АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru 

РЕШЕНИЕ

 

Именем Российской Федерации

Дело № А40-151477/23-27-1091

г. Москва

28 декабря 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 05 декабря 2023года Полный текст решения изготовлен 28 декабря 2023 года Арбитражный суд города Москвы в составе: Судьи Крикуновой В.И., единолично, 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрев в судебном заседании дело по иску  

истец: АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ЛАБКВЕСТ" (121059, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>,  Дата присвоения ОГРН: 05.02.2016, ИНН: 

<

***>, КПП: 773001001)  

ответчик: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ  ПОДОРОЖАНСКИЙ (119048, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г.  МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ХАМОВНИКИ, ТРУБЕЦКАЯ УЛ., Д. 10, КВ. 64, ОГРН:  

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 02.03.2021, ИНН: 

<

***>, КПП:  770401001)  

о взыскании убытков в размере 12 226 223 руб. 82 коп. при участии: согласно протоколу; 

У С Т А Н О В И Л:

АО "ЛАБКВЕСТ" (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города  Москвы с исковым заявлением к ООО «ПОДОРОЖАНСКИЙ» (далее – ответчик) о  взыскании упущенной выгоды, отступного, как имущественных потерь, в размере 12  226 223 руб. 82 коп.  

Истец поддержал исковые требования в полном объеме.  

Ответчик против удовлетворения исковых требований возражал по доводам,  изложенным в письменном отзыве.  

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, оценив  относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а  также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании  ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд установил, что требования истца не подлежат  удовлетворению в полном объеме по следующим основаниям.  

Как следует из материалов дела, между Акционерным обществом «ЛабКвест»  (далее - Правообладатель, Принципал) и Обществом с ограниченной ответственностью  «Подорожанский» (далее - Пользователь, Агент) заключены Договор коммерческой  концессии № 168-2021/ДР от 09 апреля 2021г. (далее - Договор концессии) и  

соответствующий Агентский договор № 167-2021/ДР от 09 апреля 2021 г. (далее -  Агентский договор).  

Условиями Договора концессии определен порядок использования комплекса  исключительных прав, принадлежащих Правообладателю, для оказания услуг  Пользователем, адреса территории предприятий, права и обязанности сторон,  ответственность за нарушение условий Договора.  

В обоснование исковых требований истец указал, что в нарушение условий  Договора и письменных предостережений Правообладателя, Пользователем была  прекращена деятельность медицинского офиса, расположенного по адресу: 

<

...>, что зафиксировано Правообладателем в ходе проверки  деятельности медицинских офисов в Акте от «01» апреля 2023 г., который был  предоставлен Пользователю письмом исх. № 164 от «10» апреля 2023 г.  

Действия Пользователя по закрытию офиса расцениваются истцом как  односторонний отказ Пользователя от исполнения Договора коммерческой концессии.  

Разделом 16 Договора концессии предусмотрен порядок прекращения действия  договора, в частности, пунктом 16.6. установлено, что Пользователь вправе требовать  расторжения договора при условии предварительной единовременной выплаты  Правообладателю отступного.  

По мнению истца, пользователь фактически отказался от исполнения договора и  при этом не исполнил предусмотренное договором обязательство по выплате  отступного.  

По мнению истца, пользователь обязан возместить Правообладателю размер  убытков в полном объеме упущенной выгоды, которая определяется как сумма  недополученных Правообладателем платежей, которые причитались бы  Правообладателю по условиям Договора коммерческой концессии и соответствующего  Агентского договора, из расчета суммы среднемесячной выручки по указанным  договорам за весь срок их фактического действия, умноженной на оставшееся  количество полных месяцев до даты окончания срока действия Договора коммерческой  концессии  

В соответствии с п.22.1. Договора концессии, договор вступает в силу со дня его  подписания уполномоченными представителями Сторон, то есть с 09 апреля 2021 г., и  действует до 08 апреля 2026 года включительно (аналогичный срок действия  Агентского договора). Согласно п. 3.1 Договора концессии роялти подлежит оплате с  седьмого месяца с даты открытия Предприятия.  

Размер упущенной выгоды, согласно расчету истца составляет 12 226 223 руб.  82 коп.  

Претензионные требования истца не были удовлетворены, что явилось  основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.  

В соответствии с положениями ст. 309 Гражданского кодекса Российской  Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с  условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при  отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота  или иными обычно предъявляемыми требованиями. При этом односторонний отказ от  исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за  исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК РФ).  

Исходя из положения статьи 1005 ГК РФ по условиям агентского договора одна  сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны  (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала  либо от имени и за счет принципала.  

В соответствии со статьей 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации  по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется  предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без  

указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя  комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право  на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные  договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение,  секрет производства (ноу-хау).  

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 1037 ГК РФ каждая из сторон договора  коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока  его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую  сторону не позднее, чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность  его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.  

Пунктами 1 и 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее -  ГК РФ) предусмотрено, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного  возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено  возмещение убытков в меньшем размере.  

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушение,  произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права,  утрата или повреждение имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы,  которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы  его право не было нарушено (упущенная выгода).  

В соответствии с пунктом 4 статьи 393 ГК РФ при определении упущенной  выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с  этой целью приготовления.  

Из разъяснений, изложенных в пункте 12 Постановления N 25 по делам о  возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате  действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения  обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).  Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной  степенью достоверности. По смыслу пункта 1 статьи 15 ГК РФ в удовлетворении  требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании,  что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих  возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из  принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному  нарушению.  

В пункте 14 Постановления N 25 отмечено, что по смыслу статьи 15 ГК РФ,  упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы  имущественная масса лица, право которого нарушено, который он получил бы с учетом  разумных расходов на его получение при обычных условиях гражданского оборота,  если бы нарушения не было.  

В пункте 3 Постановления от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых  положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за  нарушение обязательств" указано, что при определении размера упущенной выгоды  учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой  целью приготовления (пункт 4 статьи 393 ГК РФ).  

В то же время в обоснование размера упущенной выгоды кредитор вправе  представлять не только доказательства принятия мер и приготовлений для ее  получения, но и любые другие доказательства возможности ее извлечения.  

Например, если заказчик предъявил иск к подрядчику о возмещении убытков,  причиненных ненадлежащим исполнением договора подряда по ремонту здания  магазина, ссылаясь на то, что в результате выполнения работ с недостатками он не смог  осуществлять свою обычную деятельность по розничной продаже товаров, то расчет  упущенной выгоды может производиться на основе данных о прибыли истца за  аналогичный период времени до нарушения ответчиком обязательства и/или после  

того, как это нарушение было прекращено.  

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать  обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и  возражений.  

По смыслу указанных норм и разъяснений лицо, требующее возмещения  убытков, должно доказать наличие полного состава правонарушения: факт причинения  убытков, противоправное поведение лица, действиями (бездействием) которого  причинены убытки, причинную связь между указанными действиями (бездействием) и  убытками, размер убытков, а также принятие мер по разумному уменьшению размера  понесенных убытков.  

Привлечение лица к гражданско-правовой ответственности в виде возмещения  убытков возможно только при доказанности всей совокупности вышеперечисленных  условий, отсутствие хотя бы одного из элементов состава гражданского  правонарушения исключает возможность привлечения к имущественной  ответственности.  

Причинно-следственная связь между нарушением права и причинением убытков  должна быть прямой; единственной причиной, повлекшей неблагоприятные  последствия для истца в виде убытков, являются исключительно действия  (бездействия) ответчика и отсутствуют какие-либо иные обстоятельства, повлекшие  наступление указанных неблагоприятных последствий. Убытки истца являются  прямым необходимым следствием исключительно действий (бездействия) ответчика, а  именно в результате действий (бездействия) ответчика (причина) наступили  неблагоприятные последствия для истца в виде убытков (следствие).  

Применительно к убыткам в форме упущенной выгоды лицо, требующее  возмещения убытков, должно доказать, что возможность получения прибыли  существовала реально, а не в качестве субъективного представления данного лица.  

Лицо, взыскивающее упущенную выгоду, должно подтвердить совершение им  конкретных действий, направленных на извлечение доходов, которые не были  получены только в связи с допущенным должником нарушением, являющимся  единственным препятствием, не позволившим получить доход.  

Иными словами, истец должен был доказать, что допущенное ответчиком  нарушение явилось единственным препятствием, не позволившим ему получить  доходы, которые он мог бы получить при обычных условиях гражданского оборота; все  остальные необходимые приготовления для ее получения им были сделаны.  

Согласно пункту 16.6. договора концессии пользователь вправе требовать  расторжения договора при отсутствии виновных действий (бездействий)  Правообладателя только при условии предварительной единовременной выплаты  Правообладателю отступного. Размер отступного определяется как сумма  недополученных Правообладателем платежей, которые причитались бы  Правообладателю по условиям настоящего Договора и соответствующего Агентского  договора, из расчета суммы среднемесячной выручки по указанным договорам за весь  срок их фактического действия, умноженной на оставшееся количество полных  месяцев до даты окончания срока действия настоящего Договора.  

В соответствии с п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по  усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия  предписано законом или иными правовыми актами.  

В силу п. 1 ст. 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично  по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными  правовыми актами или договором.  

Статьей 409 ГК РФ предусмотрено, что по соглашению сторон обязательство  может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой  

денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления  отступного устанавливаются сторонами. Пунктом 2 Постановления Пленума  Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 "О некоторых вопросах применения положений  Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств"  разъяснено, что по соглашению сторон обязательство может быть прекращено  предоставлением отступного - уплатой денежных средств или передачей иного  имущества.  

По смыслу статей 407 и 409 ГК РФ стороны вправе прекратить первоначальное  обязательство предоставлением отступного как полностью, так и в части, в отношении  основного и (или) дополнительных требований.  

Из смысла ст. 409 ГК РФ следует, что для прекращения обязательства  необходимо не только наличие соглашения об отступном, но и исполнение данного  соглашения, выражающееся в фактическом предоставлении отступного.  

Из указанного следует, что отступное является способом прекращения  обязательств и не может рассматриваться в качестве упущенной выгоды.  

При этом, как усматривается из материалов дела договор коммерческой  концессии по инициативе ответчика не расторгался, таким образом обстоятельства для  выплаты отступного не наступили.  

Довод истца о том, что прекращение ответчиком деятельность медицинского  офиса, расположенного по адресу: 

<

...>,  свидетельствует о фактическом отказе от договора, основан на ошибочном толковании  условий договора коммерческой концессии и норм права.  

Также суд учитывает, что ответчик, возражая против удовлетворения исковых  требований указал, что с 23 января по 16 февраля велась переписка с истцом о  возможности продажи (уступки) офиса третьим лицам, либо иным образом  урегулировании кризисной ситуации.  

23 января 2023 г. в адрес АО «Лабквест» направлено уведомление о наличии  серьезных убытков компании (офиса по адресу: 

<

...>), невозможности компенсации имеющихся расходов офиса собственными  средствами, ввиду их отсутствия, и, как следствие отсутствие возможности оплаты  аренды офиса с апреля 2023 г.  

В ответ на указанное обращение от АО «ЛабКвест» получен ответ (исх № 27 от  24.01.2023) о том, что в случае продажи офиса необходимо решить вопрос с действием  Договора коммерческой концессии, в том числе путем расторжения по взаимному  согласию.  

При этом такое согласие возможно путем выплаты отступного в размере 7 752  765 рублей.  

27 февраля 2023 г. в адрес АО «Лабквест» направлено заявление о рассмотрении  возможности уступки права требования обязательств по договору, связанным с офисом  по адресу: 

<

...> на третьих лиц, а также  предложены варианты, способствующие избеганию дополнительных убытков и  банкротства: продажа ООО, закрытие офиса и передача оборудования  Правообладателю АО «Лабквест».  

27 марта 2023 г. в адрес АО «Лабквест» также было направлено уведомление о  невозможности дальнейшей работы офиса по причине убыточности и отсутствия  личных средств, достаточных для ведения финансово хозяйственной деятельности  офиса по адресу: 

<

...>  

Вместе с тем, указанные обращения остались без ответа, какая - либо  альтернатива предложенным вариантам урегулирования ситуации от АО «ЛабКвест»  не поступала.  

В соответствии с п. 3.1. Договора концессии Пользователь ООО  «Подорожанский» обязуется в течение срока действия настоящего Договора  

ежемесячно в срок до 15-го числа каждого месяца выплачивать Правообладателю  Роялти в размере 2 (два) процента от дохода, полученного Пользователем в результате  использования Товарного знака при оказании услуг по лабораторному исследованию  биологического материала пациентов и/или иного материала начиная с 7 -го месяца с  даты открытия предприятия.  

Оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимной связи,  суд приходит к выводу о том, что истцом не доказана совокупность обстоятельств,  необходимая для удовлетворения иска о взыскании убытков, а именно истцом не  доказаны противоправность действий ответчика по закрытию офиса, причинно-следственная связь между убытками истца и действиями ответчика.  

Судом рассмотрены все доводы заявителя, однако они не могут служить  

основанием для удовлетворения заявления. 

Государственная пошлина распределяется в соответствии со ст.110  

Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и возлагается на истца.  С учетом изложенного, а также руководствуясь ст. ст. 110, 123, 167 - 171, 176,  

177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении иска отказать. 

 Взыскать с АО "ЛАБКВЕСТ" (121059, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения  ОГРН: 05.02.2016, ИНН: 

<

***>, КПП: 773001001) в доход федерального бюджета  государственную пошлину в размере 84 131 руб.  

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в  Девятый арбитражный апелляционный суд.  

Судья: В.И. Крикунова