснованные препятствия для заполнения заявок участникам закупок, тем самым ограничивая круг участников закупок.

Согласно п. 2 ч. 10 ст. 4 ФЗ № 223-Ф3 в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке.

Следуя п. 3 ч. 10 ст. 4 Закона №223-ФЗ в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе требования к описанию участниками закупки поставляемого товара, который является предметом закупки, его функциональных характеристик (потребительских свойств), его количественных и качественных характеристик, требования к описанию участниками закупки выполняемой работы, оказываемой услуги, которые являются предметом закупки, их количественных и качественных характеристик.

В соответствии с Приложением № 1 к Извещению о проведение запроса котировок Организатором закупки установлены требования к товарам, использующимся при выполнении работ, а в разделе 15 (Требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке) Извещения о проведении запроса котировок также Инструкция по заполнению заявки.

Согласно Извещению,  Техническому задании и  пункту 15 Извещения «Инструкции по заполнению заявки» Учреждением установлено следующее:

При описании товаров (материалов), используемых при выполнении работ и требований к значениям показателей (характеристик) товаров Заказчиком использовались стандартные показатели, требования и терминология, касающиеся технических и качественных характеристик товаров (материалов), установленные в соответствии с техническими регламентами, стандартами и иными требованиями, предусмотренными законодательством Российской Федерации о техническом регулировании.

В Техническом задании (минимально необходимые требования в отношении нормативных документов, определяющих качество работ, входящих в предмет договора) указаны ГОСТы, которым должны соответствовать товары (материалы), используемые при проведении работ.

В Инструкции по заполнению заявок указано, что в заявке участник закупки должен указать конкретные показатели товара, используемого при выполнении работ, соответствующие значениям, установленным в Техническом задании документации о закупке, а также указать товарный знак (при наличии).

Также формулировки "не более", "не менее", «более», «менее», «(с)выше», «ниже», «от», «до», знаки «+», «>», «-», «±», «

<

», могут быть использованы при описании показателей в случае, если применение данных формулировок предусмотрено техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации.

В отношении показателей, отмеченных знаком (*) и показателей, предусмотренных техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации стандартизации, участником закупки в первой части заявки могут быть указаны максимальные и (или) минимальные значения, в виде одного значения показателя или в виде диапазона значений показателей.

Заказчик, в целях определения соответствия товара, предлагаемого участником аукциона при выполнении работ, использует следующие виды показателей:

1)         показатели (характеристики), для которых установлены максимальные и (или) минимальные значения и которые указываются в заявке в виде одного значения показателя или диапазона значений показателя;

2)         показатели (характеристики), для которых указаны варианты значений;

3)         показатели (характеристики) значения которых не могут изменяться.

К первому типу требований к значениям показателей (характеристик) товаров относятся, в том числе, показатели (характеристики) которые могут указываться в заявке в виде диапазона значений показателя. По первому типу в заявке необходимо указать диапазонное значение (конкретные значения верхней и нижней границ диапазона) в случае если в требовании к значению показателя установлены минимальное и/или максимальное значения.

Далее в Инструкции по заполнению заявки указано:

В случае установления соответствующего максимального и минимального значения показателя товара (требование к нижней и верхней границе диапазона значений) с использованием символа «многоточие», участник закупки должен указать в своей заявке диапазон значений показателя (нижнюю и верхнюю границу диапазона), удовлетворяющий соответственно требованиям к минимальному и максимальному значению. Установление показателей. которые определяются диапазоном значений, обусловлено тем, что необходимый товар обладает/имеет интервальные значения ряда показателей в соответствии с потребностями заказчика и/или техническими регламентами. стандартами. и иными требованиями. предусмотренными законодательством Российской Федерации о техническом регулировании.

Как указывает Учреждение, при подготовке Инструкции по заполнению заявок заказчиком были учтены положения, указанные в письме Федеральной антимонопольной службы от 1 июля 2016 г. № ИА/44536/16 “Об установлении заказчиком требований к составу, инструкции по заполнению заявки на участие в закупке”. Целенаправленно использовано то положение, что участник закупки может не иметь в наличии товар в момент подачи заявок, в связи с чем, требования заказчика подробно описать в заявке (путем предоставления показателей и (или) их значений, как в виде: одного значения, диапазона значений, так и сохранения неизменного значения) химический состав и (или) компоненты товара и (или) показатели технологии производства, испытания товара и (или) показатели, значения которых становятся известными при испытании определенной партии товара после его производства, имеют признаки ограничения доступа к участию в закупке.

В целях недопущения необоснованного отклонения заявок участников инструкция содержит специальные уточнения по порядку заполнения некоторых показателей, в том числе и по диапазону значений. Инструкция разъясняет порядок заполнения каждого типа требований.

Следует отметить, что в Инструкции указано на то, что при описании предлагаемого для использования товара могут быть использованы только общепринятые обозначения, сокращения, терминология, касающаяся технических и качественных характеристик объекта закупки, установленных в соответствии с техническими регламентами, стандартами и иными требованиями, предусмотренными законодательством Российской Федерации о техническом регулировании. Информация, которая содержится в заявке на участие в электронном аукционе, не должна допускать двусмысленных толкований.

Победитель закупки указал значение (характеристики) товара (материала) в соответствии с Инструкцией по заполнению заявки и в соответствии с ГОСТ.

Доводы заявителя, что Участник закупки при подачи заявки не может иметь в наличии товар (бетон), используемый при выполнении работ, поскольку он изготавливается непосредственно перед применением, в силу своих свойств быстрого застывания, суд находит обоснованными.

Бетонная смесь может быть приготовлена как на стройплощадке (ГОСТ 7473-2010. * Смеси бетонные. Технические условия, п.3.2), так и лицами или организациями, не являющиеся потребителями (ГОСТ 7473-2010. Смеси бетонные. Технические условия, п.3.3). При этом согласно того же ГОСТ 7473-2010, п.5.1.2, бетонные смеси должны обеспечивать получение бетонов с заданными показателями качества.

Для получения бетона с заданными показателями качества заказчик установил в Техническом задании требуемые показатели в отношении средней плотности, класса прочности на сжатие, марки по морозостойкости, истинной плотности мелкого заполнителя, содержанию пылевидных и глинистых частиц в мелком заполнителе, средней плотности крупного заполнителя, наибольшей крупности заполнителя, фракциям крупного заполнителя, содержанию зерен пластинчатой (лещадной) и игловатой форм в крупном заполнителе.

Требования в отношении бетона установлены на основании государственного стандарта ГОСТ 26633-2015 Бетоны тяжелые и мелкозернистые. Технические условия. 

В отношении показателя «Фракция крупного заполнителя», в п. 15 Извещения указано:

При описании предлагаемого для использования товара могут быть использованы только общепринятые обозначения, сокращения, терминология, касающаяся технических и качественных характеристик объекта закупки, установленных в соответствии с техническими регламентами, стандартами и иными требованиями, предусмотренными законодательством Российской Федерации о техническом регулировании.

ГОСТ 26633-2015. п.4.7.9, таблица 2 Содержание фракций в крупном заполнителе, %* содержит следующее «От 5 до 10 мм-25-40 Св. 10 до 20 мм - 60-75», то  есть, сокращение «св.» полностью соответствует ГОСТу.

В п. 15 Извещения указано «символ «многоточие», установленный между значениями, следует читать как необходимость указания диапазона значений, не включая крайние значения. В данном случае, если при использовании символа «многоточие» требуемое значение параметра сопровождается знаком * (звездочка), в том числе значение, включенное в диапазон значений, то участник вправе указать крайнее значение требуемого параметра. При этом не допускается указание крайнего значения параметра, не сопровождающегося знаком * (звездочка).

Показатель «10» не отмечен знаком * (звездочка), следовательно,  он не может включаться в диапазон. Участник закупки и указал: «св. 10 до 20», то есть свыше это буквально в толковании означает показатель превышающий 10, то есть 10 не входит в данный диапазон.

Плотность бетона определяется путем испытания образцов, выпиленных, выбуренных или выломанных из изделий и конструкций при производственном контроле. Плотность бетона образца, кг/м3, вычисляют с погрешностью до 1 кг/м3 по установленной формуле.  То есть, значение плотности бетона в виде конкретного показателя появляется только после проведения испытания и соответствующего вычисления по формуле. Таким образом, участнику закупки на стадии подачи заявок не может быть известно конкретное значение плотности бетона.

Участник закупки ИП ФИО2 в котировочной заявке указал: «Бетон тяжелый плотной структуры средней плотностью более 2000 до 2500 кг/м3 на цементном вяжущем и плотных крупном и мелком заполнителях».

Указание средней плотности бетона в формате «более 2000 до 2500 кг/м3» полностью соответствует п.3.2 ГОСТ 26633-2015 и положениям Инструкции по заполнению заявок (п. 15 Извещения).

Класс прочности на сжатие в соответствии с ГОСТ 26633-2015 указывается в виде одного значения показателя. Положения заявки участника в отношении класса прочности на сжатие соответствуют требованиям Технического задания и положениям государственного стандарта. 

Марка по морозостойкости в соответствии с ГОСТ 26633-2015 указывается в виде одного значения показателя, что и сделано участником F150.

Положения заявки участника в отношении марки по морозостойкости соответствуют требованиям Технического задания и положениям государственного стандарта.

Согласно ГОСТ 26633-2015 п.4.7.2 в качестве мелкого заполнителя для бетонов применяют: природный песок по ГОСТ 8736, песок из отсевов дробления горных пород по ГОСТ 31424, их смеси, песок из доменных и ферросплавных шлаков черной металлургии по ГОСТ 5578, а также мелкозернистые золошлаковые смеси по ГОСТ 25592. Требования к виду мелкого заполнителя в Техническом задании не установлены. Вышеуказанные государственные стандарты в Техническом задании не перечислены.

Соответственно, достаточным являлось указание требований к истинной плотности мелкого заполнителя в соответствии с ГОСТ 26633-2015, что и было сделано участником закупки.

Положения заявки участника в отношении истинной плотности мелкого заполнителя соответствуют требованиям Технического задания и положениям государственного стандарта.

Требования к виду мелкого заполнителя в Техническом задании не установлены, соответственно, достаточным являлось указание требований к содержанию пылевидных и глинистых частиц в мелком заполнителе в соответствии с ГОСТ 26633- 2015, что и было сделано участником закупки.

Положения заявки участника в отношении содержания пылевидных и глинистых частиц в мелком заполнителе соответствуют требованиям Технического задания и положениям государственного стандарта.

Согласно п.4.7.5 ГОСТ 26633-2015 в качестве крупных заполнителей для бетонов следует применять: щебень, щебень из гравия и гравий из плотных горных пород по ГОСТ 8267, щебень из отсевов дробления плотных горных пород по ГОСТ 31424, щебень из доменных и ферросплавных шлаков черной металлургии по ГОСТ 5578, щебень из дробленого бетона и железобетона по ГОСТ 32495, щебень из шлаков ТЭЦ по ГОСТ 26644. Требования к виду крупного заполнителя в Техническом задании не установлены. Вышеуказанные государственные стандарты в Техническом задании не перечислены. 

Соответственно, достаточным являлось указание требований к средней плотности крупного заполнителя в соответствии с ГОСТ 26633-2015, что и было сделано участником закупки. Положения заявки участника в отношении средней плотности крупного заполнителя соответствуют требованиям Технического задания и положениям государственного стандарта.

Наибольшая крупность заполнителя в соответствии с ГОСТ 26633-2015 указывается в виде одного значения. Положения заявки участника в отношении наибольшей крупности заполнителя соответствуют требованиям Технического задания и положениям государственного стандарта. 

При применении в качестве крупного заполнителя щебня, щебня из гравия и гравия из плотных горных пород по ГОСТ 8267 (п.4.7.5 ГОСТ 26633-2015).

В соответствии с ГОСТ 8267-93, п.6.1, испытания щебня производят в соответствии с ГОСТ 8269.0-97 Щебень и гравий из плотных горных пород и отходов промышленного производства для строительных работ. Методы физико-механических испытаний. В соответствии с п. 4.3.1 ГОСТ 8269.0-97 Зерновой состав щебня (гравия) определяют путем рассева пробы на стандартном наборе сит.

В соответствии с п. 4.1.6 этого же ГОСТ для определения зернового состава отдельных фракций щебня (гравия) должны применяться сита с круглыми или квадратными отверстиями на круглых или квадратных обечайках с диаметром или стороной не менее 300 мм. Стандартный набор сит для щебня (гравия) КСИ должен включать сито с квадратными отверстиями размером 1,25 мм по ГОСТ 6613 и сита с круглыми отверстиями диаметрами 2,5; 5(3); 7,5; 10; 12,5; 15; 17,5; 20; 22,5; 25; 30; 40; 50; 60; 70(80) мм.

Согласно п.4.3.3 ГОСТ 8269.0-97 пробу просеивают ручным или механическим способом через сита с отверстиями указанных выше размеров, собранные последовательно в колонку, начиная снизу, с сита с отверстиями наименьшего размера, при этом толщина слоя щебня (гравия) на каждом из сит не должна превышать наибольшего размера зерен щебня (гравия).

Таким образом, для получения заданных фракций 5, 10 и 20 мм устанавливают последовательно в колонку сита с отверстиями, начиная снизу, 5 мм, следующее сверху 9 мм и следующее сверху 20 мм.

Рассыпаемый сверху в этот набор сит щебень при встряхивании зерна с размером более 20 мм остаются сверху на сите 20 мм.

Зерна с размером 20 мм и менее просыпаются через верхнее сито вниз на сито 10 мм. Зерна с размером 10 мм и менее просыпаются через среднее сито на нижнее 5 мм. Зерна размером 5 мм и менее просыпаются далее. Таким образом, на сите 10 мм остаются зерна размером свыше 10 мм и до 20 мм включительно.  На сите 5 мм остаются зерна размером свыше 5 мм и до 10 мм включительно.

Данный способ определения зернового состава щебня через стандартные наборы сит со стандартными размерами отверстий свидетельствует о том, что государственными стандартами предусмотрено получение фракции щебня именно в диапазонном значении: ГОСТ 8267-93. Щебень и гравий из плотных горных пород для строительных работ. Технические условия, п. 4.2. Основные параметры и размеры:

4.2.1 Щебень и гравий выпускают в виде следующих основных фракций: от 5(3) до 10 мм; св. 10 до 15 мм; св. 10 до 20 мм; св. 15 до 20 мм; св. 20 до 40 мм; св. 40 до 80(70) мм и смеси фракций от 5(3) до 20 мм.

Таким образом, положение заявки участника закупки ИП ФИО2 по указанию фракции крупного заполнителя в формате от 5 до 10 мм и св. 10 до 20 мм - соответствует требованиям государственных стандартов и Технического задания.

Выводы по иным показателям в оспариваемом решении отсутствуют, однако, в отзыве антимонопольный орган анализирует и иные показатели, что является не допустимым, поскольку в решении по результатам проверки должны быть полном отражены все выявленные и вменяемые нарушения, иное лишает возможности участников отношений оценить законность и обоснованность выводов антимонопольного органа и принять меры к устранению выявленных нарушений.

Суд, оценив дополнительно приведенные доводы в отзыве заинтересованного лица, считает их не соответствующими фактическим обстоятельствам дела.  

Так, заинтересованное лицо указывает, что в отношении таких показателей как «Расслаиваемость свежеприготовленной смеси», «Параметр шероховатости поверхности пиломатериалов», «Кривизна труб», «Содержание зерен пластинчатой (лещадной) и игловатой форм в крупном заполнителе», «Серповидность профилей» ИП ФИО2 использована формулировка «не превышает», однако, Инструкция по заполнению заявки не предусматривает использование такой формулировки, как «не превышает».

Указанные доводы не могут быть приняты во внимание судом ввиду того, что ни Закон № 223-ФЗ, ни Положение о закупке не содержит указание на то, что в Инструкции по заполнению заявки должен быть указан весь перечень возможных к применению слов и выражений, который участник закупки может использовать при указании конкретных показателей товара, соответствующих значениям, установленным извещением о проведении запроса котировок. Синонимы к формулировке «не превышает»- не выходит за рамки, не выходит за пределы, находится в пределах, не превосходит и т.д. Участник закупки может использовать любую формулировку для указания конкретных показателей товара. Формулировка «не превышает» означает, что не выходит за пределы какого-либо значения, при этом такое слово используется в технических стандартах, а именно:

Требования, установленные ТЗ

Положения ГОСТ

Положение заявки участника

Расслаиваемость свежеприготовленных смесей не должна превышать 10%.

ГОСТ 28013-98 Растворы строительные. Общие технические условия (с Изменением N 1)

4.5 Расслаиваемость свежеприготовленных смесей не должна превышать 10%.

Расслаиваемость свежеприготовленных смесей не превышает 10%.

Параметр

шероховатости

поверхности

пиломатериалов Rmmax не должен превышать 1250 мкм.

ГОСТ 8486-86 Пиломатериалы хвойных пород. Технические условия (с Изменениями N1,2, 3, с Поправкой)

2.5. Параметр шероховатости поверхности пиломатериалов

wax не должен превышать 1250 мкм для отборного, 1,2 и 3-го сортов, а для 4-го сорта - 1600 мкм по ГОСТ 7016.

Параметр шероховатости поверхности пиломатериалов Rmmax не превышают 1250 мкм.

Кривизна труб не должна превышать 2 мм на 1 м длины.

ГОСТ 8639-82. Трубы стальные квадратные. Сортамент (с Изменениями N 1,2, 3,4)

9. Кривизна труб не должна превышать 2 мм на 1 м длины.

Кривизна труб не превышает 2 мм на 1 м длины.

Содержание зерен пластинчатой (лещадной) и игловатой форм в крупном заполнителе не должно превышать 35% массы

ГОСТ 26633-2015, п.4.7 Содержание зерен пластинчатой (лещадной) и игловатой форм в крупном заполнителе не должно превышать 35% массы.

Содержание зерен пластинчатой (лещадной) и игловатой форм в крупном заполнителе не превышает 35% массы.

Серповидность профилей не должна превышать 5,0 мм на 3 м длины при длине профиля до 6 м и 1,5 мм на 1 м длины при длине профилей свыше 6 м.

ГОСТ 24045-2016 Профили стальные листовые гнутые с трапециевидными гофрами для строительства. Технические условия.

5.3.3 Серповидность профилей не должна превышать 5,0 мм на 3 м длины при длине профиля до 6 м и 1,5 мм на 1 м длины при длине профилей свыше 6 м.

Серповидность профилей не превышает 5,0 мм на 3 м длины при длине профиля до 6 м и 1,5 мм на 1 м длины при длине профилей свыше 6 м.

 Таким образом, словосочетание «не превышает» соответствует указаниям показателей в соответствии с ГОСТ, где указаны ограничения путем словосочетания «не должно превышать».

Показатель «Норма подвижности по погружению конуса» установлен в ГОСТ 28013-98 Растворы строительные. Общие технические условия. Участником закупки указано: «св. 8 до 12 включ.», что полностью соответствует  требованиям в пункт 4.3 таблица указанного ГОСТ.

По показателю «Предельное отклонение по диаметру каната» участник закупки указал значение «+10%», что полностью соответствует ГОСТ 3241-91 Канаты стальные. Технические условия, положения названного ГОСТ антимонопольным органом не анализировались, однако, на него имеется ссылка в Техническом задании.  

При таких обстоятельствах, выводы антимонопольного органа не основаны на условиях извещения и технического задания, а также противоречат требованиям ГОСТов. Принятое решение и предписание не соответствуют требованиям законодательства и нарушают права и интересы заявителя, поскольку необоснованно возлагают на него обязанности по расторжению уже заключенного контракта, что является вмешательством в гражданско-правовые отношения сторон. При этом требования документации полностью соответствовали требованиям законодательства, в том числе, ГОСТам и обеспечивали равные возможности для участников, а также не ограничивали конкуренцию. 

В связи с изложенным, требования подлежат удовлетворению. 

В соответствии со статьями 110, 112 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя, излишне уплаченная государственная пошлина за предписание, которое фактически является следствием принятого решения, подлежит возврату заявителю.

Руководствуясь ст.ст. 110, 112, 167-176, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

Заявленные требования удовлетворить.

Признать недействительными решение №054/01/18.1-94/2020 от 20.01.2020 и  предписание №054/01/18.1-94/2020 от 20.01.2020, вынесенные Управлением Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Государственного автономного учреждения дополнительного образования Новосибирской области "Областной центр развития творчества детей и юношества".

Взыскать с Управления  Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области в пользу Государственного автономного учреждения дополнительного образования Новосибирской области "Областной центр развития творчества детей и юношества"  судебные расходы по уплате государственной пошлины по иску в размере 3000 рублей. 

Возвратить из федерального бюджета Государственному автономному учреждению дополнительного образования Новосибирской области "Областной центр развития творчества детей и юношества" излишне уплаченную государственную пошлину по иску в размере 3000 рублей.

Исполнительный лист и справку выдать после вступления решения суда в законную силу.

Решение вступает в законную силу  по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск) в течение месяца после его принятия. 

Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (г. Тюмень) в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу при условии его апелляционного обжалования.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанций через принявший решение в первой инстанции арбитражный суд.

СУДЬЯ                                                                                         Т.А. Наумова