Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-30202/22-172-223

г. Москва

04 июля  2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 23  июня 2022 года

Полный текст решения изготовлен 04 июля 2022 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

председательствующего судьи Паньковой Н.М., (единолично)

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Абдуллаевой С.А.,

рассмотрев в  открытом судебном заседании дело

по иску БУОО "ОМСКОБЛСТРОЙЗАКАЗЧИК" (644099, ОМСКАЯ ОБЛАСТЬ, ОМСК ГОРОД, КРАСНОГВАРДЕЙСКАЯ УЛИЦА, 42, -, ОГРН: 1025500755554, Дата присвоения ОГРН: 19.12.2002, ИНН: 5503007795)

к ответчику: ПАО "ПРОМСВЯЗЬБАНК" (109052, ГОРОД МОСКВА, СМИРНОВСКАЯ УЛИЦА, ДОМ 10, СТРОЕНИЕ 22, ОГРН: 1027739019142, Дата присвоения ОГРН: 26.07.2002, ИНН: 7744000912)

о взыскании 75 819 536 руб. 39 коп.

3-е лицо: ООО СК "ЛИДЕР" (644079, ОМСКАЯ ОБЛАСТЬ, ОМСК ГОРОД, НОВОСИБИРСКАЯ УЛИЦА, ДОМ 147, ОГРН: 1145543016860, Дата присвоения ОГРН: 21.04.2014, ИНН: 5504245954).

при участии:

от истца –  Курбацкая  Н.Н.   диплом, доверенность от 01.04.2022;

Лотош Я.А. диплом, доверенность от 20.12.2021;

от ответчика – Корнеев Д.С.  диплом, доверенность от 13.09.2019;

от третьего лица  - не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

БУОО "ОМСКОБЛСТРОЙЗАКАЗЧИК" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ к ПАО "ПРОМСВЯЗЬБАНК" о взыскании задолженности по банковской гарантии в  общем размере 71 459 072 руб. 23 коп., в том числе: 71 459 072 руб. 23 коп.  – сумму выплаты по банковской гарантии,  12  242 028,68 руб. – сумму неустойки за период с 10.12.2021 по 23.06.2022 по требованию на сумму 62 459 336,43 руб. и 1 322 960,31  руб. за период  с 28.01.2022 по 23.06.2022.

В судебном заседании представитель истца исковое требование поддержал в полном объеме, дал устные пояснения по существу спора, просил иск удовлетворить с учетом заявленного уточнения.

Представитель ответчика в судебном заседании с иском не согласился, просил в иске отказать; в отношении неустойки просил применить мораторий, а также ст. 333 ГК РФ.

Третье лицо явку представителя не обеспечил о времени и месте судебного разбирательства извещен.

В материалах дела имеется письменный отзыв  третьего лица, в котором указано на отсутствие оснований для удовлетворения иска, в случае удовлетворения иска в отношении неустойки применить ст. 333 ГК РФ.

Исследовав письменные доказательства, выслушав пояснения представителей истца и ответчика суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, 21 июня 2021 года между БУОО «Омскоблстройзаказчик» (заказчик, бенефициар) и ООО СК «Лидер» (исполнитель, принципал) в рамках Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"  по итогам электронного аукциона от 02.06.2021 № ПРЕ 0152200004721000614 заключен государственный контракт № 06-2021/СМР на выполнение работ по строительству объекта «Строительство общеобразовательной школы, расположенной по адресу: Омская область, Исилькульский район, г. Исилькуль, ул. Партизанская, д. 198», идентификационный код закупки 212550300779555030100100210024120414.

В обеспечение надлежащего исполнения обязательств по вышеуказанному контракту ПАО «Промсвязьбанк» (гарант) выдало банковскую гарантию от 18.06.2021 № 299057-21-10 на сумму 71 459 072  руб. 23 коп, по условиям которой гарант обеспечивает надлежащее исполнение принципалом своих обязательств по контракту и обязуется уплатить бенефициару денежные средства в пределах суммы, на которую выдана банковская гарантия, срок действия гарантии установлен с 18.06.2021 по 31.01.2022.

Руководствуясь п.п. 7.1.6, 7.1.7, 13.8. Контракта, ст.ст. 450.1, 708, 715, ГК РФ и на основании ч. 9 ст. 95 Закона N 44-ФЗ заказчиком 19.11.2021 принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта № 02-3039. Решение вступило в силу 11.01.2022, требования, указанные в Решении в полном объеме подрядчиком не исполнены.

Истец обратился в Омское УФАС России с заявлением о включении сведений об ООО СК «Лидер» в Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения государственного контракта.

18.01.2022 вынесено решение Омского УФАС России № РНП-55-14/2022 о включение в Реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года сведений о ООО СК «Лидер».

Ненадлежащее исполнение исполнителем обязательств по контракту и обоснованность одностороннего отказа истца от исполнения контракта установлены, и подтверждаются решением УФАС России № РНП-55-14/2022.

По условиям контракта Учреждением выплачен аванс в размере 71 459 072,23 руб.

Сумма закрытого Подрядчиком аванса составляет 8 999 735,80 руб. По состоянию на 30.11.2021 не отработан аванс в сумме 62 459 336,43 руб. По состоянию на 24.11.2021 строительная готовность объекта составляет-21,2%.

Согласно п. 2.7. Контракта в случае, если Подрядчик не приступил своевременно к выполнению работ либо работы выполнены не в полном объеме, то Подрядчик обязан возвратить аванс за вычетом стоимости фактически выполненных работ не позднее 3 рабочих дней с даты получения соответствующего уведомления от Государственного заказчика.

Истец предъявил ООО СК «Лидер» требование о возврате суммы неотработанного аванса письмо от 24.11.2021 № 02-3073, направленно по почте заказным письмом с уведомлением на юридический адрес, почтовый адрес и по электронной почте: E-mail: info@stk-Hder.com. Почтовое отправление с идентификатором 80082865179011 вручено адресату 26.11.2021 по почтовому адресу, указанному в контракте.

Требование принципалом было проигнорировано, денежные средства в указанный срок (до 01.12.2021) не перечислены.

В соответствии с условиями банковской гарантии № 29057-21-10 основными обязательствами гаранта являются все обязательства принципала перед бенефициаром по Контракту, срок исполнения которых наступает в период действия гарантии, в том числе обязательства по возврату аванса.

Бенефициар направил в адрес гаранта требование от 02.12.2021 № 02-3138 о перечислении суммы 62 459 336,43 руб.  На что от ответчика был получен отказ от 16.12.2021 № 93054, пояснив, что возврат неотработанного аванса подрядчиком производится только в случае расторжения договора. Не согласившись с указанным доводом, истец направил письмом от 27.12.2021 №02-3380 свои возражения.

По условиям п. 2.7 контракта № 06-2021/СМР в случае, если подрядчик не приступил своевременно к выполнению работ, либо работы выполнены не в полном объеме то подрядчик обязан возвратить аванс за вычетом стоимости фактически выполненных и принятых заказчиком работ, не позднее 3 рабочих дней с даты получения соответствующего уведомления от заказчика. Таким образом, от возврата аванса не зависит срок действия контракта (выполнения работ по контракту). Отказ заказчика от исполнения контракта также не влияет на его право предъявлять требование банку об уплате соответствующей суммы.

В адрес ответчика от 10.12.2021 № 02-3215 направлена претензия с повторным требованием выплатить предъявляемую сумму.

Кроме того в адрес подрядчика неоднократно направлялись требования об уплате неустойки. Окончательный расчет неустойки произведен на дату расторжения Контракта и предъявлен претензией от 12.01.2022 № 02-0033. В установленный срок сумма неустойки ООО СК «Лидер» не оплачена.

Требование от 02.12.2021 № 02-3138 ответчиком не удовлетворено. Гаранту предъявлено очередное требование от 20.01.2022 №02-0161 на сумму 10 334 651,68 руб.

Письмом от 27.01.2022 № 4371 Гарант уведомил о приостановке платежа по требованию бенефициара на срок 7 дней, в связи с поступившей информацией от принципала о том, что нарушение сроков исполнения контракта произошло по вине заказчика.

Истец в своем ответе от 07.02.2022 № 02-0320 сообщил, что основания для приостановки выплаты суммы по банковской гарантии согласно п. 4 ст. 376 ГК РФ отсутствовали. Заказчик повторно требовал произвести выплаты по предъявленным требованиям.

Предъявляемая к оплате сумма по первому требованию от 02.12.2021 № 02-3138 составляет 62 459 336,43 руб., по второму требованию от 20.01.2022 № 02-0161 составляет 10 334 651,68 руб. Ни одно из требований бенефициара гарантом не  удовлетворено. Сумма двух требований 72 793 988,11 руб. превышает сумму банковской гарантии, в связи с чем, взысканию подлежит сумма банковской гарантии в полном размере 71 459 072, 23 руб.

По условиям банковской гарантии в случае неисполнения надлежащим образом требования в установленный срок, бенефициар вправе взыскать неустойку в размере 0,1 % от указанной в требовании суммы за каждый день просрочки.

Срок осуществления выплаты по банковской гарантии составляет 5 рабочих дней с даты получения гарантом требования.

Согласно п. 2 ст. 377 ГК РФ ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательства по гарантии не ограничена суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное.

Истцом произведен расчет неустойки:

Первое требование от 02.12.2021 № 02-3138 получено гарантом 02.12.2021 с 10.12.2021 по 23.06.2022 (196 дней просрочки), 62 459 336,43 руб. х 0,1 % х 196 = 12 242 028,68 руб.

Второе требование от 20.01.2022 № 02-0161 получено гарантом 20.01.2022, с 28.01.2022 по 23.06.2022 (147 дней просрочки), 10 334 651,68 руб. х 0,1 % х 17=1 519 193,55 руб., на сумму  8 999 735,80 руб. х 0,1 % х 147=1 322 960,31 руб.

Также истец просит произвести начисление неустойки по дату фактического исполнения денежного обязательства.

В соответствии с положениями ст. 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. (п. 1)

Независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром. (п.2)

В независимой гарантии должны быть указаны: дата выдачи; принципал; бенефициар; гарант; основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией; денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения; срок действия гарантии; обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии. В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события. (п.4)

Согласно п. 1. ст. 370 ГК РФ  предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них.

Гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия выдана, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии. (п.2)

В соответствии со ст. 374 ГК РФ требование бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии. (п.1) Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания срока действия независимой гарантии. (п.2)

В соответствии  с п. 1 ст. 375 ГК РФ по получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копию требования со всеми относящимися к нему документами.

Гарант должен рассмотреть требование бенефициара и приложенные к нему документы в течение пяти дней со дня, следующего за днем получения требования со всеми приложенными к нему документами, и, если требование признано им надлежащим, произвести платеж. Условиями независимой гарантии может быть предусмотрен иной срок рассмотрения требования, не превышающий тридцати дней. (п.2)

В силу ст. 376 ГК РФ гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии. Гарант должен уведомить об этом бенефициара в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 375 настоящего Кодекса, указав причину отказа. (п.1)

Также гарант имеет право приостановить платеж на срок до семи дней, если он имеет разумные основания полагать, что: 1) какой-либо из представленных ему документов является недостоверным; 2) обстоятельство, на случай возникновения которого независимая гарантия обеспечивала интересы бенефициара, не возникло; 3) основное обязательство принципала, обеспеченное независимой гарантией, недействительно; 4) исполнение по основному обязательству принципала принято бенефициаром без каких-либо возражений. (п.2)

По истечении срока, предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи, при отсутствии оснований для отказа в удовлетворении требования бенефициара (пункт 1 настоящей статьи) гарант обязан произвести платеж по гарантии. (п.5).

По смыслу названных норм материального права обязательство гаранта состоит в уплате денежной суммы по представлению письменного требования бенефициара о платеже и других документов, указанных в гарантиях, которые по своим формальным внешним признакам соответствуют ее условиям. Гарант не вправе выдвигать против осуществления платежа по гарантиям возражения, правом на которые обладает исключительно принципал (по обстоятельствам, связанным с исполнением основного обязательства).

Положениями ст.ст. 307-310 ГК РФ предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

По результатам судебного разбирательства и установленных обстоятельств, суд считает факт наличия задолженности документально подтвержденным, требование о взыскании задолженности в размере 71 459 072 руб. 23 коп.  правомерным и обоснованным. Расчет денежных сумм  в указанной части судом проверен и признан правильным.

При проверке расчета неустойки, суд установил следующее.

В соответствии с п. 1 постановления Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 N 497 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами" введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, в отношении юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей.

Указанное постановление вступает в силу со дня его официального опубликования и действует в течение 6 месяцев.

Согласно пп. 2 п. 3 ст. 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" на срок действия моратория в отношении должников, наступают последствия, предусмотренные абзацами пятым и седьмым - десятым пункта 1 статьи 63 настоящего Федерального закона, в частности не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

С учетом приведенных обстоятельств, с 01.04.2022 до окончания срока моратория начисление неустойки на установленную судебным актом задолженность не производится.

Таким образом, требования о начислении неустойки до фактического исполнения обязательства заявлены истцом преждевременно и в данной части не подлежат удовлетворению.

Согласно произведенному истцом расчету, по состоянию на 28.06.2022 размер неустойки составляет по первому требованию от 02.12.2021 № 02-3138 за период с 10.12.2021 по 23.06.2022 (196 дней просрочки), 62 459 336,43 руб. х 0,1 % х 196 = 12 242 028,68 руб.; по второму требованию от 20.01.2022 № 02-0161 на сумму  8 999 735,80 руб. х 0,1 % х 147=1 322 960,31 руб.

 

Учитывая приведенные выше положения постановления Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 N 497  и Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", суд произвел расчет неустойки по состоянию на 31.03.2022, в связи с чем  сумма неустойки  составит

по первому требованию от 02.12.2021 № 02-3138 за период с 10.12.2021 по 31.03.2022 (196 дней просрочки), 62 459 336,43 руб. х 0,1 % х 112 = 6 995 445,43 руб.; по второму требованию от 20.01.2022 № 02-0161 на сумму  8 999 735,80 руб. х 0,1 % х 63=566 983,36 руб.

Оснований для применения ст. 333 ГК РФ к взыскиваемым суммам неустойки судом не установлено.

В совокупности установленных обстоятельств, требования истца подлежат частичному удовлетворению.

Доводы ответчика, возражающего против удовлетворения иска, судом проверены в полном объеме, однако они своего подтверждения относимыми и допустимыми доказательствами не нашли, а также не влекут выводов суда об отсутствии на его стороне спорного обязательства.

Учитывая изложенные положения законодательства, условия сделки, заключенной сторонами, а также установленные судом фактические обстоятельства дела, суд находит требования истца  о взыскании суммы задолженности в заявленном размере  подлежащими удовлетворению.

В соответствии со ст.ст. 102, 110 АПК РФ госпошлина по иску относится на ответчика.

На основании  изложенного, руководствуясь ст. 2, 4, 37, 65, 71, 110, 121, 137,156, 167-171, 176 АПК РФ  суд

РЕШИЛ:

Взыскать с ПАО "ПРОМСВЯЗЬБАНК" в пользу БУОО "ОМСКОБЛСТРОЙЗАКАЗЧИК"  71 459 072 руб. 23 коп.  – сумму выплаты по банковской гарантии, 7 562 429 руб. 04 коп. – общую сумму неустойки по состоянию на 31.03.2022, 200 000 руб. – государственной пошлины. В остальной части требование оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:

Н.М. Панькова