ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-25165/2019

город Ростов-на-Дону

30 января 2023 года

15АП-21800/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 января 2023 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шимбаревой Н.В.,

судей Деминой Я.А., Долговой М.Ю., 

при ведении протокола судебного заседания ФИО1,

при участии:

ФИО2 – лично,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО2 на определение Арбитражного суда Ростовской области от 10.11.2022 по делу № А53-25165/2019 об удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего ФИО3 об обязании должника, руководителя, бывшего руководителя должника передать документы (имущество) арбитражному управляющему в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Ростовский портовый элеватор «КОВШ» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>),

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Ростовский портовый элеватор «Ковш» (далее – должник) конкурсный  управляющий обратился в арбитражный суд с ходатайством об истребовании у бывшего руководителя должника документации общества с ограниченной ответственностью «Ростовский портовый элеватор «Ковш» (с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением от 10.11.2022 суд обязал бывшего руководителя общества с ограниченной ответственностью «Ростовский портовый элеватор «КОВШ» - ФИО2 передать конкурсному управляющему общества с ограниченной ответственностью «Ростовский портовый элеватор «КОВШ» - ФИО3 следующие документы:

список кредиторов ООО «РПЭ «Ковш» с указанием полного наименования (Ф.И.О) кредитора, его местонахождения (места жительства) или фактического адреса и суммы задолженности, существа обязательства из которого возникли требования кредитора.

протоколы собраний руководящих органов за период с 2016 года по настоящее время.

3.приказы и распоряжения директора за период с 2016 года по настоящее время.

ежегодные отчеты ревизионной комиссии о результатах деятельности, отчеты и заключения аудиторских фирм за 2016-2020гг. ООО «РПЭ «Ковш».

последние акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости (в том числе акций, облигаций, ценных бумаг) ООО «РПЭ «Ковш» по установленным формам.

список активов предприятия, в том числе основных средств, сырья, материалов; готовой продукции и т.д., с указанием количества и балансовой стоимости на последнюю отчетную дату.

списки дебиторов ООО РПЭ «Ковш» (в том числе по кредитам, займам) с указанием почтовых адресов контрагентов и даты возникновения с приложением договоров и иных документов (первичные бухгалтерские документы, акты сверок и т.д.), позволяющих принять меры к её взысканию.

сведения об основных направлениях деятельности ООО «РПЭ «Ковш» (основных видах продукции, работ, услуг) в форме пояснительной записки с 2016г. но настоящее время.

сведения о внутренней структуре ООО «РПЭ «Ковш», перечень его структурных подразделений, филиалов и представительств.

сведения о фактической численности работников в форме справки, утвержденное штатное расписание или штатную расстановку рабочих.

трудовые договоры с работниками, личные карточки (Форма Т-2), приказы о приеме/увольнении, расчетные ведомости с момента учреждения ООО по настоящее время.

сведения о наличии/отсутствии задолженности по заработной плате с указанием ФИО работника, суммы задолженности, периода образования (помесячно).

сведения о выданных доверенностях с указанием лица, которому выдана доверенность, дата выдачи, срок действия и т.д., с приложением копии выданной доверенности.

сведения об организациях, в которых ООО «РПЭ «Ковш» является учредителем (участником), и сведения о доле участия, о наличии договоров с ними, о наличии консолидированного с ними баланса.

сведения о наличии бюджетного финансирования, размер, цели и периодичность бюджетного финансирования.

приказ руководителя об утверждении форм регистров бухгалтерского учета.

приказы об утверждении учетной политики, учетная политика за 20162021 года.

информацию о сделках по отчуждению имущества ООО «РПЭ «Ковш» с 2016г. по настоящее время в виде справки с указанием имущества, контрагента, цены реализации с приложением договоров и документов, подтверждающих оплату.

номера и реквизиты расчетных (текущих) счетов, вкладов (депозитов) и иных счетов ООО «РПЭ «Ковш» (как действующих, так и закрытых в период с 2016г.), а также выписки по счетам за период с 2016 года по дату предоставления.

журналы регистрации приходных и расходных кассовых ордеров (кассовая книга) с 2016 года по дату предоставления.

книги учета принятых и выданных кассиром денежных средств (отчет кассира), с приложением приходных и расходных кассовых ордеров с 2016г. по дату предоставления.

авансовые отчеты с приложением документов, подтверждающих расход подотчетных денежных средств с 2016 года по дату предоставления.

документы первичного бухгалтерского учета, бухгалтерской отчетности с 2016 года по дату предоставления, в том числе

a. бухгалтерскую (финансовую) отчетность (все формы) с отметкой налоговой инспекции с расшифровкой по каждой статье за 2016-2020гг.

b.налоговую отчетность годовую, квартальную (декларации (авансовые отчеты) по налогу НДС, прибыли, имуществу, земельному, 6-НДФЛ, РСВ, 2-НДФЛ и т.д.) с отметками о принятии налоговым органом, книги покупок, книги продаж с 2016г. по дату предоставления

c.отчетность во внебюджетные фонды с соответствующими отметками о принятии с 2016 года по дату предоставления

d.оборотно-сальдовые ведомости по счетам бухгалтерского учета с аналитикой (номенклатура, контрагенты, документы, договоры и т.п.) поквартально с 2016 года по дату предоставления

договоры купли-продажи имущества и хозяйственной деятельности, в том числе договоры подряда, оказания услуг, поставки, уступки прав требований, переводов долга с 2016 года по дату предоставления:

сведения и документы на объекты движимого и недвижимого имущества (свидетельства о регистрации, ПТС. выписки из ЕГРН, иные) а также об их использовании, сведения и документы об арендуемых и сдаваемых в аренду ООО «РПЭ «Ковш» объектах движимого и недвижимого имущества (оригиналы договоров аренды с актами приема-передачи имущества в аренду и его возврата) с 2016 года по дату предоставления.

документы и Постановления органов государственной власти обосновывающие права па занимаемые земельные участки;

информацию о наличии или отсутствии договоров аренды земельных участков и иного муниципального имущества, заключенных ООО «РПЭ «Ковш» с приложением оригиналов договоров, а также информацию о наличии задолженности по арендным платежам.

лицензии, выданные ООО «РПЭ «Ковш».

копия компьютерной программы для ведения бухгалтерского учета в электронном виде (1С-бухгалтерия и т.п.).

копия компьютерной программы для сдачи отчетности по телекоммуникационным каналам связи.

31.имущество ООО «РПЭ «Ковш» по актам приема-передачи.

Определение мотивировано тем, что бывшим руководителем до настоящего момента не передана в адрес конкурсного управляющего первичная документация.

ФИО2 обжаловал определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просил определение отменить.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что вся имеющаяся документация ФИО2 передана конкурсному управляющему, что подтверждается актоами приема-передачи и описью документов. При этом, наличие иной документации в распоряжении бывшего руководителя конкурсным управляющим не доказано.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям. 

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Ростовской области от 22.04.2021 суд признал общество с ограниченной ответственностью «Ростовский портовый элеватор «Ковш» несостоятельным (банкротом). В отношении общества открыта процедура, применяемая в деле о банкротстве - конкурсное производство. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Ростовский портовый элеватор «Ковш» возложены на ФИО4.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 04.10.2021 конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью «Ростовский портовый элеватор «Ковш» утвержден ФИО3.

28.04.2021 в адрес бывшего генерального директора ООО «РПЭ «Ковш» направлен запрос о предоставлении документов и передаче имущества ООО «РПЭ «Ковш». Данный запрос направлен почтовыми отправлениями РПО № 15003054017811 и РПО № 15003054017774.

В связи с неисполнением данного запроса конкурсный управляющий обратился в суд с рассматриваемым заявлением об истребовании документации и имущества должника ООО «РПЭ «Ковш» с учетом изменений, в порядке статьи 49 АПК РФ.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно абзацу второму пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (абзац третий пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве).

Из разъяснений, данных в пункте 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», следует, что в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему. Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации. По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В пункте 23 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что по смыслу пункта 1 статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, кредитор не вправе требовать по суду от должника исполнения обязательства в натуре, если осуществление такого исполнения объективно невозможно.

Исполнимость заявленного требования как основание к его удовлетворению нашла свое отражение в Определении Верховного Суда РФ от 09.12.2019 № 308-ЭС16-19310 (5) по делу № А53-25422/2015.

Оценивая исполнимость заявленного требования о предоставлении документов, суд апелляционной инстанции проанализировал представленные в материалы дела и установил, что первичная документация передавалась бывшим руководителем следующим образом:

- по акту приема-передачи печатей от 19.05.2021, подписанному ФИО2 и ФИО4, конкурсному управляющему передана печать должника.

- по акту приема-передачи документов от 19.05.2021, подписанному ФИО2 и ФИО4, конкурсному управляющему переданы свидетельство ИНН, свидетельство ОГРН, устав, уведомления о регистрации и постановке на учет, приказы генерального директора, выписки из ЕГРЮЛ, листы записи из ЕГРЮЛ, решения единственного участника, протоколы внеочередного общего собрания участников и измененный устав, всего 46 документов. 

- по акту приема-передачи документов от 03.12.2021, подписанному ФИО2 и ФИО3, конкурсному управляющему переданы оригиналы договоров аренды и хранения, акты, накладные, УПД, всего 180 пунктов.

- по описи документов, переданных 18.11.2021 по запросу ФИО4, временному управляющему переданы документы по контрагентам ООО НКО НКЦ, ООО «Тимашевский элеватор», ООО «Мельница», ООО Ростовский портовый элеватор», ФИО5, ООО «Парус Трейд». Фактически документация отправлена 19.02.2021, что подтверждается квитанцией.

- по описи документов, переданных 02.09.2021 по запросу ФИО4, конкурсному управляющему переданы бухгалтерские балансы за 2017-2018гг., налоговые декларации, расчеты сумм налога, акты списания, дефектные ведомости. Документы направлены почтовым отправлением РПО № 12503962016914.

- по описи документов, переданных 02.09.2021 по запросу ФИО4, конкурсному управляющему переданы документы по контрагентам: ООО «Алекс-Юг», ООО «База МТС «Хлебопродукт», ООО «Гэндальф», ООО «Компани ЮРТ», ООО «Леруа Мерлен Восток», ООО «Магистраль Юг», ООО «НАИС», ОАО «РЖД», ПАО «Ростелеком», ООО «Сириус», ФГУП «Ведомственная охрана железнодорожного транспорта РФ», ООО «Гектар», а также бухгалтерская отчетность и документы первичного учета по налогам за 2015-2016 гг. Документы направлены почтовым отправлением РПО № 12503962015440.

- по описи документов, переданных 02.09.2021 по запросу ФИО4, конкурсному управляющему переданы отчетность по страховым взноса в ПФР и ФСС за 2015-2016 гг. Документы направлены почтовым отправлением РПО № 12503962015952.

- по описи документов, переданных 02.09.2021 по запросу ФИО4, конкурсному управляющему переданы документы по взаимодействию с Росстатом за 2017-2018гг. Документы направлены почтовым отправлением РПО № 12503962015402.

Проанализировав указанные выше акты и описи вложения, суд апелляционной инстанции установил следующее:

- по акту от 19.05.2021 конкурсному управляющему была передана документация, указанная в пунктах 2, 3, 16, 17 уточненного заявления, 

- отправлениями от 02.09.2021 конкурсному управляющему была передана документация, указанная в пунктах 8, 10, 23, 24 уточненного заявления,

- описью от 18.11.2021, документы по которой направлены 19.02.2021, в распоряжение временного управляющего переданы документы, указанные в пунктах 7, 24 уточненного заявления,

- по акту от 03.12.2021 конкурсному управляющему была передана документация, указанная в пунктах 1, 18, 24, 25 уточненного заявления, 

Помимо этого, из пояснений бывшего руководителя следует, что обществом не создавалась ревизионная комиссия, инвентаризация не проводилась, общество не имеет филиалов и представительств, выданных действующих доверенностей не имеет, общество не является учредителем в других организациях, действующие лицензии, выданные ООО «РПЭ «Ковш», отсутствуют. Соответственно, документация, указанная в пп.4, 5, 9, 13, 15, 26, 28 уточненного заявления, отсутствует и не составлялась.

Бывший руководитель также пояснил, что по месту нахождения осталась следующая документация: список активов (пункт 6 заявления), кадровые документы (пункты 11, 12 заявления), реквизиты расчетных счетов и банковские ключи (пункт 19 заявления), копия компьютерной программы для ведения бухгалтерского учета в электронном виде – 1-С Бухгалтерия (пункт 29 заявления), копия компьютерной программы для сдачи отчетности по ТКС (пункт 30 заявления), имущество должника (пункт 31 заявления).

Соответственно, судом апелляционной инстанции установлено, что документации, указанная в пп. 1-3, 7-8, 10, 16-18, 23-25, 27, фактически конкурсному управляющему передана, документация, указанная в пп. 4, 5, 9, 13, 15, 26, 28, не может быть передана в связи с ее несоставлением и неведением должником, и документация, указанная в пп. 6, 11-12, 19, 29-31, находится по месту нахождения должника, в связи с чем бывший руководитель к ней доступа не имеет.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия приходит к выводу, что требование о передаче указанных выше документов не отвечает критериям исполнимости, а заявление конкурсного управляющего в данной части подлежит отклонению.

Вместе с тем, бывшим руководителем не представлено надлежащих пояснений относительно передачи кассовых документов, указанных в пп. 20-22. При этом, анализ кассовой документации имеет существенное значение для целей установления фактов совершения подозрительных и иных оспоримых сделок, а также подготовки анализа финансового состояния должника и оценки его деятельности.

Ввиду того, что данная документация не передана имеет ключевое значение, судебная коллегия полагает необходимым обязать бывшего руководителя передать документацию должника, указанную исключительно в пп. 20-22 заявления.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 10.11.2022 по делу № А53-25165/2019 изменить. 

Обязать бывшего руководителя общества с ограниченной ответственностью «Ростовский портовый элеватор «КОВШ» - ФИО2 передать конкурсному управляющему общества с ограниченной ответственностью «Ростовский портовый элеватор «КОВШ» – ФИО3 документы, указанные в пунктах 20, 21, 22 заявления, а именно:

20. журналы регистрации приходных и расходных кассовых ордеров (кассовая книга) с 2016 года по дату предоставления. 

21. книги учета принятых и выданных кассиром денежных средств (отчет кассира), с приложением приходных и расходных кассовых ордеров с 2016г. по дату предоставления. 

22. авансовые отчеты с приложением документов, подтверждающих расход подотчетных денежных средств с 2016 года по дату предоставления.

В остальной части в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказать.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий Н.В. Шимбарева

СудьиЯ.А. Демина

М.Ю. Долгова