Арбитражный суд Волгоградской области

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

город  Волгоград

«19»   октября    2020 г.

Дело № А12-997/2020

Резолютивная часть решения объявлена 12.10.2020г.

Арбитражный суд Волгоградской области

в составе судьи      Доценко А. В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Эктовой Я. А.,

рассмотрев  в судебном заседании     дело по иску    Акционерного общества «Волгоградские межрайонные электрические сети» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>; 400017, 

<

...>)  к Обществу с ограниченной ответственностью «Горэнергосбыт» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>; 400001, 

<

...>) о взыскании  50 000 руб., третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Краснодонская» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>; 400075, 

<

...>, литер П2, каб. 1), 

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО1, доверенность № 180 от 26.12.2019г.;

от ответчика – ФИО2, доверенность № 178 от 31.12.2019г.;

от третьего лица – ФИО3, доверенность б/н от 21.02.2020г., ФИО4, паспорт;   

У С Т А Н О В И Л:

Истец АО «Волгоградские межрайонные электрические сети»   обратилось в арбитражный суд Волгоградской области  с иском к  ответчику Обществу с ограниченной ответственностью «Горэнергосбыт»   о взыскании     48 000 руб. основного долга по договору на оказание услуг по передаче электрической энергии №175 от 23.07.2012г. за октябрь 2019г., пени в размере 2 000 руб.  

Определением суда от 25.02.2020 г. принято к рассмотрению увеличение суммы исковых требований до 3 381 482 руб. 22 коп. основного долга за расчетный период октябрь 2019 г., увеличение суммы исковых требований в части взыскания пени за просрочку исполнения обязательства по оплате услуг, оказанных по договору на оказание услуг по передаче электрической энергии № 175 от 23.07.2012 г. за расчетный период октябрь 2019 г. за период начисления с 21.11.2019г. по 14.02.2020г. до 68 027 руб. 26 коп. 

  Определением суда от 22.09.2020г. принято к рассмотрению увеличение суммы исковых требований в части взыскания пени до 144 759 руб. 11 коп за октябрь 2019г.           

         Истец    на удовлетворении исковых требований настаивает.

         Ответчик с иском не согласен, доводы изложены в отзыве.

         Третье лицо с иском не согласен, доводы изложены в отзывах. 

          Изучив представленные  доказательства,  выслушав доводы участвующих в деле лиц,  исходя из   требований  ст.ст. 309,310, 539,544 ГК РФ и условий заключенного     договора,  суд  приходит к следующим выводам. 

          Как следует из материалов дела, 23.07.2012 между ООО «Горэнергосбыт» (заказчик) и МУПП «ВМЭС» (исполнитель) заключен договор на оказание услуг по передаче электрической энергии № 175, по условиям которого исполнитель обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства принадлежащих ему электрических сетей, от точек приема электрической энергии в сеть исполнителя до точек отпуска потребителям (покупателем) (приложение №1), а заказчик – оплатить оказанные услуги.

Сроки и порядок оплаты оказанных услуг предусмотрен сторонами в разделах 5,6 договора.

Расчетным периодом является календарный месяц.

В соответствии с разделом 5 договора исполнитель по итогам расчетного периода формирует объем электрической энергии, отпущенной потребителем (покупателям) из электрических сетей исполнителя в натуральном выражении по актам о безучетном потреблении электрической энергии и по данным предоставленным заказчиком в соответствии с п.3.1.10. На основании имеющихся данных исполнитель формирует и не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным, направляет заказчику акт перетока электрической энергии потребителям (покупателям) заказчика, с выделением в нем отпуска электрической энергии потребителям юридическим лицам в разрезе уровней напряжения и отпуска электрической энергии потребителям, рассчитывающимся за электрическую энергию по тарифу «население» по форме согласно Приложению № 6 к договору и акт сверки расчетов. На основании полученных данных (п.5.4) исполнитель не позднее 14 числа месяца, следующего за расчетным, направляет заказчику: акт выполненных работ (оказанных услуг) по передаче электрической энергии; счет-фактуру. Заказчик  обязан рассмотреть, оформить со своей стороны полученные от исполнителя акт выполненных работ (оказанных услуг) по передаче электрической энергии и в срок не позднее 16-го числа месяца, следующего за расчетным, возвратить исполнителю. Акт выполненных работ считается согласованным с заказчиком, если до указанного срока заказчик не направит исполнителю свои мотивированные возражения.

В соответствии с п.5.7 договора при наличии разногласий по расчету объема и стоимости  услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя стороны обязаны: принять  к учету предъявленные документы (п.5.5, п.5.6); рассмотреть и согласовать имеющиеся разногласия в течение 15 рабочих дней с момента получения исполнителем мотивированных возражений; по результатам согласования разногласий скорректировать расчеты в следующем расчетном периоде. В случае невозможности разногласий в указанном выше порядке, спор передается на рассмотрение в арбитражный суд Волгоградской области.

В соответствии с п.6.1 договора стоимость фактически оказанных услуг в расчетном периоде услуг исполнителя по передаче электрической энергии и (или) мощности определяется как произведение объема переданной потребителям (покупателям) электрической энергии (определенного в порядке, предусмотренном условиями раздела 5 договора) или заявленной мощности  (приложение №2) на соответствующем уровне напряжения и установленного органом исполнительной власти Волгоградской области в области государственного регулирования тарифов одноставочного   и (или) двухставочного единого (котлового) тарифа на услуги по передаче электроэнергии для соответствующего уровня напряжения. Вид согласованного сторонами тарифа указан для каждой очки поставки в Приложение №1.

  В соответствии с п.6.8 договора оплата услуг по передаче электроэнергии производится в следующем порядке: до начала расчетного периода исполнитель предъявляет заказчику счет на оплату услуг, исходя из плановых объемов передачи мощности (приложение № 2) и объемов передачи электроэнергии (Приложение №3). Заказчик производит оплату по выставленному счету: до 20 числа текущего месяца – 50% стоимости электроэнергии, указанной в счете; окончательный расчет производится не позднее 16 числа месяца следующим за расчетным.

 Как следует из материалов дела, АО «ВМЭС» направлен в адрес ООО «Горэнергосбыт» акт выполненных работ (оказанных услуг) № 34200000011057 от 31.10.2019г. за октябрь 2019г. на сумму 51 608 787 руб. 36 коп.

 Несогласованные объемы 853920 кВтч на сумму 3 381 482 руб. 22 коп. не включены ответчиком в объем оказанных истцом услуг.

Разногласия касаются начислений объемов электрической энергии по акту безучетного потребления, составленнего в отношении потребителя   Общество с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Краснодонская».  

          Поскольку задолженность ответчик не оплатил, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. 

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике). 

Согласно статье 4 указанного Закона об электроэнергетике нормативные правовые акты в области государственного регулирования отношений в сфере электроэнергетики принимаются в соответствии с федеральными законами Правительством Российской Федерации и уполномоченными им федеральными органами исполнительной власти. Кроме того, к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 ГК РФ (пункт 4 статьи 539 ГК РФ). 

Согласно п. 2 ст. 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 – 547 Гражданского кодекса Российской Федерации) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства. 

В соответствии с п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. 

Пунктом 4 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации установлен приоритет законов и иных правовых актов в сфере энергетики перед нормами гражданского законодательства. 

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируется Основными положениями № 442.

Требования истца о взыскании с ответчика задолженности за безучётное потребление электроэнергии   основаны на акте о неучтенном потреблении электроэнергии № 000031/19 от 04.10.2019  в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Краснодонская».

Как усматривается из материалов дела,   в результате проведённой    04.10.2019г. представителями   АО «ВМЭС» проверки расчётного прибора учёта электрической энергии на объекте  третьего лица  

<

...>,  выявлен факт  неучтенного  потребления электроэнергии по причине: «в конструкцию ИКК внесены изменения (шунтирующие перемычки с обратной стороны корпуса ИКК), которые позволяют искажать результаты измерений потребленной эл. энергии».

         Данное нарушение зафиксировано актом о неучтенном потреблении электроэнергии  №000031/19 от 04.10.2019г., в котором указано  на его оформление   в присутствии    потребителя  ООО «Торговая компания «Краснодонская» в лице зав.хоз. ФИО5, который от подписания  акта отказался.   

         На основании указанного акта о неучтённом потреблений электроэнергии    определён объём безучётного потребления    в количестве   853920 кВт/ч стоимостью 3 381 482 руб. 22 коп., рассчитанный истцом в соответствии с составленным актом о неучтенном потреблении электроэнергии №000031/19 от 04.10.2019г. с 16.10.2018г. по 04.10.2019г., на основании которого, указанному потребителю произведено доначисление по максимальной мощности с 05.10.2019г. по 31.10.2019г., согласно п. 166 Основных положений N 442.   (за минусом оплаченной электроэнергии за указанные периоды).

В силу п. 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 1. 

Пунктом 147 Основных положений N 442 предусмотрено, что места установки, схемы подключения и метрологические характеристики приборов учета должны соответствовать требованиям, установленным законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений и о техническом регулировании. Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Правил N 442). 

В соответствии с пунктом 177 Постановления N 442, в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. 

Согласно пункту 2 Правил № 442 «безучетное потребление» – потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности). 

В соответствии с пунктом 192 Правил № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Пунктом 193 Основных положений N442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электроэнергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного   потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление   относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Указанные требования соблюдены при составлении акта, составленный в результате акт о безучетном потреблении  отвечает требованиям положений пункта 176 и пункта 193 Основных положений N 442 и может быть принят в качестве доказательств безучетного потребления при рассмотрении настоящего дела.

Из смысла и содержания пункта 145 Основных положений N 442, пункта 1 статьи 539, статьи 543 ГК РФ следует, что обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей приборами учета возлагается на собственника энергопринимающих устройств. Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. 

Установка, замена и эксплуатация приборов учета осуществляется в соответствии с Основными положениями N 442. Правилами технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденными приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), обеспечение содержания электроустановок в работоспособном состоянии и их соответствующая эксплуатация также возложены на потребителя. 

В соответствии с абз. 3 и 4 п. 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. 

Под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки. 

В соответствии с п. 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 года № 6 потребитель обязан обеспечить: содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов (далее - НТД); своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; подбор электротехнического и электротехнологического персонала; обучение и проверку знаний электротехнического и электротехнологического персонала; надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок; учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения. 

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 27.09.2017 года № 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии..

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем. Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

           В этой связи и в силу норм процессуального закона, потребитель, на которого возложена обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, должен доказать отсутствие со своей стороны нарушения порядка учета электрической энергии, а именно - принятие всех необходимых мер для надлежащего исполнения данной обязанности при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства.

Согласно показаниям свидетеля ФИО6 от 20.07.2020г.,  при проверке спорного прибора было выявлено, что в электрощитовой потребителя не соответствовали характеристики напряжения данного прибора учета, также в ходе осмотра было обнаружено отхождение задней крышки,  визуальным осмотром было выявлено, что от ИКК идут желтые провода в ячейку не опломбированную сетевой организацией.   При этом, нарушения установленных знаков визуального контроля на ИКК не выявлено.

Возражая против заявленных требований, ответчик и третье лицо указали, надлежащих доказательств возможности соответствующего вмешательства потребителя в работу измерительного комплекса не нарушая целостности пломб сетевой организации, не представлено.

По ходатайству истца и третьего лица судом по делу назначена экспертиза, проведение которой поручено Обществу с ограниченной ответственностью «Эксперт Система». 

На разрешение эксперту поставлены следующие вопросы: 

1. Возможно ли экспертным путем установить имелись ли, изменения, внесенные в конструкцию ИКК, в частности, были ли установлены шунтирующие перемычки с обратной стороны корпуса ИКК на 04.10.2019г.?;

2. Установить при положительном ответе на 1 (первый) вопрос, допустимо ли наличие шунтирующих перемычек с обратной стороны корпуса ИКК, в соответствии с действующими техническими требованиями?;

3. Позволяет ли искажать данные об объеме потребления электроэнергии шунтирующие перемычки, установленные в корпусе ИКК?;

4. Исходя из представленных фото и видео материалов, а также фактического осмотра электроустановки определить имелось ли незаконное подключение/переключение электропроводов, позволяющее остановить работу прибора учета и потреблять электроэнергию при остановленном счетчике?;

5. Возможно ли внести в конструкцию ИКК изменения (шунтирующие перемычки с обратной стороны корпуса ИКК), которые позволяют искажать результаты измерений потребленной электроэнергии прибором учета (Меркурий 230 ART – 03 №18700792), без нарушения установленных знаков визуального контроля?.

Согласно показаниям эксперта в судебном заседании 28.09.2020г., заключению эксперта № 20121-08/20 от 10.09.2020г., на основании проведенного исследования экспертом, установлено, что в конструкцию ИКК ранее были внесены изменения путем подключения с обратной стороны ИКК проводов желтого цвета, имитирующих заводские шунтирующие перемычки к токовым цепям. Определить дату внесения изменения в конструкцию ИКК (в частности, установить имелись ли какие – либо изменения на 04.10.2019г.) экспертным путем невозможно. Наличие шунтирующих перемычек с обратной стороны корпуса ИКК, в соответствии с действующими техническими требованиями не допустимо. Шунтирующие перемычки, установленные в корпусе ИКК, позволяют искажать данные об объеме потребления электроэнергии. На основании фактического осмотра электроустановки установлено, что признаки недопустимого подключение/переключение электропроводов, позволяющих остановить работу прибора учета и потреблять электроэнергию при остановленном счетчике на момент осмотра отсутствуют. На основе проведенного исследования, изучении представленных фото и видео материалов, экспертом установлено, что имеются признаки недопустимого подключения/переключения электропроводов, позволяющие остановить работу прибора учета и потреблять электроэнергию при остановленном счетчике.

В конструкцию ИКК возможно внести изменения (шунтирующие перемычки с обратной стороны корпуса ИКК), которые позволяют искажать результаты измерений потребленной электроэнергии прибором учета (Меркурий 230 ART-03 №18700792), без нарушения установленных знаков визуального контроля на ИКК.

В силу ч. 1 ст. 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу. 

Согласно ст. 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. 

По правилам ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

В соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство  признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. 

Экспертное заключение принимается судом в качестве надлежащего доказательства по делу, экспертом были даны ясные и полные ответы на поставленный судом вопрос. Каких-либо неясностей или противоречий экспертное заключение не содержит. 

Суд относится критически к доводам представителя третьего лица о его сомнениях в объективности проведенного ООО «Эксперт Система» исследования и в решении поставленных перед ней вопросов. 

Доказательства, подтверждающие заинтересованность эксперта в исходе дела, третьим лицом не представлены.

Учитывая, что представленные заключения эксперта приняты судом, оснований для удовлетворения ходатайства третьего лица о назначения по делу повторной экспертизы не имеется.

           Согласно пункту 2.3.4 договора, покупатель  обязан обеспечить эксплуатацию установленной и допущенной  в эксплуатацию СКУЭ, ее сохранность       и целостность,   своевременность замены в предусмотренных законом случаях, а также     пломб и знаков  визуального контроля. В течение 24 часов с момента выявления фактов неисправности  или утраты, истечения срока межповерочного интервала,    и/или ее элементов, выявления нарушения схемы учета, пломбировки или знаков визуального контроля извещать об этом гарантирующего поставщика.  

          Ответчик был уведомлен о проведении проверки, что позволяло ему устранить указанные нарушения.

Таким образом, суд приходит к выводу, что Покупателем не исполнена обязанность по обеспечению сохранности средств измерений и учета электрической энергии, не исполнена обязанность по содержанию прибора учета в надлежащем состоянии.

На основании статей 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается. 

Истцом расчет объема и стоимости неучтенной электроэнергии произведен за период с 16.10.2018г. по 04.10.2019г. в количестве   853920 кВт/ч стоимостью 3 381 482 руб. 22 коп.

Третье лицо представило котррасчет задолженности в количестве 15 897 кВтч. За период с 18.09.2019г. по 04.10.2019г. Представитель третьего лица указывает, что плановая проверка прибора учета должна была быть проведена 18.09.2019г., что подтверждается планом – графиком.

18.09.2019г. сотрудники АО «ВМЭС» не были допущены к прибору учета, о чем в присутствии двух незаинтересованных лиц – ФИО7, ФИО8 был составлен акт об отказе в допуске. Третье лицо оспаривая акт о не допуске ссылается, что незаинтересованных лиц ФИО7 и ФИО9 нельзя признать таковыми, т.к. данные лица систематически подписывают акты АО «ВМЭС» об отказе в допуске при проверке иных потребителей, в связи с чем указанный акт не может быть принят в качестве надлежащего и безусловного доказательства отказа ответчика в проведении проверки и следовательно датой исчисления неучтенного потребления следует считать 18.09.2019г.

Указанные доводы третье лица судом отклоняются, в отличие от 18.09.2019г., 04.10.2019 сотрудникам сетевой организации был обеспечен допуск для проведения проверки работником ответчика – ФИО10, который присутствовала при проведении проверки и отказался от подписания акта о неучтенном потреблении, что подтверждено фото и видео фиксацией. Таким образом 18.09.2019г. проверка прибора учета не проводились, какие либо акты осмотров не составлялись.

18 сентября 2019 года сотрудники сетевой организации, прибывшие для проверки, не были допущены до прибора учета и не могли ни зафиксировать его целостность, ни произвести с ним какие-либо манипуляции, что также подтверждается показаниями допрошенного в качестве свидетеля ФИО11 Таким образом, пояснения третьего лица не могут быть приняты за основу выводов суда.

Доводы третьего лица о необходимости осуществления расчета от даты проверки 18.09.2019г. до 04.10.2019г. не могут быть приняты во внимание, поскольку данные даты не олицетворяют две различные проверки.

Иных сведений, дающих основание сократить срок, за который произведено начисление суммы задолженности, третьим лицом не представлено.

Кроме того, представитель ответчика считает, что расчет безучетного потребления электрической энергии произведен истцом неверно. 

Расчет произведен с даты инструментальной проверки 16.10.2018г. Однако, 26.07.2019г. представителем филиала АО «ВМЭС» был составлен акт контрольного снятия показаний расчетного прибора учета третьего лица, замечаний к прибору учета (измерительному комплексу) в результате контрольного съема показаний не выявлено.

 Суд, проверив расчет объема безучетного потребления, представленный истцом, находит его необоснованным по следующим основаниям. 

В соответствии с пунктом 195 Положений объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

 Как следует из материалов дела, последняя проверка прибора учета была проведена 26.07.2019г., что подтверждается Актом контрольного снятия показания расчетных электрических счетчиков потребителя. замечаний к прибору учета (измерительному комплексу) в результате контрольного съема показаний не установлено. 

В соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Правилам № 442 объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется: если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле: W = Pмакс - T, где: Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки; T - количество часов в расчетном периоде, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов. 

Таким образом, Правилами N 442 ограничен только верхний предел временного промежутка. Количество часов в расчетном периоде, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, стороны вправе обосновывать иными доказательствами в соответствии с требованиями статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 Истцом не представлено доказательств наличия внесенных изменений в конструкцию ИКК в период проверки и снятия показаний прибора учета третьего лица от 26.07.2019г. 

Таким образом, суд считает, что расчет безучетного потребления электрической энергии следует производить за период с 26.07.2019г. по 04.10.2019г. в соответствии с составленным актом о неучтенном потреблении электроэнергии №000031/19 от 04.10.2019г. (116кВт (договорная мощность)*1704 ч.(71*24)=197664кВтч, за период с 05.10.2019г. по 31.10.2019г. доначисление по максимальной мощности, согласно п. 166 Основных положений N 442 (116кВтч*648ч. (27*24)=75168кВтч, а всего 217 403 кВтч (за минусом оплаченной электроэнергии за указанные периоды). Стоимость безучетного потребления электроэнергии составила 860 905 руб. 45 коп. (217403кВтч * 3,29996 руб. + 20%).

Согласно части 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства, представленные в каждом конкретном деле, по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. 

В связи с изложенным, суд находит заявленные исковые требования подлежащими частичному удовлетворению, в размере 860 905 руб. 45 коп.

Согласно ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (ст. 330 ГК РФ).

В соответствии со ст. 26 Федерального закона № 35-ФЗ от 26.03.2003 года «Об электроэнергетике» потребители услуг по передаче электрической энергии, определяемые правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие оказанные им услуги по передаче электрической энергии, обязаны уплатить сетевой организации пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Порядок начисления неустойки определен сторонами в п 7.3 договора.

При добровольной уплате названной неустойки ее размер по общему правилу подлежит исчислению по ставке, действующей на дату фактического платежа.

Согласно расчету неустойка     составляет 144 759 руб. 11 коп. за период  с 21.11.2019  по 28.09.2020 за расчетный период октябрь 2019г.

            Судом проверен представленный истцом расчет неустойки и признан не верным, поскольку судом установлен иной размер основного долга за спорный период 49 088 210 руб. 59 коп.

  На основании изложенного, учитывая, что ответчиком допущена просрочка исполнения обязательства по оплате, суд считает, что размер законной неустойки должен составлять 51 653 руб. 17 коп., из которых: 6 872 руб. 54 коп. за период начисления с 21.11.2019г. по 22.11.2019г. исходя из суммы основного долга 19 295 984 руб. 41 коп., 9 774 руб. 57 коп. за период с 23.11.2019г. по 25.11.2019г. исходя из суммы долга 18 295 984 руб. 41 коп., 2 367 руб. 78 коп. за период 26.11.2019г. исходя из суммы долга 13 295 984 руб. 41 коп., 1 477 руб. 37 коп. за период 27.11.2019г. исходя из суммы долга 8 295 984 руб. 41 коп., 586 руб. 97 коп. за период 28.11.2019г. исходя из суммы долга 3 295 984 руб. 41 коп., 30 573 руб. 94 коп. за период с 29.11.2019г. по 28.09.2020г. исходя из суммы долга 860 905 руб. 45 коп. 

Ответчиком расчет не оспорен, контррасчет не представлен, доказательств оплаты пени не представлено. 

            Оснований для уменьшения неустойки суд не находит. Доказательства, свидетельствующие о несоразмерности неустойки, а также о том, что рассматриваемый случай носит исключительный характер, ответчик в материалы дела не представил.

В силу ст. 401 Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательств и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Доказательства принятия всех необходимых мер для надлежащего исполнения денежного обязательства при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, ответчиком в материалы дела не представлены.

           Согласно пункта 3.1. статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.             

         С учетом изложенного,   исковые требования о взыскании пени подлежат    частичному удовлетворению в размере 51 653 руб. 17 коп.   

           В соответствии с ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. 

         На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 169, 170 АПК РФ,  суд,          

                                                                        РЕШИЛ:   

Взыскать с ответчика  Общества с ограниченной ответственностью «Горэнергосбыт» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>; 400001, 

<

...>)   в пользу истца  Акционерного общества «Волгоградские межрайонные электрические сети» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>; 400017, 

<

...>)   задолженность  в сумме    860 905 руб. 45 коп., неустойку в размере 51 653 руб. 17 коп., расходы по оплате государственной пошлины в сумме 2 000 руб., расходы по экспертизе в размере 25 000 руб. В остальной части иска отказать.

        Взыскать с ответчика   Общества с ограниченной ответственностью «Горэнергосбыт» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>; 400001, 

<

...>)  в доход федерального бюджета  госпошлину в сумме  19 251 руб.

         Взыскать с истца   Акционерного общества «Волгоградские межрайонные электрические сети» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>; 400017, 

<

...>)  в доход федерального бюджета  госпошлину в сумме  19 380 руб.

       Решение может быть обжаловано в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение    месяца  после его принятия  через арбитражный суд Волгоградской области.   

  Судья                                                                                                                    А. В. Доценко