Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50/52

http://www.spb.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-54054/2019

30 июля 2019 года

г.Санкт-Петербург

Арбитражный суд  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в составе судьи Гуляева С.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению:

Комитета по здравоохранению

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу

третьи лица: 1) общество с ограниченной ответственностью «Грация», 2) закрытое акционерное общество «Сбербанк-автоматизированная система торгов»

о признании недействительным решения и предписания от 21.02.2019 по делу №44-1073/19

при участии

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 21.01.2019

от заинтересованного лица – не явился, извещен

от третьи лица – 1) не явился, извещен, 2) не явился, извещен

установил:

Комитет по здравоохранению (далее – Комитет) обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее – УФАС по СПб, Управление) от 21.02.2019 по делу №44-1073/19.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: 1) общество с ограниченной ответственностью «Грация» (далее – Общество), 2) закрытое акционерное общество «Сбербанк-автоматизированная система торгов» (далее – ЗАО «Сбербанк-автоматизированная система торгов»).

В соответствии с частью 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд завершил предварительное судебное заседание и открыл судебное заседание в первой инстанции.

В судебном заседании представитель Комитета поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Управление, Общество и ЗАО «Сбербанк-автоматизированная система торгов», надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание явку представителей не обеспечили. В порядке части 5 статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие их представителей с учетом доводов, указанных в отзыве.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, судом установлены следующие обстоятельства. 

Как видно из материалов дела, Комитетом (Заказчиком) 27.12.2018 на официальном сайте www.zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении электронного аукциона на поставку лекарственного препарата «ФИО3» для обеспечения отдельных категорий граждан в 2019 году (извещение №0172200001918000432)   (далее – аукцион).

Начальная (максимальная) цена контракта – 13 927 200 рублей.

Согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок на участие в электронном аукционе от 11.02.2019 №0372200138418000049-1 первой части заявки Заявителя отказано в допуске к участию в аукционе по следующим основаниям:

«Основания отказа в допуске: пункт 2 части 4 статьи 67 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд», несоответствие информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 Закона, требованиям документации об аукционе, часть 5.4.2. пункта 5.4 раздела 5 части 1 документации об электронном аукционе.

Положения документации об электронном аукционе, которым не соответствует заявка на участие в электронном аукционе: приложение № 2 к техническому заданию Форма «Требования к значениям показателей (характеристик) товара, позволяющие определить соответствие установленным заказчиком требованиям» части III дкументации: позиция № п/п 1 графа таблицы 11 «Количество» установлено требование - шт ***, ( в количестве 280 000 ).

*** Под единицей измерения «штука» подразумевается: 1 таблетка ФИО3 100 мг. 

Положение заявки участника в электронном аукционе, которые не соответствуют требованиям,   установленным  документацией  об   электронном  аукционе:   позиция №п\п1 раздела таблицы «Предложение участника закупки» графа «Количество упаковок» предложена единица измерения - упаковки (в количестве         10 000)».

В Управление поступила жалоба Общества (вх. №4433/19 от 15.02.2019) на действия заказчика при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) путем проведения аукциона.

Управление посчитало, что количество товара не является качественной, функциональной, технической или экологической характеристикой товара, не характеризует товар и является потребностью Заказчика, которая устанавливается в документации о закупке в соответствии нормами Закона №44-ФЗ. Представление участником закупки количества товара, не соответствующего требованиям документации о закупке является изменением потребности Заказчика, что противоречит законодательству о контрактной системе. Следовательно, количество товара не является показателем товара, который должен быть представлен участником закупки в первой части заявки.

В связи с указанными обстоятельствами Управление пришло к выводу, что аукционная комиссия Комитета допустила нарушение части 5 статьи 67 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе, Закон № 44-ФЗ), выразившееся в необоснованном отказе в допуске заявки ООО «Грация» по результатам рассмотрения первых частей заявок.

По результатам рассмотрения указанной жалобы Управлением вынесено решение от 21.02.2019 по делу №44-1037/18 о наличии в действиях Заказчика нарушения ч.5 ст.67 Закона № 44-ФЗ, по которому жалоба Общества признана обоснованной. Управление выдало предписание от 21.02.2019 по делу № 44-1073/19, которым предписало Комитету отменить все протоколы, составленные в ходе проведения аукциона, пересмотреть заявки всех участников закупки с учетом мотивировочной части решения, указанного в преамбуле данного предписания, провести процедуры определения поставщика в соответствии с законодательством о контрактной системе.

Комитет оспорил указанное решение и предписание от 21.02.2019 по делу № 44-1073/19 в арбитражный суд.

Оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд приходит к следующему.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать, в частности, наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

В соответствии с частью 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости); использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Согласно части 2 статьи 33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы. Услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 2 части 3 статьи 66 Закона о контрактной системе первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать при осуществлении закупки товара или закупки работы, услуги, для выполнения, оказания которых используется товар, конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным в документации об электронном аукционе, и указание на товарный знак (при наличии). Информация, предусмотренная настоящим подпунктом, включается в заявку на участие в электронном аукционе в случае отсутствия в документации об электронном аукционе указания на товарный знак или в случае, если участник закупки предлагает товар, который обозначен товарным знаком, отличным от товарного знака, указанного в документации об электронном аукционе.

Согласно части 4 статьи 67 Закона о контрактной системе участник электронного аукциона не допускается к участию в нем в случае:

1) непредоставления  информации,  предусмотренной ч. 3 ст. 66 Закона о контрактной системе, или предоставления недостоверной информации;

2) несоответствия информации, предусмотренной ч. 3 ст. 66 Закона о контрактной системе, требованиям документации о таком аукционе.

Отказ в допуске к участию в электронном аукционе по иным основаниям в соответствии с частью 5 статьи 67 Закона № 44-ФЗ не допускается.

Формирование потребности по закупке осуществлялось Заказчиком. Согласно потребности Заказчиком установлено требование к количеству лекарственного препарата и к единице его измерения – 280 000 штук. Единица измерения - штука. Данное требование аукционной документации не содержит информации о возможности изменения количества лекарственного препарата и единицы измерения лекарственного препарата.

Аукционная документация, утвержденная Заказчиком, включает часть III «Техническое задание», которое является неотъемлемой частью аукционной документации.

Требования к конкретным показателям товаров установлены Заказчиком в разделе 2 части III «Техническое задание».

Пунктом 1 раздела 2 части III «Техническое задание» аукционной документации установлено, что все поставляемые товары должны полностью соответствовать количественным, техническим и функциональным характеристикам, которые указаны в Приложении № 2 к Техническому заданию

Приложением № 2 к Техническому заданию установлены «Требования к значениям показателей (характеристик) товара, позволяющие определить соответствие установленным заказчиком требованиям»:

Приложением № 2 к Техническому заданию установлены «Требования к значениям показателей (характеристик) товара, позволяющие определить соответствие установленным заказчиком требованиям»:

№

п/п

Признак ЖНВЛП

МНН или

при отсутстви

и МНН химическ

ое, группиро вочное наименов ание Товара

Наименование товара, Товарный знак (при наличии)

№ показателя

Показатель (характерис тика) товара

Требования к значениям показателей (характеристик) товара

Единица измерения

Количество

Минимальное значение показателя и/или максимальное значение показателя

Показатели (характеристики), для которых указаны варианты значений

Показатели (характеристики), которые определяются диапазоном значений

Показатели, (характеристики) значения которых не могут изменяться

1

2

3

4

5

6

7

8

9

10

11

1.

*

Ситагли птин

X

1.1

Лекарствен ная форма

X

X

X

таблетки, покрытые пленочной оболочкой

***

шт

280 000

1.2

Дозировка

X

X

X

100 мг

*** Под единицей измерения «штука» подразумевается: 1 таблетка ФИО3 100 мг.

Разделом 5 Технического задания определен Порядок заполнения формы «Сведения о функциональных, технических и качественных, эксплуатационных характеристиках объекта закупки» (далее - Форма), которая рекомендуется участнику закупки для представления в 1 части заявки на участие в аукционе, где установлено, что участник предлагает товар в единицах измерения, указанных в форме «Требования к значениям показателей (характеристик) товара, позволяющие определить соответствие установленным заказчиком требованиям» (приложение № 2 к техническому заданию).

Указанный порядок не содержит информации о возможности изменения количества лекарственного препарата и единицы измерения лекарственного препарата, и не предусматривает условий, при которых участник закупки при заполнении формы сведений о количестве поставляемых товаров должен указать количество упаковок.

Однако, ООО «Грация» в первой части заявки по позиции 1 предложение участника закупки в графе таблицы «Количество упаковок» указало 10 000 

В связи с этим аукционная комиссия Комитета приняла решение о том, что заявка Общества, предлагающего в первой части заявки конкретный показатель «10 000 упаковок» не соответствует значению показателя, установленному в документации об аукционе к единице измерения лекарственного препарата - 280 000 штук.

Постановлением Правительства РФ от 15.11.2017 № 1380 утверждены Особенности описания лекарственных препаратов для медицинского применения, являющихся объектом закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее – Постановление № 1380).

Согласно данному акту в документации необходимо указывать количество требуемого к поставке препарата, а не количество упаковок.

Согласно подпункту «ж» пункта 5 Постановления № 1380 при описании объекта закупки не допускается указывать количество единиц (таблеток, ампул) лекарственного препарата во вторичной упаковке, а также требование поставки конкретного количества упаковок вместо количества лекарственного препарата.

Согласно Приказу Министерства здравоохранения Российской Федерации № 871н от 26.10.2017 «Об утверждении Порядка определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), при осуществлении закупок лекарственных препаратов для медицинского применения» одним из основных показателей при расчете начальной (максимальной) цены договора является цена единицы планируемого к закупке лекарственного препарата, а не цена упаковки.

Таким образом, в соответствии с данным требованием именно цена единицы лекарственного препарата, указанная как штука, положена Заказчиком в расчет начальной (максимальной) цены контракта.

В соответствии с Законом о контрактной системе приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации №870н от 26.10.2017 «Об утверждении типового контракта на поставку лекарственных препаратов для медицинского применения и информационной карты типового контракта на поставку лекарственных препаратов для медицинского применения» была утверждена, в том числе форма типового контракта на поставку лекарственного препарата для медицинского применения, а также спецификация.

В утвержденной к указанному типовому контракту спецификации установлено, что единица измерения указывается в соответствии с единым справочником - каталогом лекарственных препаратов (БСКЛП).

По информации с официального сайта http://zakupki.gov.ru в ЕСКЛП  Реестровая запись № 21.20.10.119-000057-1-00002-0000000000000 у лекарственного препарата с МНН ФИО3» под понятием «штука» понимается одна таблетка 100 мг, но не упаковка.

В соответствии с пунктом 4 Постановления Правительства РФ от 08.02.2017 №145 «Об утверждении правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и    муниципальных    нужд    и    правил    использования    указанного    каталога», заказчики обязаны применять информацию, включенную в позицию каталога и при планировании закупки и ее осуществлении использовать информацию, включенную в соответствующую позицию, в том числе, указывать единицу измерения товара, работы, услуги.

Единица товара в штуках указана в Техническом задании Заказчика. Согласно проекту контракта, который является неотъемлемой частью аукционной документации, спецификация к контракту заполняется в единицах измерения товара в соответствии с ЕСКЛП.

Положения Закона о контрактной системе требуют сохранение условий государственных контрактов в том виде, в котором они были изложены в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме и в документации об аукционе, исполнение контракта на условиях, указанных в документации.

Заключение контракта по результатам электронного аукциона регулируется статьей 83.2 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 2 статьи 83.2 Закона о контрактной системе проект контракта составляется путем включения цены контракта, предложенной участником электронного аукциона, с которым заключается контракт, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), указанной в заявке на участие в таком аукционе его участника, в проект контракта, прилагаемый к документации о таком аукционе.

Согласно части 10 статьи 83.2 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении электронного аукциона и документации о таком аукционе, по цене, предложенной его победителем.

Извещением о проведении электронного аукциона от № 0172200001918000432 и потребности заказчика установлена единица измерения лекарственного препарата -штука.

Таким образом, исходя из предложения участника закупки, при заключении контракта заказчику пришлось бы вносить изменения в проект контракта, в части изменения единицы измерения и количества товара (вместо 280 000 штук включать 10 000 упаковок)

Между тем в соответствии с пунктом 2 статьи 34 Закона о контрактной системе при заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных вышеуказанной статьей и статьей 95 Закона о контрактной системе.

Заключение контракта с участником закупки, первая часть заявки которого не соответствует требованиям аукционной документации о закупке не позволяет осуществить приемку поставленного товара в соответствии с требованиями законодательства о контрактной системе.

Законодательство о контрактной системе не наделяет и не дает права членам аукционной комиссии давать оценку установленным заказчиком требованиям на их объективность и обоснованность, то есть комиссия фактически сравнивает показатели, содержащиеся в заявке участника закупки, с требованиями, установленными в аукционной документации.

В данном случае показатели в заявке Общества не соответствовали показателям, указанным в извещении и аукционной документации Заказчика.

Для спорных ситуаций в целях защиты прав и интересов участников закупки главой 6 Закона о контрактной системе закреплено право каждого участника закупки обжаловать положения аукционной документации либо направить запрос о даче разъяснений положений аукционной документации.

К полномочиям аукционной комиссии при рассмотрении первых частей заявок не относится принятие решения относительно возможности изменения единицы измерения товара.

Оценка первых частей заявок осуществляется на предмет их соответствия требованиям, установленным заказчиком к качественным, техническим характеристикам товара, его безопасности, функциональным характеристикам (потребительским свойствам), иным сведениям о товаре, указанным в потребности (техническом задании) заказчика.

Аукционная комиссия Комитета (Заказчика) рассмотрела первую часть заявки ООО «Грация» на участие в электронном аукционе в порядке установленном Законом о контрактной системе и правомерно приняла решение о том, что поданная ООО «Грация» заявка на участие в аукционе не соответствует требованиям федерального закона и документации об аукционе в связи с тем, что представлены сведения о предлагаемом к поставке товаре, в которых единица измерения не соответствует потребности заказчика.

Управления указало на то, что содержание первой части заявки ООО «Грация», предложившего к поставке 10 000 упаковок, соответствует требованиям аукционной документации. При этом Общество отмечает, что поставка лекарственных средств может осуществляться только целых упаковках, 10 000 упаковок соответствует 280 000 штукам.

Между тем техническое задание Заказчика такого параметра - 10 000 упаковок, не содержит.

Самостоятельный математический перевод аукционной комиссией количества упаковок в штуки Законом о контрактной системе не предусмотрен.

Закон о контрактной системе не наделяет аукционную комиссию полномочием на принятие решения относительно возможности изменения единицы измерения товара, указанной в аукционной документации Заказчика.

При этом такие действия аукционной комиссии могут сопровождаться ошибками и соответственно привести к ненадлежащему учету препаратов.

Кроме того, суд учитывает довод Заявителя о том, что, принимая решение об отклонении заявки ООО «Грация», комиссия Заказчика руководствовалась, в том числе, и решениями Управления от 11.07.2018 по делу №44-3351/18, от 09.08.2018 № 44-3787\18, от 14.112018 № 44-5025X18 в соответствии с которыми при аналогичных сопоставимых обстоятельствах действия государственного Заказчика - Комитета по здравоохранению по отклонению заявки ввиду указания участником аукциона единицей измерения лекарственного препарата «упаковка», а не «штука», как требовала аукционная документация, были признаны обоснованными, а жалоба участника - отклонена.

В связи с изложенными обстоятельствами, суд приходит к выводу, что обжалуемое решение Управления и вынесенное на его основе предписание, не является законным и обоснованным. 

Руководствуясь статями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

решил:

Признать недействительными вынесенные Управлением Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу решение и предписание от 21.02.2019 по делу №44-1073/19.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья                     Гуляев С.Б.