ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-51038/2023

Дело № А40-18221/23

г. Москва

06 сентября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 05 сентября 2023 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 06 сентября 2023 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Фриева А.Л.,

судей: Порывкина П.А., Титовой И.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ООО "УМСКР" на Решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.06.2023 по делу № А40-18221/23 по иску АО "МОСКОВСКАЯ ИНЖЕНЕРНО-СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" (ИНН: 

<

***>) к ООО "УМ-СКР" (ИНН: 

<

***>) о взыскании денежных средств в размере 77 611 249 рублей 45 копеек,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2 по доверенности от  07.08.2023,

от ответчика: ФИО3 по доверенности от  21.06.2022, ФИО4 по доверенности от  16.01.2023,

У С Т А Н О В И Л:

АО "МОСКОВСКАЯ ИНЖЕНЕРНО-СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" (далее – истец) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к ООО "УМ-СКР" (далее – ответчик) о взыскании неотработанного аванса по договору № 303/9-34 от 17.06.2020 в размере 52 916 952 руб. 80 коп., неотработанного аванса по договору № 303/9-44 от 01.08.2020 в размере 375 112 руб. 33 коп., неотработанного аванса по договору № 303/9-58 от 11.09.2020 в размере 1 574 513 руб. 40 коп.; невозвращенного аванса по договору поставки № 303/9-УМ/СКР от 05.06.2020 в размере 2 926 480 руб.; неосновательного обогащение за материалы по договору поставки № 303/9-54 от 21.08.2020 в размере 1 290 238 руб. 54 коп. (с учетом исковых требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ). 

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 06.06.2023 исковые требования удовлетворены.

Ответчик, не согласившись с решением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. 

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев апелляционную жалобу, а также исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы от 06.06.2023 отсутствуют по следующим основаниям.

Как следует из материалов, между АО «МИСК» (Подрядчик) и ООО «УМ-СКР» (Субподрядчик) заключен договор строительного подряда № 303/9-34 от 17.06.2020 (далее - Договор), согласно п. 2.1 которого Подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя выполнение подрядных работ согласно Приложению №2 и технической документации по строительству объекта «Юго-Восточная хорда. Строительство улично-дорожной сети с искусственными сооружениями и переустройством инженерных коммуникаций на участке от Павелецкого направления МЖД до МКАД с транспортной развязкой на пересечении МКАД с ЮВХ. (Участок №9)» (далее - Объект), соблюдая срок строительства Объекта, с передачей Подрядчику полного комплекта исполнительной документации, необходимой для получения разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию и передачи инженерной инфраструктуры эксплуатирующей организации. 

Согласно п. 4.3 Договора, в редакции дополнительного соглашения №4 от 19.01.2021, дата окончания работ - не позднее 31 марта 2022 года. Датой фактического окончания работ по Объекту является дата Акта о приемке выполненных работ (форма №КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3), отражающих выполнение объема работ на сумму, предусмотренную Приложением №2 к Договору. 

Руководствуясь п. 3.4. договора, истец произвел в пользу ответчика оплату авансовых платежей на сумму 240 863 166,68 руб. 

Субподрядчик частично выполнил работу предъявив их КС-3 № 1 от 31.12.2020, № 2 от 15.06.2021, № 3 от 31.08.2021, № 4 от 25.06.2022 на общую сумму 197306216,54 руб., включая НДС 20%. 

С учетом удержаний, зачетов, оплаты услуг подрядчика, предусмотренных Договором и отраженных в названных КС-3, произошло погашение аванса в размере 163 740 819,42, также были произведены зачеты на 8 552 306,97 руб. (Соглашение о переносе суммы аванса № 846 от 31.12.2020, соглашение о погашении взаимной задолженности № 1047 от 31.12.2022) Субподрядчиком обязательства по выполнению работ полностью не исполнены, работы не выполнены, срок окончания работ нарушен, сумма аванса полностью не погашена, что существенно нарушило сроки и условия выполнения работ по Договору, в следствие чего договор расторгнут. 

В связи с существенным нарушением условий Договора, в соответствии со ст.310, ст.450.1, п.2 ст.715 ГК РФ и п. 14.1, п.14.2.1, 14.3 Договора Подрядчик уведомил Субподрядчика об одностороннем отказе от исполнения договора, направив уведомление/претензию с требованием возврата неотработанного аванса исх.№ИСХ2208-6106/ЮВХ-9 от 22.08.2022. 

В соответствии с п. 14.3 Договор считается расторгнутым с момента получения настоящего уведомления, а в случае неполучения Субподрядчиком уведомления, с момента направления почтовым отделением извещения о наличии корреспонденции, а именно с 01.09.2022 согласно отчету Почты России о вручении. 

В связи с расторжением Договора на стороне Ответчика, с учетом зачета встречных обязательств, образовалась задолженность в размере перечисленных и неотработанных авансовых платежей на сумму в размере 68 570 040,29 рублей. 

Обязательство по возврату неотработанного аванса по договору № 303/9-34 от 17.06.2020 (изначально в размере 68 570 040,29 руб.) частично сальдировано на сумму 7116 857,46 руб. с задолженностью АО «МИСК» по договорам № 303/10-86 от 09.12.2021, № 303/10-102 от 14.02.2021 (соглашение № 148 от 31.12.2022). 

В результате размер неотработанного аванса по договору № 303/9-34 от 17.06.2020 составил 61 453 182,83 руб. Затем обязательство по возврату неотработанного аванса по договору № 303/9-34 от 17.06.2020 (в размере 61 453 182,83 руб.) частично сальдировано на сумму 8 538 230,03 руб. с задолженностью АО «МИСК» по договору № 303/9-142 от 14.12.2021 (соглашение № 97 от 28.02.2023). 

В результате размер неотработанного аванса по договору №303/9-34 от 17.06.2020 составляет 52 916 952,80 руб.

Кроме того, между АО «МИСК» (Подрядчик) и ООО «УМ-СКР» (Субподрядчик) заключен договор строительного подряда №303/9-44 от 01.08.2020 (далее - Договор), согласно п. 2.1 которого Подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя выполнение подрядных работ согласно Приложению № 2 и технической документации по строительству объекта «Юго-Восточная хорда. Строительство улично-дорожной сети с искусственными сооружениями и переустройством инженерных коммуникаций на участке от Павелецкого направления МЖД до МКАД с транспортной развязкой на пересечении МКАД с ЮВХ. (Участок №9)» (далее - Объект), соблюдая срок строительства Объекта, с передачей Подрядчику полного комплекта исполнительной документации, необходимой для получения разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию и передачи инженерной инфраструктуры эксплуатирующей организации. 

Согласно п. 4.3 Договора, в редакции дополнительных соглашений №1 от 13.11.2020 и №2 от 19.01.2021, дата окончания работ - не позднее 31 марта 2022 года. Датой фактического окончания работ по Объекту является дата Акта о приемке выполненных работ (форма №КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3), отражающих выполнение объема работ на сумму, предусмотренную Приложением №2.1, №2.2. 2.3 к Договору. 

Руководствуясь п. 3.4. Договора, Истец произвел в пользу ответчика оплату авансовых платежей на сумму 138 217 838,64 руб. 

Субподрядчик частично выполнил работу предъявив их КС-3 № 1 от 25.11.2021, № 2 от 29.04.2021, № 2 от 05.12.2021, № 3 от 05.03.2022, № 4 от 25.04.2022, № 5 от 15.10.2022 (принятие работ предъявленных после расторжения договора), № 6 от  20.11.2022 (принятие работ предъявленных после расторжения договора) на общую сумму 15 907 540,36 руб., включая НДС 20%. 

С учетом удержаний, зачетов, оплаты услуг подрядчика, предусмотренных Договором и отраженных в названных КС-3, произошло погашение аванса в размере 11636 819,01 руб., также были произведены зачеты на 123 401 042,71 руб. (116 217 838,64 руб. по Соглашению о переносе суммы аванса № 846 от 31.12.2020, 7 183 204,07 по соглашению о погашении взаимной задолженности № 752 от 30.09.2022). 

До настоящего времени Субподрядчиком обязательства по выполнению работ полностью не исполнены, работы не выполнены, срок окончания работ нарушен, сумма аванса полностью не погашена, что существенно нарушило сроки и условия выполнения работ по Договору, в следствие чего договор расторгнут. 

В связи с существенным нарушением условий Договора, в соответствии со ст. 310, ст. 450.1, п. 2 ст.715 ГК РФ и п. 14.1, п. 14.2.1, 14.3 Договора Подрядчик уведомил Субподрядчика об одностороннем отказе от исполнения договора, направив уведомление/претензию с требованием возврата неотработанного аванса исх.№ИСХ2208-6106/ЮВХ-9 от 22.08.2022. 

В соответствии с п. 14.3 Договор считается расторгнутым с момента получения настоящего уведомления, а в случае неполучения Субподрядчиком уведомления, с момента направления почтовым отделением извещения о наличии корреспонденции, а именно с 01.09.2022 согласно отчету Почты России о вручении. 

В связи с расторжением Договора на стороне Ответчика, с учетом зачета встречных обязательств, образовалась задолженность в размере перечисленных и неотработанных авансовых платежей на сумму в размере 3 179 976,92 рублей. 

Обязательство по возврату неотработанного аванса по договору № 303/9-44 от 01.08.2020 (изначально в размере 3 179 976,92 руб.) частично сальдировано на сумму 2 009 487,57 руб. с задолженностью АО «МИСК» по договору №303/8-121 от 27.10.2021 (соглашение № 62 от 20.02.2023). 

В результате размер неотработанного аванса по договору №303/9-44 от 01.08.2020 составляет 1 170 489,35 руб. 

Затем обязательство по возврату неотработанного аванса по договору №303/9-44 от 01.08.2020 (в размере 1 170 489,35 руб.) частично сальдировано на сумму 795 377,02 руб. с задолженностью АО «МИСК» по договору № 303/9-44 от 10.08.2020 (гарантийные удержания) (соглашение № 68 от 28.02.2023). 

В результате размер неотработанного аванса по договору №303/9-44 от 01.08.2020 составляет 375 112,33 руб.

Также между АО «МИСК» (Подрядчик) и ООО «УМ-СКР» (Субподрядчик) заключен договор строительного подряда № 303/9-58 от 11.09.2020 (далее - Договор), согласно п. 2.1 которого Подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя выполнение подрядных работ согласно Приложению №2 и технической документации по строительству объекта «Юго-Восточная хорда. Строительство улично-дорожной сети с искусственными сооружениями и переустройством инженерных коммуникаций на участке от Павелецкого направления МЖД до МКАД с транспортной развязкой на пересечении МКАД с ЮВХ. (Участок №9)» (далее - Объект), соблюдая срок строительства Объекта, с передачей Подрядчику полного комплекта исполнительной документации, необходимой для получения разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию и передачи инженерной инфраструктуры эксплуатирующей организации. 

Согласно п. 4.3 Договора, в редакции дополнительного соглашения № 2 от 19.01.2021, дата окончания работ - не позднее 31 марта 2022 года. Датой фактического окончания работ по Объекту является дата Акта о приемке выполненных работ (форма №КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3), отражающих выполнение объема работ на сумму, предусмотренную Приложением №2, Приложением №2.1 к Договору. 

Руководствуясь п. 3.4. Договора, Истец платежным поручением №794 от 29.01.2021 произвел в пользу ответчика оплату авансовых платежей на сумму 1 574 513,4 руб. 

До настоящего времени Субподрядчиком обязательства по выполнению работ полностью не исполнены, работы не выполнены, срок окончания работ нарушен, сумма аванса полностью не погашена, что существенно нарушило сроки и условия выполнения работ по Договору, в следствие чего договор расторгнут. 

В связи с существенным нарушением условий Договора, в соответствии со ст. 310, ст. 450.1, п. 2 ст. 715 ГК РФ и п. 14.1, п. 14.2.1, 14.3 Договора Подрядчик уведомил Субподрядчика об одностороннем отказе от исполнения договора, направив уведомление/претензию с требованием возврата неотработанного аванса исх.№ИСХ2208-6106/ЮВХ-9 от 22.08.2022. 

В соответствии с п. 14.3 Договор считается расторгнутым с момента получения настоящего уведомления, а в случае неполучения Субподрядчиком уведомления, с момента направления почтовым отделением извещения о наличии корреспонденции, а именно с 01.09.2022 согласно отчету Почты России о вручении. 

В связи с расторжением Договора на стороне Ответчика, с учетом зачета встречных обязательств, образовалась задолженность в размере перечисленных и неотработанных авансовых платежей на сумму в размере 1 574 513,4 рублей.

Также между ООО «УМ-СКР» (Поставщик) и АО «МИСК» (Покупатель) заключен договор поставки № 303/9-УМ/СКР от 05.06.2020 (далее - Договор), на основании которого ООО «УМ-СКР» обязалось осуществлять поставку АО «МИСК» продукции (далее - Товар), в наименованиях, количестве, по ценам и в сроки, согласованным сторонами и отраженным в Приложениях (Спецификациях), являющихся неотъемлемой частью договора (п. 1.1. Договора поставки). 

Истцом был произведен аванс в размере 3 000 400 рублей платежным поручением № 7066 от 21.08.2020. 

В период исполнения договора была осуществлена поставка на общую сумму 73920 рублей, отраженная в накладной № 24 от 24.02.2022. 

В соответствии с п.3.3 Договора Покупатель вправе отказаться в одностороннем порядке от исполнения Договора в случае нарушения сроков поставки, путем направления уведомления Поставщику. После получения уведомления о расторжения договора, поставщик обязан возвратить сумму авансового платежа в течении 3-х дней. 

Руководствуясь п. 3.3 Договора Истец уведомил ответчика об одностороннем отказе от исполнения договора, направив уведомление/претензию с требованием возврата неотработанного аванса исх.№ ИСХ-2208-6106/ЮВХ-9 от 22.08.2022. 

Договор считается расторгнутым с момента получения настоящего уведомления, а именно с 01.09.2022 согласно отчету Почты России о вручении. 

В связи с расторжением Договора на стороне Ответчика, образовалась задолженность в размере перечисленного аванса в размере 2 926 480 руб.

Между АО «МИСК» (Поставщик) и ООО «УМ-СКР» (Покупатель) заключен договор поставки № 303/9-54 от 21.08.2020 (далее - Договор), на основании которого АО «МИСК» обязалось осуществлять поставку ООО «УМ-СКР» продукции (далее - Товар). 

В период исполнения договора Истцом в пользу Ответчика были осуществлены поставки по различным УПД, которые в основном были оплачены. 

Однако, Ответчиком не произведена оплата за товар, полученный по УПД № 2540 от 13.11.2020 на сумму 1 674 000 руб. 

В целях досудебного урегулирования Стороны произвели зачет встречных однородных обязательств № 15 от 09.01.2023, в котором частично погашена задолженность по названной УПД на сумму 383 761,46 руб., в результате чего, задолженность Ответчика по договору поставки составила 1 290 238,54 руб.

В соответствии с п. 3 ст. 450 ГК РФ договор считается расторгнутым в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон.

Согласно пункту 3 статьи 450, пункту 2 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. Полученные до расторжения договора денежные средства, если встречное удовлетворение получившей их стороной не было предоставлено, и обязанность его предоставить отпала, являются неосновательным обогащением получателя и подлежат возвращению другой стороне (пункт 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.01.2000 № 49, пункт 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.06.2014 № 35).

Таким образом, при прекращении договора требование заказчика о возврате неизрасходованного аванса подлежит разрешению согласно нормам главы 60 ГК РФ, при этом подрядчик имеет право на оплату фактически выполненных работ.

Согласно п. 1 ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Статья 1107 ГК РФ определяет, что лицо, которое неосновательно получило или сберегло имущество, обязано возвратить или возместить потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности обогащения.

Поскольку доказательств выполнения и сдачи результата работ, а также доказательств поставки товара на спорную сумму в соответствии с условиями договоров ответчик не представил, после расторжения договора у него отсутствую основания для удержания перечисленных истцом денежных средств в общей сумме 59 083 297 руб. 07 коп., которые являются неосновательным обогащением на стороне ответчика и подлежат взысканию в пользу Истца.

С учетом изложенного апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что ответчик не выполнил взятые на себя обязательства, в связи с чем полученные и неотработанные им денежные средства являются неосновательным обогащением, подлежащим взысканию на основании ст. 1102 ГК РФ.

Вопреки доводам апелляционной жалобы факт наличия задолженности по сумме неотработанного аванса 52 916 952,80 руб. по договору № 303/9-34 от 17.06.2020 подтверждается подписанным со стороны ответчика и представленным в материалы дела соглашением о сальдировании № 97 от 28.02.2023, в котором ответчик полностью согласился с наличием соответствующих обязательств перед истцом.

Касательно довода апелляционной жалобы о том, что спорные договоры подряда следует признать незаключенным, суд апелляционной инстанции полагает необходимым отметить нижеследующее.

В соответствии со ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. Следовательно, условие о сроке начала и окончания работ является существенным условием договора подряда.

Пунктом 1 ст. 432 ГК РФ установлено, что договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. Существенными признаются условия о предмете договора, а также условия, которые названы в законе или иных правовых актах, как существенные или необходимые для договоров данного вида.

В соответствии со ст. 190 ГК РФ срок может определяться указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которым определено его начало (ст. 191 ГК РФ).

Вместе с тем для подрядчика (исполнителя) правовыми последствиями заключения договора подряда является выполнение работ и сдача их результата заказчику, а для заказчика правовыми последствиями заключения договора подряда является принятие и оплата результата выполненных подрядчиком работ.

Признание договоров подряда незаключенными в условиях, когда договоры фактически исполнялись, не может считаться отвечающим интересам сторон, так как при его исполнении у них не имелось разногласий относительно предмета и условий договора, и не способствует стабильности гражданского оборота.

Следует обратить внимание на то, что договоры фактически исполнялись, так как аванс заказчиком перечислен, частично выполнены работы.

В случае наличия спора о заключенности договора суд должен оценивать обстоятельства и доказательства в их совокупности и взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательства, а также исходя из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений, закрепленной ст. 10 ГК РФ.

Поскольку договоры фактически исполнялись, они не могут быть признаны незаключенными, следовательно, коллегия судей полагает, что отсутствуют правовые основания для признания договоров подряда незаключенными.

Судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение для настоящего дела, и дана надлежащая оценка имеющимся в деле доказательствам.

Расходы по уплате госпошлины относятся на ответчика в соответствии со статьями 110, 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 269, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2023 по делу №А40-18221/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

            Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.  

 

Председательствующий судья:                                                      А.Л. Фриев 

Судьи:                                                                                               П.А. Порывкин 

                                                                                                           И.А. Титова