ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А05-1049/2017

г. Вологда

27 июня 2017 года

 

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2017 года.

В полном объёме постановление изготовлено 27 июня 2017 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мурахиной Н.В., судей Докшиной А.Ю. и Осокиной Н.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Гарант» на решение Арбитражного суда Архангельской области от 03 марта 2017 года по делу № А05-1049/2017 (судья Чурова А.А.),

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Гарант» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; место нахождения: 165300, 

<

...>; далее – общество, ООО «Гарант») обратилось в Арбитражный суд Архангельской области к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Архангельской области и Ненецкому автономному округу (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; место нахождения: 163000, 

<

...>; далее – управление, Роскомнадзор) и Федеральной службе  по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (ОГРН 1087746736296, ИНН 

<

***>; место нахождения: 109074, Москва, проспект Китайгородский, дом 7, строение 2; далее – служба) об отмене постановлений от 15.11.2016 № ПО-29/5/420, ПО-29/5/421,                      ПО-29/5/422, ПО-29/5/423, ПО-29/5/424, ПО-29/5/425, ПО-29/5/426,                              ПО-29/5/427, ПО-29/5/428, ПО-29/5/429, ПО-29/5/430, ПО-29/5/431,                            ПО-29/5/432, ПО-29/5/433, в соответствии с которыми заявитель привлечен к административной ответственности, предусмотренной частями 1, 2 статьи 13.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). 

Решением Арбитражного суда Архангельской области от 03 марта 2017 года по делу № А05-1049/2017 в удовлетворении заявленных требований отказано.

ООО «Гарант» с судебным актом не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить. В обоснование жалобы указывает на недоказанность совершения вмененного ему административного правонарушения, несоблюдение срока давности привлечения к административной ответственности.

Управление в отзыве на жалобу с изложенными в ней доводами не согласилось, просит решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Служба отзыв на апелляционную жалобу не представила.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направили, в связи с этим дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность решения суда, изучив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела, в адрес управления поступило сообщение филиала федерального государственного унитарного предприятия «Радиочастотный центр Центрального федерального округа» в Северо-Западном федеральном округе о результатах проведения радиоконтроля от 18.10.2016 № 05-01-0400/1055, из которого следует, что заявителем осуществляется использование радиочастотного спектра без разрешений на использование радиочастот или радиочастотных каналов по следующим адресам:  

<

...>; 

<

...>; 

<

...>; 

<

...>; 

<

...>; 

<

...>; 

<

...>.

К данному сообщению были  приложены акты измерения параметров излучений радиоэлектронных средств (далее – РЭС) от 13.10.2016                         № 29-1876-01,  № 29-1877-01, № 29-1878-01, № 29-1879-01, № 29-1880-01,                  № 29-1883-01, № 29-1884-01, № 29-1886-01 и протоколы измерений технических параметров излучения радиотехнических средств, где отмечено, что у владельца РЭС (ООО «Гарант») отсутствуют разрешение на использование радиочастот или радиочастотных каналов, а также свидетельства о регистрации РЭС.   

Помимо того, управлением 20.10.2016 получено сообщение                                  № 04-01-0400/1071 филиала федерального государственного унитарного предприятия «Радиочастотный центр Центрального федерального округа» в Северо-Западном федеральном округе о результатах проведения радиоконтроля, согласно которому заявителем осуществляется использование радиочастотного спектра без разрешений на использование радиочастот или радиочастотных каналов по следующим адресам: 

<

...>; 

<

...>;  

<

...>;  

<

...>;   

<

...>; 

<

...>.

К сообщению приложены акты измерения параметров излучений радиоэлектронных средств от 18.10.2016 № 29-1915-01, № 29-1916-01,                           № 29-1917-01, № 29-1918-01, № 29-1920-01, № 29-1921-01 и протоколы измерений технических параметров излучения радиотехнических средств, из которых следует, что у владельца РЭС (ООО «Гарант») отсутствуют разрешение на использование радиочастот или радиочастотных каналов, а также свидетельства о регистрации РЭС.

По факту выявленных нарушений управлением в отношении общества 01.11.2016 составлено 14 протоколов об административном правонарушении по части 1 статьи 13.4 КоАП РФ и 14 протоколов по части 2 статьи 13.4 КоАП РФ.

В протоколах, составленных по части 1 статьи 13.4 КоАП РФ,  отмечено, что общество использует радиочастотный спектр на радиочастотах излучения 5320,000 МГц, 5230,0 МГц, 5240,0 МГц, 5210,0 МГц для РЭС беспроводного доступа, установленного по адресам:  

<

...>; 

<

...>; 

<

...>;  

<

...>;  

<

...>;  

<

...>;  

<

...>; 

<

...>; 

<

...>; 

<

...>;  

<

...>; 

<

...>; 

<

...>, без регистрации РЭС, что является нарушением пункта 5 статьи 22 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее -  Закон № 126-ФЗ, Закон о связи).

В протоколах, составленных по части 2 статьи 13.4 КоАП РФ,  указано, что общество использует радиочастотный спектр на радиочастотах излучения 5320,000 МГц, 5230,0 МГц, 5240,0 МГц, 5210,0 МГц для РЭС беспроводного доступа, установленного по адресам:  

<

...>; 

<

...>; 

<

...>; 

<

...>; 

<

...>;  

<

...>;  

<

...>;  

<

...>;  

<

...>;  

<

...>;  

<

...>; 

<

...>; 

<

...>, без разрешения на использование радиочастот или радиочастотных каналов, что является нарушением пункта 1 статьи 24 Закона о связи.

Определениями от 02.11.2016 материалы дел по частям 1 и 2 статьи 13.4 КоАП РФ, по составленным по одному акту измерения параметров излучений радиоэлектронных средств и одному протоколу измерений технических параметров излучения радиоэлектронных средств (по одному адресу РЭС) объединены в порядке части 2 статьи 4.4 КоАП РФ, назначено время и место рассмотрения материалов. 

По результатам рассмотрения административных материалов управлением 15.11.2016 вынесено 14 постановлений по делам об административном правонарушении: № ПО-29/5/420, № ПО-29/5/421,                          № ПО-29/5/422, № ПО-29/5/423, № ПО-29/5/424, № ПО-29/5/425,                                № ПО-29/5/426,  № ПО-29/5/427, № ПО-29/5/428, № ПО-29/5/429,                                    № ПО-29/5/430, № ПО-29/5/431, № ПО-29/5/432, № ПО-29/5/433, которыми ООО «Гарант» признано виновным в совершении административных правонарушений, предусмотренных  частями 1 и  2 статьи 13.4 КоАП РФ, и ему назначено наказание с учетом положений частей 2, 3 статьи 4.4 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 5000 руб. по каждому из постановлений.

Не согласившись с указанными постановлениями, общество оспорило их в судебном порядке.

Суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований. 

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 статьи 210 АПК РФ).

Согласно части 1 статьи 13.4 КоАП РФ нарушение правил проектирования, строительства, установки или регистрации радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств или без таковой.

Частью 2 статьи 13.4 КоАП РФ предусмотрена ответственность юридических лиц за нарушение правил эксплуатации радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств (за исключением случаев, когда такие правила содержатся в технических регламентах), правил радиообмена или использования радиочастот либо несоблюдение государственных стандартов, норм или разрешенных в установленном порядке параметров радиоизлучения, в виде штрафа в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей с конфискацией радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств или без таковой либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток с конфискацией радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств или без таковой.

Правовые основы деятельности в области связи на территории Российской Федерации и на находящихся под юрисдикцией Российской Федерации территориях, полномочия органов государственной власти в области связи, а также права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи, установлены Законом о связи.

Согласно пункту 1 статьи 24 Закона о связи право на использование радиочастотного спектра предоставляется посредством выделения полос радиочастот и присвоения (назначения) радиочастот или радиочастотных каналов. Использование радиочастотного спектра без соответствующего разрешения не допускается, если иное не предусмотрено этим Федеральным законом.

В силу пункта 1 статьи 22 Закона № 126-ФЗ  в регулирование использования радиочастотного спектра является исключительным правом государства и обеспечивается в соответствии с международными договорами Российской Федерации и законодательством Российской Федерации посредством проведения экономических, организационных и технических мероприятий, связанных с конверсией радиочастотного спектра и направленных на ускорение внедрения перспективных технологий и стандартов, обеспечение эффективного использования радиочастотного спектра в социальной сфере и экономике, а также для нужд государственного управления, обороны страны, безопасности государства и обеспечения правопорядка.

Следовательно, право на использование радиочастотного спектра предоставляется посредством выделения полос радиочастот и присвоения (назначения) радиочастот или радиочастотных каналов. Выделение полосы радиочастот заключается в выдаче разрешения в письменной форме на использование конкретной полосы радиочастот.

В силу пункта 5 статьи 22 Закона о связи  средства связи, иные радиоэлектронные средства и высокочастотные устройства, являющиеся источниками электромагнитного излучения, подлежат регистрации. Перечень радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств, подлежащих регистрации, и порядок их регистрации определяются Правительством Российской Федерации.

Использование без регистрации радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств, подлежащих регистрации в соответствии с настоящей статьей, не допускается.

На основании пунктов 3, 7 Правил регистрации радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 12.10.2004 № 539 «О порядке регистрации радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств» (далее – Правила № 539), регистрация радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств осуществляется Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций в целях учета источников электромагнитного излучения, влияющих на обеспечение надлежащего использования радиочастот (радиочастотных каналов).

В порядке пункта 6 статьи 24 Закона о связи присвоение (назначение) радиочастоты или радиочастотного канала для радиоэлектронных средств гражданского назначения осуществляется федеральным органом исполнительной власти в области связи на основании заявлений граждан Российской Федерации или заявлений российских юридических лиц с учетом результатов проводимой радиочастотной службой экспертизы 1 возможности использования заявленных радиоэлектронных средств и их электромагнитной совместимости с действующими и планируемыми для использования радиоэлектронными средствами (экспертиза электромагнитной совместимости).

Регулирование использования радиочастотного спектра направлено на создание равных условий для всех субъектов, профессионально оказывающих услуги связи, для обеспечения нужд государственного управления, обороны страны, безопасности государства и обеспечения правопорядка.

Из анализа вышеуказанных норм права следует, что владелец радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств вправе использовать их исключительно при наличии регистрации данных средств и устройств, доказательством которой является оформленное в установленном порядке свидетельство, выдаваемое на каждое радиоэлектронное устройство.

Регистрация радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств осуществляется по письменному заявлению владельца радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств или пользователя радиоэлектронного средства.

В пункте 8 Правил № 539 указано, что заявление о регистрации радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств подается в территориальный орган Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, на территории деятельности которого планируется использование радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств, с указанием в том числе номера и даты разрешения на использование радиочастот (радиочастотных каналов) для радиоэлектронных средств.

Факты использования заявителем радиочастотного спектра на радиочастотах излучения 5320,000 МГц, 5230,0 МГц, 5240,0 МГц, 5210,0 МГц для радиоэлектронного средства беспроводного доступа, установленного по адресам: 

<

...>; 

<

...>; 

<

...>;  

<

...>;  

<

...>;  

<

...>;  

<

...>;  

<

...>;  

<

...>;  

<

...>;  

<

...>;   

<

...>; 

<

...>, зафиксированы в протоколах измерений технических параметров излучения радиоэлектронных средств от 12.10.2016 и от 14.10.2016, отражены в актах измерений параметров излучений радиоэлектронных средств от 17.10.2016 и от 18.10.2016 филиала ФГУП «РЧЦ ЦФО» в Северо-Западном федеральном округе Управления по Архангельской области и заявителем не оспариваются.

Принадлежность заявителю на праве владения радиоэлектронного средства беспроводного доступа, установленного по вышеуказанным адресам, подтверждается сведениями, представленными письмом Федеральной службы безопасности Российской Федерации Регионального управления по Архангельской области от 16.06.2016 № 82/2/801, протоколом опроса                      ФИО2 от 31.05.2016, перечнем РЭС сети связи ООО «Гарант», принадлежащих последнему обществу.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о наличии в действиях ООО «Гарант» событий административных правонарушений, предусмотренных частями 1 и 2 статьи 13.4 КоАП РФ.

В апелляционной жалобе общество указывает на то, что им не использовались радиочастоты, в связи с этим оно не может быть привлечено к административной ответственности.

Вместе с тем управлением установлено и данный факт в нарушение положений статьи 65 АПК РФ обществом не опровергнут, что при осуществлении контроля  радиочастотной службой радиоконтроля в отношении ООО «Гарант» использовалось  в соответствии с требованиями постановления Правительства Российской Федерации от 01.04.2005 № 175 «Об утверждении Правил осуществления радиоконтроля в Российской Федерации» следующее оборудование (зафиксировано актами радиоконтроля, а также протоколами измерений технических параметров излучения РЭС (имеются в материалах дела)):

- анализатор спектра портативный MS2726C, № 1246018, свидетельство о поверке ФБУ «Тест-С.-Петербург» № 0124302, действительно до 02.08.2017;

- антенна активная направленная НЕ300, № 101536/101492, свидетельство о поверке ФБУ «РОСТЕСТ-МОСКВА» № 1391431, действительно до 14.08.2017;

-аппаратура геодезическая спутниковая GeoExplorer 6000ХН, № 5148411060, свидетельство о поверке ФГУП «ВНИИФТРИ» №  8/832-06006-16, действительно до 20.06.2017;

-дальномер лазерный Nikon laser 800, зав. № WR 007194, свидетельство о поверке ФБУ «РОСТЕСТ-МОСКВА» № 1344905, действительно до 13.07.2017.

По результатам проведенного радиконтроля радиочастотной службой составлены акты измерений параметров излучений РЭС, а также протоколы измерений технических параметров излучения РЭС. Используемое оборудование имеет свидетельства о поверке. Оснований не доверять документам, представленным радиочастотной службой как государственным органом, уполномоченным на проведение соответствующих измерений не установлено.

Таким образом, радиочастотной службой зафиксировано РЭС, принадлежащее ООО «Гарант», использующему радиочастотный спектр без специального разрешения. Принадлежность используемого РЭС обществу подтверждается также сведениями, представленными письмом Федеральной службы безопасности Российской Федерации Регионального управления по Архангельской области от 16.06.2016 № 82/2/801.

Общество в апелляционной жалобе также указывает на то, что ему не требовалось проводить регистрацию используемых им устройств.

Вместе с тем такая позиция является ошибочной.

В силу пункта 10 статьи  2 Закона о связи пользовательское оборудование (оконечное оборудование) - технические средства для передачи и (или) приема сигналов электросвязи по линиям связи, подключенные к абонентским линиям и находящиеся в пользовании абонентов или предназначенные для таких целей.

Регистрации подлежат радиоэлектронные средства и высокочастотные устройства, предусмотренные Перечнем радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств, подлежащих регистрации, утвержденным названным выше  постановлением Правительства Российской Федерации от 12.10.2004 № 539 «О порядке регистрации радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств» (далее – Перечень).

В соответствии с названным перечнем радиоэлектронные средства фиксированной службы радиосвязи подлежат регистрации. 

При этом из указанного Перечня изъяты радиоэлектронные средства, подлежащие регистрации:

- пользовательское (оконечное) оборудование передающее, включающее в себя приемное устройство, малого радиуса действия стандартов IEEE 802.11, IEEE 802.1 l.b, IEEE 802.1 l.g, IEEE 802.1 l.n (Wi-Fi), работающее в полосе радиочастот 2400 - 2483,5 МГц, с допустимой мощностью излучения передатчика не более 100 мВт, в том числе встроенное либо входящее в состав других устройств;

- пользовательское (оконечное) оборудование передающее, включающее в себя приемное устройство малого радиуса действия стандартов IEEE 802.1 la, IEEE 802.1 l.n (Wi-Fi), работающее в полосах радиочастот 5150 - 5350 МГц и 5650 - 6425 МГц, с допустимой мощностью излучения передатчика не более 100 мВт, в том числе встроенное либо входящее в состав других устройств.

В рассматриваемом случае абонентские станции - радиоэлектронные средства RBSXT-5nDr2, принадлежащие и используемые ООО «Гарант», входят в состав оборудования сети связи беспроводного доступа, организованной обществом. Указанное оборудование принадлежит                         ООО «Гарант» и не является пользовательским (оконечным) оборудованием, так как находится не в пользовании абонентов.

ООО «Гарант» получено разрешение на использование радиочастот или радиочастотных каналов (далее РИЧ) от 25.01.2017 № 27-рчс-17-0135 для сети беспроводного доступа Wi-Fi. Согласно условиям использования радиочастот или радиочастотных каналов РИЧ, абонентские станции АС должны быть зарегистрированы в установленном в Российской Федерации порядке.

Согласно сертификату соответствия с регистрационным номером: ОС-4-РД-0821, представленному ООО «Гарант» в материалы дела, указанное средство связи применяется на сети связи общего пользования и технологических сетях связи в случае их присоединения к сети связи общего пользования в качестве базовых станций (точек доступа).

Точка доступа, в силу пункта 28.4 статьи 10 Закона о связи, - это средство коллективного доступа, предназначенное для предоставления неограниченному кругу лиц возможности пользования услугами связи по передаче данных и предоставлению доступа к информационно-телекоммуникационной сети Интернет с использованием пользовательского оборудования абонента.

Данное радиоэлектронное средство используется ООО «Гарант» для оказания телематических услуг связи согласно лицензии. Данное радиоэлектронное средство не может являться пользовательским (оконечным) оборудованием, поскольку предназначено для передачи данных и предоставления доступа к информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Точки беспроводного доступа, используемые владельцами РЭС для организации беспроводных сетей передачи данных, не являются оконечными устройствами и подлежат обязательной регистрации.

На основании изложенного радиоэлектронные средства RBSXT-5nDr2, используемые ООО «Гарант» для организации беспроводных сетей передачи данных, не являются пользовательским (оконечным) оборудованием, следовательно подлежат обязательной регистрации в соответствии с нормативными требованиями, предусмотренными Правилами.

В соответствии с частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом предусмотрена административная ответственность, однако данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательств, подтверждающих принятие обществом всех достаточных мер, направленных на соблюдение требований законодательства о связи при эксплуатации указанного радиоэлектронного средства, а также отсутствие у него реальной возможности предпринять все возможные меры, направленные на недопущение нарушений требований законодательства, в материалах дела не имеется.

Существенных процессуальных нарушений закона, являющихся самостоятельным основанием для отмены постановления по делу об административном правонарушении, административным органом в ходе административного производства не допущено.

Довод общества о несоблюдении управлением срока давности привлечения к административной ответственности, установленного статьей 4.5 КоАП РФ, не может быть принят как несостоятельный, поскольку нарушения выявлены 14.10.2016, а оспариваемые постановления вынесены 15.11.2016, то есть в пределах двухмесячного срока.

С учетом изложенного суд  первой инстанции правомерно отказал обществу в признании незаконными и отмене постановлений от  15.11.2016                  № ПО-29/5/420, № ПО-29/5/421, № ПО-29/5/422, № ПО-29/5/423,                                       № ПО-29/5/424, № ПО-29/5/425, № ПО-29/5/426, № ПО-29/5/427,                                     № ПО-29/5/428, № ПО-29/5/429, № ПО-29/5/430, № ПО-29/5/431,                                      № ПО-29/5/432, № ПО-29/5/433.

Требования к Федеральной службе по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, указанной заявителем в качестве ответчика по делу, ООО «Гарант» в заявлении и в апелляционной жалобе не отражены.  

Выводы суда, изложенные в решении от 03.03.2017, соответствуют обстоятельствам дела. Решение принято с учетом доказательств, исследованных в ходе судебного разбирательства. Имеющие значение для дела обстоятельства выяснены полно и доказаны в судебном заседании.

Подателем апелляционной жалобы не приведены доводы, опровергающие решение суда, которое является законным и обоснованным.

Оснований для отмены судебного акта не усматривается.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд 

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Архангельской области от 03 марта 2017 года по делу № А05-1049/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Гарант» – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд                      Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Н.В. Мурахина

Судьи

А.Ю. Докшина

Н.Н. Осокина