АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-9495/2021

г. Владивосток

22 марта 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 15 марта 2022 года. 

Полный текст решения изготовлен  22 марта 2022 года.

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи  Фокиной А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании 10-15 марта 2022 года дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ЛОТТЕ Отель Владивосток» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по Приморскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении № 25362109800012300011 от 27.05.2021 (по части 1 статьи 15.25 КоАП РФ, штраф 17198931 руб.),

при участии в заседании: 

от заявителя – до и после перерыва представителя ФИО2 (по доверенности от 25.05.2021), 

от МИФНС – до и после перерыва представителей ФИО3 (по доверенности от 11.01.2022 №10-11/1/00383), ФИО4 (по доверенности от 01.02.2021 №10-11/03861),

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «ЛОТТЕ Отель Владивосток» (далее – заявитель, декларант, общество, ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №15 по Приморскому краю (далее – инспекция, налоговый орган, МИФНС № 15) № 25362109800012300011 от 27.05.2021 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении, предусмотренной частью 1 статьи 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Общество по тексту заявления, дополнений к нему и в судебном заседании свою вину в совершении вменяемого ему административного правонарушения не признало, полагает, что выводы налогового органа о признании договора на оказание услуг технической поддержки от 01.01.2020 №01-01/20 мнимой сделкой, об аффилированности ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток», HOTEL LOTTE Co., LTD. и EGM Systems Co. Ltd не основаны на доказательствах. Также заявитель указывает на возможность снижения размера назначенного административного штрафа с учетом смягчающих ответственность обстоятельств.

МИФНС представило письменный отзыв и материалы дела об административном правонарушении; требования заявителя не признала, считает, что оснований для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления не имеется; полагает, что собранным по делу административным материалом доказаны событие и состав вменяемого обществу правонарушения. Против снижения размера административного штрафа налоговый орган возразил, поскольку допущенное обществом нарушение посягает на установленный законодательством РФ порядок совершения резидентами расчетов по валютным операциям и создает угрозу экономической безопасности государства.

Исследовав материалы дела, изучив доводы сторон, суд установил следующее.

На основании поручения от 08.04.2021 №253620210038017 инспекцией проведена документальная проверка соблюдения валютного законодательства за период с 01.01.2020 по 08.04.2021 ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток», в частности, соблюдения порядка проведения валютных операций в рамках договора от 01.01.2020 №01-01/20, заключенного с EGM Systems Co., Ltd. (ВБК 20020001/3001/0000/4/1).

В ходе проверки налоговым органом установлено, что 01.01.2020 ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» и EGM SYSTEMS Co.Ltd. (Республика Корея) заключили договор № 01-01/20 на услуги технической поддержки серверного оборудования (далее – спорный договор).

В соответствии с пунктом 1 спорного договора предметом договора являются услуги по обеспечению постоянной технической поддержки в отношении серверного оборудования, включая оборудование, непосредственно связанное с его работой, офисной техники. Полный перечень услуг по договору указан в приложении № 1 к договору.

Согласно пункту 2 спорного договора конкретные услуги по технической поддержке оказываются по мере необходимости на основании заявок Заказчика, направленных в соответствии с условиями договора.

В приложении № 1 к спорному договору отражен следующий перечень услуг:

полный отказ техники (срок решения 8 часов);

значительная потеря в производительности системы (срок решения 12 часов);

частичная потеря производительности системы (срок решения 72 часа);

оборудование работает, но в резервной системе сбой (срок решения 8 дней);

аппаратный сбой (срок решения 15 дней);

гарантийный ремонт оборудования;

замена неисправных частей сетевого компьютера;

- замена неисправных частей серверного компьютера.

В целях учёта валютных операций и осуществления контроля за их проведением 03.02.2020 ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» в уполномоченном банке - ПАО АКБ «Приморье» поставило на учет договор от 01.01.2020 № 01-01/20 с присвоением уникального номера контракта 20020001/3001/0000/4/1 (далее - ВБК).

Согласно разделу II «Сведения о платежах» ВБК ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» 03.02.2020 произвело платеж в размере 272400,05 долл. США за услуги технической поддержки. Код вида операции 21100 «Расчеты резидента в виде предварительной оплаты выполняемых нерезидентом работ, оказываемых услуг...».

Согласно разделу III «Сведения о подтверждающих документах» ВБК ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» по состоянию на 31.01.2021 представлены 11 актов сдачи-приемки услуг на сумму 50786,45 долл. США. В актах отражено, что EGM SYSTEMS Co.Ltd. оказала услуги технической поддержки серверного оборудования на сумму 4616,94 долл. США. При этом согласно приложению к актам сдачи-приемки услуг предусмотренные договором услуги технической поддержки не оказывались.

В ходе анализа документов и информации, предоставленных ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» по запросам инспекции от 21.12.2020 № 253620300120001, от 31.12.2020 №253620300120002, налоговым органом установлено, что в структуру ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» входит компьютерный отдел, менеджером компьютерного отдела назначен ФИО5. Согласно должностной инструкции менеджера компьютерного отдела (менеджера по информационным технологиям, EDPS MANAGER) данная должность относится к категории «Руководители». Цель должности: обеспечение бесперебойной работы сети, оргтехники, интернет связи. В обязанности менеджера входит: решение производственных задач, связанных с компьютерной техникой и программным обеспечением, силами и средствами, имеющимися в распоряжении компьютерного отдела; администрирование локальных компьютерных сетей; администрирование серверов баз данных отеля, обеспечение безопасности хранения данных.

Согласно протоколу допроса свидетеля ФИО5 от 26.01.2021 № 253620300120004 компьютерный отдел состоит из трех человек, в функции отдела входит поддержание в рабочем состоянии серверного оборудования и всей информационной системы (сеть, компьютеры и т.п.). Компания EGM SYSTEMS Co.Ltd. занималась поставкой и установкой серверного оборудования, а также осуществляет гарантийное обслуживание и дистанционный мониторинг. В 2020 году необходимости обращения за технической поддержкой к компании EGM SYSTEMS Co.Ltd. не было. Относительно копии ежемесячного отчета компании EGM SYSTEMS Co.Ltd. по техническому обслуживанию серверов и оборудования за июль 2020 года ФИО5 сообщил, что с данным документом не знаком.

Также инспекцией установлено, что 19.06.2018 ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» заключен контракт № 388 с EGM SYSTEMS Co.Ltd. на поставку и установку компьютеров и оргтехники.

Согласно спецификации № 1 к контракту № 388 осуществляется поставка сетевого оборудования, его установка и доставка; поставка серверов, комплектующих, установка антивируса; поставка ПК, принтеров, оргтехники.

Срок поставки – до 28.12.2019. 

EGM SYSTEMS Co.Ltd. доставляет товар на указанный адрес, производит установку оборудования. Компания EGM SYSTEMS Co.Ltd. обязана выполнить установку с первичным включением оборудования (для выполнения требований гарантийных обязательств). 

По контракту от 19.06.2018 № 388 компанией EGM SYSTEMS Co.Ltd. осуществлена поставка сетевого оборудования, его установка и доставка; поставка серверов, комплектующих, установка антивируса; поставка ПК, принтеров, оргтехники. 

Поскольку гарантийный срок на поставленное оборудование истекает 31.12.2021, налоговый орган пришёл у выводу о том, что  обслуживание серверного оборудования и его ремонт в период гарантийного срока должно производиться компанией EGM SYSTEMS Co.Ltd безвозмездно.

Кроме того, между ООО «ЛОТТЕ ОТЕЛЬ ВЛАДИВОСТОК» и HOTEL LOTTE СО. LTD заключено Соглашение о лицензировании прав интеллектуальной собственности от 03.12.2018. 

Согласно приложению А. Описание интеллектуальной собственности (4/5) к названному Соглашению HOTEL LOTTE CO. LTD регулярно обнаруживает, записывает и контролирует свою сеть, а также устанавливает систему управления сетью, систематически управляет IТ-системой управления поиском и устранением неисправностей. 

Согласно приложению В. Описание сервиса (2/7), подкатегория «Внедрение, установка и обслуживание IT-системы» если устанавливается IT-система, HOTEL LOTTE CO. LTD предоставляет услуги поддержки в случае необходимости технической поддержки.

В целях подтверждения факта оказания услуг в рамках спорного договора в адрес ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» МИФНС №15 направлен запрос о предоставлении документов и информации от 10.02.2021 № 253620300120004, в ответ на который общество сообщило, что в услуги по технической поддержке по договору входят услуги по постоянному мониторингу работоспособности оборудования и поддержании его в состоянии, соответствующем техническим требованиям компании владельца, все задачи контролируются и производятся 24 часа в сутки дистанционно через подключение по VPN каналу через Internet. За период 2020 год сбоев в работе серверного оборудования не было. Ежемесячно об этом сообщается поставщиком услуг посредством предоставления отчета, являющегося приложением к акту оказанных услуг. При необходимости компания обязана провести работы по устранению неисправности в работе оборудования в соответствии с перечнем услуг и в определенные сроки, условия которых описаны в приложении к основному договору, заключенного между нашими компаниями.

При этом согласно приложению № 1 к спорному договору услуги по постоянному мониторингу работоспособности оборудования не предусмотрены, в связи с чем, по мнению инспекции, выполнение работ по устранению неисправности в работе оборудования, в сроки, предусмотренные договором (от 8 до 72 часов), компанией EGM SYSTEMS Co.Ltd., находящейся в Корее, невозможно и экономически не целесообразно с учетом компенсации стоимости проезда (пункт 7.2 договора). Кроме того, все работы по технической поддержке и устранению неисправностей в работе оборудования проводятся сотрудниками компьютерного отдела ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток».

Также в письме от 18.02.2021 ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» пояснило причины заключения спорного договора на обслуживание серверного оборудования с компанией EGM SYSTEMS Co.Ltd.: «в отеле установлена ИТ-система, которая является частью единой системы, установленной во всех отелях группы компании HOTEL LOTTE Co., Ltd. (Республика Корея), которая является собственником организации. Для всех отелей группы определена общая политика ИТ-управления и информационной безопасности, за которые отвечает специально созданное подразделение по информационным коммуникациям (LDCC). Данное подразделение (LDCC) дает инструкции и рекомендации всем отелям сети Лотте, включая и Лотте Отель Владивосток, которые необходимо выполнять. Компания EGM Systems Co. Ltd является деловым партнером компании Hotel Lotte Co.. Ltd. в Сеуле, Республика Корея, в обязанности которой входит обслуживание серверного оборудования и ремонт».

Для проверки доводов ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» инспекцией проведен анализ сайта сети отелей LOTTE (адрес сайта - www.lottehotel.com), в ходе которого установлено, что сеть отелей LOTTE в России включает в себя:

- Лотте Отель Москва (АО «ЛОТТЕ РУС» ИНН 

<

***>);

- Лотте Отель Санкт-Петербург (ООО «ЛОТТЕ Отель Санкт-Петербург» ИНН 

<

***>);

- Лотте Отель Владивосток (ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» ИНН 

<

***>);

- Лотте Отель Самара (ООО «ИНВЕСТОР» ИНН 

<

***>).

При этом по результатам анализа информационного ресурса Банка России «Сведения о валютных контрактах и кредитных договорах» инспекцией выявлено, что из всех отелей сети LOTTE в России контракт с компанией EGM Systems Co. Ltd. заключен только ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток». 

Документы, подтверждающие факт оказания услуг в рамках договора №01-01/20, по запросу инспекции от 10.02.2021 № 253620300120004 обществом не представлены.

При этом 03.02.2020 ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» произвело платеж в размере 272400,05 долл. США в качестве аванса за 5 лет (до января 2025 года включительно) по договору №01-01/20 при том, что сервера и сетевое оборудование отеля находятся на гарантийном обслуживании компании EGM Systems Co. Ltd. до 31.12.2021.

В целях проверки аффилированности компаний EGM Systems Со. Ltd. и HOTEL LOTTE Со., Ltd. (Республика Корея) инспекцией направлен запрос от 25.02.2021 № 22- 07/00467дсп@ в УФНС России по Приморскому краю с целью оказания содействия по получению информации с использованием программных продуктов компании «Бюро ФИО6» по иностранным организациям третьим лицам в отношении EGM Systems Со. Ltd.

Из представленных сведений компании «Бюро ФИО6» налоговым органом установлено, что в Совет директоров HOTEL LOTTE Со., Ltd. с февраля 2011 года входит господин JEONG RAE KIM (учредитель EGM Systems Со. Ltd. с июля 2011 года по апрель 2020 года). При этом НОТЕL LOTTE Со.. Ltd является учредителем ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» с долей участия 100%. Данные обстоятельства, по мнению инспекции, свидетельствуют о том, что ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток», HOTEL LОТТЕ Со., Ltd. и EGM Systems Со. Ltd. в период заключения спорного договора и осуществления авансового платежа (январь и февраль 2020 года) являлись аффилированными лицами.

На основании изложенных обстоятельств налоговый орган сделал вывод о том, что договор от 01.01.2020 №01-01/20 обладает признаками ничтожной (мнимой) сделки (пункт 1 статьи 170 Гражданского кодекса РФ) и является недействительным с момента его заключения независимо от признания его таковым судом.

В связи с этим инспекция посчитала, что проведение валютных операций на основании недействительного договора № 01-01/20 образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ (осуществление незаконных валютных операций, то есть валютных операций, осуществлённых с нарушением валютного законодательства Российской Федерации), и 22.04.2021 составила в отношении ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» протокол №25362109800012300002 об административном правонарушении.

Постановлением от 27.05.2021 № 25362109800012300011 общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ, и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 17198931 руб. (100% от суммы незаконной валютной операции).

Не согласившись с данным постановлением о привлечении к административной ответственности, полагая, что в результате его вынесения нарушены права и законные интересы общества, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав материалы дела, оценив доводы сторон, проверив в порядке части 3 статьи 30.6 КоАП РФ, части 7 статьи 210 АПК РФ законность оспариваемого постановления в полном объеме,  суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. 

Согласно части 7 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

 Частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ (в редакции, действующей на дату совершения правонарушения) установлено, что осуществление незаконных валютных операций, то есть валютных операций, запрещенных валютным законодательством Российской Федерации или осуществленных с нарушением валютного законодательства Российской Федерации, включая куплю-продажу иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, минуя уполномоченные банки, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках или счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены за счет средств, зачисленных на счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от трех четвертых до одного размера суммы незаконной валютной операции. 

Объектом правонарушения является установленный порядок осуществления валютных операций. 

Объективная сторона рассматриваемого правонарушения заключается в осуществлении валютных операций с нарушением установленного валютным законодательством порядка.

Субъектами правонарушения могут выступать как граждане и должностные лица, так и юридические лица независимо от их организационно-правовых форм, осуществляющие валютные операции. 

Порядок валютного регулирования и валютного контроля установлен Федеральным законом от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее - Закон №173-ФЗ), целью которого является обеспечение реализации единой государственной валютной политики, а также устойчивости валюты Российской Федерации и стабильности внутреннего валютного рынка Российской Федерации как факторов прогрессивного развития национальной экономики и международного экономического сотрудничества.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 9 части 1 статьи 1 Закона №173-ФЗ к валютным операциям относятся приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа.

Валютные операции осуществляются без ограничений, если порядок осуществления валютных операций, порядок использования счетов (включая установление требования об использовании специального счета) не установлены органами валютного регулирования (часть 2 статьи 5 Закона № 173-ФЗ).

Подпунктами 1, 2 пункта 2 статьи 24 и подпунктом 9 пункта 4 статьи 23 Закона №173-ФЗ установлено, что резиденты и нерезиденты, осуществляющие в Российской Федерации валютные операции, обязаны предоставлять органам и агентам валютного контроля документы и информацию, подтверждающие совершение валютных операций, которые предусмотрены статьёй 23 названного Федерального закона, а также вести в установленном порядке учет и составлять отчётность по проводимым ими валютным операциям.

В соответствии с частью 5 статьи 23 Закона № 173-ФЗ уполномоченные банки (агенты валютного контроля) отказывают в осуществлении валютной операции в случае непредставления лицом документов, требуемых на основании части 4 статьи 23 Закона № 173-ФЗ, либо представления им недостоверных документов (абзац четвертый); все документы должны быть действительными на день представления органам и агентам валютного контроля (абзац второй).

Статьей 25 Закона № 173-ФЗ предусмотрено, что резиденты и нерезиденты, нарушившие положения актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Материалами дела подтверждается, что в целях учёта валютных операций и осуществления контроля за их проведением 03.02.2020 ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» в уполномоченном банке - ПАО АКБ «Приморье» поставило на учет договор с EGM Systems Co. Ltd. от 01.01.2020 № 01-01/20 с присвоением уникального номера контракта 20020001/3001/0000/4/1.

Согласно разделу II «Сведения о платежах» ВБК ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» 03.02.2020 произвело платеж в размере 272400,05 долл. США за услуги технической поддержки.

В силу пункта 1 статьи 179 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

Также является ничтожной сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (пункт 2 статьи 168 ГК РФ); либо сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности (статья 169 ГК РФ).

В соответствии со статьей 10 ГК РФ, разъяснениями, данными в пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно; никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения (пункты 3 и 4 статьи 1 ГК РФ).

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным не только при наличии обоснованного заявления другой стороны, но и по инициативе суда, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения.

 Если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий такого поведения отказывает в защите принадлежащего ей права полностью или частично, а также применяет иные меры, обеспечивающие защиту интересов добросовестной стороны или третьих лиц от недобросовестного поведения другой стороны (пункт 2 статьи 10 ГК РФ).

Мотивируя вывод о ничтожности спорного договора, налоговый орган указал, что EGM Systems Co. Ltd. не имело намерения исполнять сделку в части фактического оказания услуг, а  ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» не имело намерения требовать такого исполнения, то есть подлинная воля сторон договора от 01.01.2020 № 01-01/20 не была направлена на оказание услуг технической поддержки ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» ввиду того, что:

- перечень работ, отраженный в Приложении № 1 к спорному договору, выполнялся сотрудниками компьютерного отдела общества, что следует из протокола допроса свидетеля ФИО5 от 26.01.2021 № 253620300120004;

- представленными доказательствами не подтверждается факт оказания услуг, предусмотренных спорным договором; заявки заказчика на конкретные услуги по технической поддержке не представлены, необходимость фактического оказания услуг по технической поддержке  документально не подтверждена;

- из договора от 19.06.2018 № 388 усматривается, что сервера и сетевое оборудование ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» находятся на гарантийном обслуживании компании EGM Systems Co. Ltd. до 31.12.2021, при этом платеж от 03.02.2020 в размере 272400,05 долл. США является авансом до января 2025 года включительно;

- предоставление крупной денежной суммы в качестве предоплаты на длительный срок не отвечает критерию экономической целесообразности, такое поведение не соответствует разумному поведению добросовестного субъекта гражданских правоотношений;

- ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток», HOTEL LОТТЕ Со., Ltd. и EGM Systems Со. Ltd. в период заключения спорного договора и осуществления авансового платежа (январь и февраль 2020 года) являлись аффилированными лицами.

Между тем, довод инспекции об аффилированности в спорном периоде ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» и EGM Systems Со. Ltd суд находит не достаточно обоснованным в силу следующего.

Так, из представленных сведений компании «Бюро ФИО6» налоговым органом установлено, что в Совет директоров HOTEL LOTTE Со., Ltd. с февраля 2011 года входит господин JEONG RAE KIM, ДД.ММ.ГГГГ г.р., ID Р05753916, который в период с июля 2011 года по апрель 2020 года являлся учредителем (участником) EGM Systems Со. Ltd.).

Акционерное общество «Бюро ФИО6 Эдишнз Электронике С.А.» («Виrеаu van Dijk Editions Elecroniques S.A.»), место нахождения: Швейцария, 1207, Женева, ул. Дю-Ровере 12, представляет собой информационное агентство, осуществляющее сбор информации из открытых источников (открытых баз данных) о компаниях в различных странах и предоставляющая информацию по запросам за плату, оказывает ФНС России на платной основе услуги по предоставлению доступа к информационной системе, содержащей данные бухгалтерской (финансовой) и статистической отчетности российских и иностранных организаций.

Данные Бюро ФИО6 представляют собой сведения, содержащиеся в электронной базе данных Bureau van Dijk (BvD), аккумулирующей данные о частных компаниях. 

Действительно, в соответствии с приказом ФНС России от 18.12.2012 № ММВ-7-13/975@ «О взаимодействии Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по ценообразованию для целей налогообложения с другими территориальными налоговыми органами» общедоступная информационная система «Bureau van Dijk» (Бюро ФИО6) является допустимым источником информации, используемым налоговыми органами.

Между тем, обществом в материалы дела представлены документы, содержащие сведения, опровергающие те, что отражены в выписке из базы данных Бюро ФИО6, представленной инспекцией.

Так, согласно ответу EGM Systems Со. Ltd от 19.10.2021 господин JEONG RAE KIM, ДД.ММ.ГГГГ г.р., ID Р05753916, никогда не являлся участником EGM Systems Со. Ltd.

Кроме того, представленные HOTEL LОТТЕ Со., Ltd Выписки о всех зарегистрированных данных за 2019, 2020, 2021 годы (с переводом на русский язык) свидетельствуют об отсутствии физического лица JEONG RAE KIM в составе членов совета директоров, членах правления либо директоров HOTEL LОТТЕ Со., Ltd.

В силу части 4 статьи 1.5 КоАП РФ неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

 В нарушение части 4 статьи 210, части 1 статьи 65 АПК РФ налоговый орган представленные обществом сведения не опроверг, а ссылка инспекции на то, что данная информация не может являться достоверным доказательством, поскольку представлена аффилированным лицом, судом отклоняется, поскольку сам по себе факт аффилированности материалами дела не доказан.

В части доводов инспекции об отсутствии фактов оказания услуг и намерения сторон спорного договора их оказывать судом установлено следующее.     

 Возражая против доводов инспекции, заявитель указал на проведение компанией EGM Systems Со. Ltd постоянного мониторинга работоспособности сети, в обоснование чего представил пояснения EGM Systems Со. Ltd – письмо от 15.09.2021 № EGM20210915-001 (приложение к Дополнительным пояснениям заявителя от 16.09.2021).

Согласно названному письму компании EGM Systems Со. Ltd от 15.09.2021 № EGM20210915-001 вся система ЛОТТЕ Отель Владивосток подключена к Интернету через резервные Интернет-линии. Через эти две Интернет-линии настраивается VPN-туннель IPSEC LAN-to-LAN с центром обработки данных Lotte Group (Гасан-дон, Сеул) для передачи данных. SHA256 (стандартный протокол при настройке туннеля IPSEC), методы двухфазного шифрования настроены для безопасной связи. Оболочка туннеля IPSEC должна работать и контролировать оба конца туннеля. EGM управляет площадкой во Владивостоке, но иногда управляет и устраняет неисправности оконечного устройства туннеля HQ (головного офиса) по специальному запросу из HQ. IPSEC Tunnel – это полная концепция безопасной передачи данных через небезопасную интернет-среду. Туннель IPSEC выполняет двухэтапный способ передачи: один – это аутентификация с использованием точной цепочки ключевой безопасности, а другой – авторизация, и только после двухэтапной процедуры данные проходят через туннель. Компания EGM, используя эти технологически открытые каналы, настроило туннель безопасности из Владивостока в Сеул и в настоящий момент управляет этим туннелем. Программное обеспечение, особенно Lotte Groupware, ERP и другие, используют эти туннели и данные о продажах (бронированиях), информацию о клиентах и другие данные, связанные с отелем, синхронизируются одновременно.

  Как партнер нескольких отелей глобальной сети отелей Lotte, компания EGM выполняет работы по установке материалов ИКТ (информационно-коммуникационные технологии), техническому обслуживанию, взаимодействию между головным офисом и каждой сетью отелей. Компания EGM спроектировала IT-систему Владивостока и установили сетевые и IT-серверы для работы гостиницы. Для нормальной работы системы и серверов более важно постоянное управление, а не только их установка.  

VPN-устройство было установлено в ЛОТТЕ Отель Владивосток, которое использует криптографический протокол SHA256 для обеспечения безопасного доступа, и компания EGM управляет и обновляет значение ключа доступа SSL, пароль для SSL-соединения зашифрован, не раскрывается и меняется раз в два месяца. Ключ RSA генерируется регулярно, обновление происходит почти каждый месяц, генерация ключей осуществляется с помощью удалённого доступа и ручной настройки.

Кроме того, компания EGM собирает все журналы безопасности и отслеживает уязвимости безопасности, и, если обнаруживается, что есть слабые места, фильтрует эти области или принимает соответствующие меры. Все атаки или действия, подверженные уязвимостям безопасности, отслеживаются с уровня 1 (аварийный) до уровня 6 (почти нормальный); компания управляет уровнями от 1 до 3. Если отображается атака или действия уровня 1, о ситуации сообщается техническому менеджеру, и он получает доступ к системе и пытается предпринять адекватные действия (например, фильтрацию пункта назначения/ источника назначенного трафика). ADS, служба Active Directory, которая представляет собой протокол управлении доменом и структуру топологии управления групповыми учётными записями, также поддерживается для синхронизации со штаб-квартирой (головным офисом).  

Основным направлением технической поддержки компании EGM является процесс мониторинга. До периода пандемии COVID компания планировала осуществлять не  только удалённое обслуживание, но также и регулярное посещение и выполнение технического обслуживания «на месте». Техническое обслуживание, обеспечиваемое EGM, можно разделить на 3 этапа: 1 - работы по устранению возникшей системной неисправности, когда необходима оперативная техническая помощь и решение; 2 - профилактическое обслуживание, включающее в себя постоянную техническую проверку и мониторинг, выявление потенциальных угроз и направление указаний на их предотвращение; 3 – передача знаний и обучение сотрудников компьютерного отдела ЛОТТЕ Отель Владивосток.

 С учётом показаний свидетеля ФИО5 (протокол допроса от 26.01.2021 № 253620300120004) о том, что компания EGM SYSTEMS Co.Ltd. занималась поставкой и установкой серверного оборудования, а также осуществляет гарантийное обслуживание и дистанционный мониторинг, налоговым органом не оспаривается то обстоятельство, что компания EGM SYSTEMS Co.Ltd. осуществляет дистанционный мониторинг сети, между тем, по мнению налогового органа, выполнение таких функций предусмотрено Соглашением о лицензировании прав интеллектуальной собственности от 03.12.2018 и его приложениями А и В. 

Так, Приложение А «Описание интеллектуальной собственности» (2/5, 3/5, 4/5, 5/5) в категориях «IT Система» (листы 2/5, 3/5, 4/5) и «Список клиентов» (лист 5/5) предусматривает, что Отель Lotte разрабатывает сайт отеля и мобильное приложение в соответствии с бренд-политикой отеля Lotte и предоставляет их каждому отелю; обеспечивает работу центральной системы (интегрированного сервера), объединяющей CRS (система управления бронированием), CIS (база данных клиентов и поставщиков, глобальное управление членством), OWS (механизм бронирования веб-сайтов), PMS (система управления собственностью), где собираются данные каждой гостиницы, и каждая гостиница может загружать данные из центральной системы для использования; Отель Lotte предоставляет стандартизированную систему кодов для управления бронированием, пребыванием, доходами от продаж, номерами и т.д. с помощью Opera PMS; Отель Lotte предоставляет инструкции по установке Micros POS Simphony для управления продажами ресторанов; Отель Lotte предоставляет финансовую систему SAP, также включающую единую систему, позволяющую чёткой сравнить результаты работы отечественных и зарубежных отелей, поддержка которой предоставляется от первоначальной установки при открытии отеля до обучения и закрытия в конце года; Отель Lotte разработал Систему аварийного восстановления для защиты IT-активов Отеля Lotte от различных аварийных ситуаций, система LoRis каждого отеля, система Moin, система SAP, веб-сайт и система бронирования (CRS, CIS) охвачены системой аварийного восстановления; для контроля доступа к важной информации компании  Hotel Lotte разрабатывает NAC (контроль доступа к сети – для предотвращения вторжения посторонних лиц во внутренние сети) и SAC (контроль доступа к системе – для предотвращения вторжения на внутренние серверы); Отель Lotte для блокировки вредоносных веб-сайтов и вирусной инфекции разработал Систему блокировки вредоносных сайтов и детализированную политику; Отель Lotte разработал систему предотвращения потери данных (DLP); Отель Lotte регулярно обнаруживает, записывает, докладывает и контролирует свою сеть, а также устанавливает систему управления сетью, систематически управляет IT-системой управления поиском и устранением неисправностей; Отель Lotte создал и поддерживает базу данных CIS (Система базы данных клиентов).

Согласно приложению В «Описание сервиса» в разделах «а» (Услуги (центральные службы, удалённая поддержка)), «b» (Услуги (специальные услуги, диспетчерская поддержка)) в категории «Коммуникационная поддержка» (лист 1/7) предусмотрена обязанность Отеля Lotte предоставлять услуги по управлению операциями для веб-сайта и мобильного приложения каждого отеля, обучения менеджеров веб-сайтов каждой сети отелей и, при необходимости, оказывать услуги по техническому обслуживанию; в категории «IT-операции» (листы 2/7, 4/7, 5/7) предусмотрены услуги по управлению серверной инфраструктурой, обслуживанию IT-системы, поддержке внедрения IT-системы, внедрению, установке и обслуживанию IT-систем, а также мероприятия по поддержке нового бизнеса, описание которых содержит указания на то, что все данные, полученные из IT-активов Отеля Lotte, хранятся в компьютерном отделе головного офиса и на сервере центра обработки данных в Гасан-донг, и эти два местоположения поддерживают, управляют и контролируют сервер Hotel Lotte; Отель Lotte обрабатывает запросы каждого отеля и предоставляет ответы на вопросы, заданные каждым отелем в отношении IT-системы отеля Lotte (центральная система, передняя/задняя система, Opera PMS, Micro POS Simphony, LoRis-G, финансовая система SAP, интеллектуальная общая система и т.д.); после открытия нового отеля Отель Lotte продолжает оказывать услуги поддержки во всех областях; если устанавливается IT-система (веб-сайт, LoRis, SAP, Moin, CRS/CIS, Back System и т.д.), Отель Lotte предоставляет услуги поддержки в случае необходимости технической поддержки.

Таким образом, все пояснения, данные в письме компании EGM Systems Со. Ltd от 15.09.2021 № EGM20210915-001 о производимой технической поддержке, укладываются в перечень действий по управлению интеллектуальной собственностью и сервисом, предусмотренных приложениями А и В Соглашения о лицензировании прав интеллектуальной собственности от 03.12.2018.

Довод заявителя о том, что в связи с отсутствием операционной прибыли и лицензионных платежей Соглашение о лицензировании прав интеллектуальной собственности от 03.12.2018 фактически не исполнялось, судом отклоняется как противоречащий материалам дела (отчётам, представленным самим заявителем) и пояснениям заявителя, из которых следует как возмещение расходов по исполнению Соглашения о лицензировании прав интеллектуальной собственности на основании связанного с ним соглашения о возмещении расходов, так и перечисление платежей за использование товарной марки, исчисляемых от валового дохода. 

По изложенному суд соглашается с налоговым органом в том, что обществом не доказано наличие разумной деловой цели при заключении спорного внешнеэкономического договора с компанией EGM Systems Co. Ltd. и наличие реальных взаимоотношений между сторонами спорного договора по его исполнению.

Довод заявителя о том, что причиной заключения спорного договора на обслуживание серверного оборудования с компанией EGM Systems Co. Ltd. является необходимость заключения таких договоров для всех отелей сети Лотте, поскольку для сети определена общая политика ИТ-управления и информационной безопасности, не нашел подтверждения материалами дела, поскольку, как выяснила инспекция, из всей сети отелей Лотте в России контракт с компанией  EGM Systems Co. Ltd. заключен только ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток».

При таких обстоятельствах рассматриваемый договор от 01.01.2020 № 01-01/20 является мнимой сделкой и не влечет правовых последствий, в  связи с чем права общества, вытекающие из спорного договора, защите не подлежат.

Частью 5 статьи 23, пунктами 1 и 2 части 2 статьи 24 Закона №173-ФЗ установлена обязанность для резидентов представлять органам и агентам валютного контроля документы, связанные с проведением валютных операций, которые должны содержать достоверную информацию и быть действительными.

Статьей 25 Закона № 173-ФЗ предусмотрено, что резиденты и нерезиденты, нарушившие положения актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Проведение валютных операций в рамках недействительного договора образует событие административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ.

Учитывая изложенное, наличие в действиях общества объективной стороны вменяемого ему административного правонарушения является доказанным инспекцией.

В соответствии с частями 1 и 4 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Следовательно, при решении вопроса о виновности лица в совершении административного правонарушения именно на него возлагается обязанность по доказыванию принятия всех зависящих от него мер по соблюдению правил и норм.

Основанием для освобождения заявителя от ответственности могут служить обстоятельства, вызванные объективно непреодолимыми либо непредвиденными препятствиями, находящимися вне контроля хозяйствующего субъекта, при соблюдении той степени добросовестности, которая требовалась от него в целях выполнения обществом законодательно установленной обязанности. Доказательств наличия указанных обстоятельств заявителем не представлено.

Исходя из отсутствия доказательств невозможности соблюдения обществом упомянутых требований валютного законодательства в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые невозможно предвидеть и предотвратить, соблюдая обычную степень заботливости и осмотрительности, суд приходит к выводу о наличии в действиях ООО «ЛОТТЕ Отель Владивосток» состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ.

 Суд проверил соблюдение налоговым органом при вынесении оспариваемого постановления процессуальных норм действующего законодательства и нарушений не установил. 

Сроки и порядок проведения проверки, составления протокола по делу об административном правонарушении, рассмотрения дела об административном правонарушении, определенные статьями  28.2, 28.7, главой 29 КоАП РФ  с учетом соблюдения  предусмотренных статьями 25.1, 25.4, 25.5 КоАП РФ прав лица, привлекаемого к административной ответственности, налоговым органом не нарушены.

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, за совершение указанного выше правонарушения на момент вынесения оспариваемого постановления не истек. 

Обстоятельств, исключающих привлечение заявителя к административной ответственности, судом  не  выявлено.

Оснований для признания совершенного правонарушения малозначительным и освобождения заявителя от административной ответственности по статье 2.9 КоАП РФ у суда не имеется.

В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием. 

Одновременно с этим в частях 1 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ установлено, что административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение. При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность. 

В соответствии с пунктами 18, 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 10 от 02.06.2004 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания. 

Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 вышеуказанного постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано. 

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. 

Необходимо учитывать, что объектом правонарушений по статье 15.25 КоАП РФ выступают экономические интересы Российской Федерации, выражающиеся в осуществлении контроля над внешнеэкономической деятельностью и порядком осуществления валютных операций. Такие правонарушения посягают на установленный нормативными правовыми актами порядок регулирования и контроля за определенными юридически значимыми действиями участников внешнеэкономической деятельности. 

Неисполнение резидентами и нерезидентами установленных требований валютного законодательства Российской Федерации, представляет существенную угрозу общественным отношениям в области валютного регулирования, выраженную в пренебрежительном отношении к исполнению публично-правовых обязанностей. 

Учитывая высокую степень общественной опасности правонарушений в сфере валютного законодательства, посягающих на интересы государства в области реализации единой государственной валютной политики, а также установленную статьями 193 и 193.1 Уголовного кодекса Российской Федерации уголовную ответственность, двухгодичный срок давности для привлечения к административной ответственности (часть 1 статьи 4.5 КоАП РФ), повышенный размер административных штрафов за ряд правонарушений (пункт 2 части 1 статьи 3.5 КоАП РФ), возможность проведения административных расследований в данной сфере (часть 1 статьи 28.7 КоАП РФ), административные правонарушения, предусмотренные статьей 15.25 КоАП РФ, по своему характеру исключают малозначительность деяния. 

Закон, а также акты органов валютного регулирования устанавливают правовые основы и принципы валютного регулирования и валютного контроля, а также общие права и обязанности для резидентов и нерезидентов при осуществлении валютных операций. Реализация и выполнение субъектами внешнеэкономических отношений, предусмотренных Законом и актами валютного законодательства Российской Федерации положений и требований, позволяет достигнуть единства внешней и внутренней валютной политики государства, а также приоритета экономических мер в реализации государственной политики в области валютного регулирования. 

Следует отметить, что административные правонарушения, совершенные резидентами и нерезидентами, посягают на установленный и охраняемый государством порядок в сфере валютного регулирования и валютного контроля, который должен носить устойчивый характер, и соблюдение которого является обязанностью каждого участника правоотношений в названной сфере. 

Составы административных правонарушений, предусмотренные статьей 15.25 КоАП РФ, являются по своим признакам формальными, то есть считаются законченными правонарушениями независимо от наступления вредных последствий и существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо материальных последствий в результате правонарушения, а в пренебрежительном отношении лица к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права. 

Таким образом, поскольку наступление вредных последствий не является квалифицирующим признаком объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного статьей 15.25 КоАП РФ, отсутствие указанных последствий не свидетельствует о малозначительности совершенного правонарушения. 

Как следует из правовых позиций Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в Определениях от 27.06.2008 № 8185/08 и от 27.11.2009 № ВАС-15176/09 об отказе в передаче дел в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, пренебрежительное отношение резидента к исполнению своих публично-правовых обязанностей нельзя считать малозначительным правонарушением.

Кроме того, применение статьи 2.9 КоАП РФ является правом, а не обязанностью суда.

Исходя из изложенного, суд приходит к выводу о том, что совершенное обществом правонарушение не может быть квалифицировано как малозначительное. 

Между тем, оценив доводы заявителя, налогового органа и представленные в материалы дела документы, суд считает, что в рассматриваемом случае имеются основания для изменения обжалуемого постановления в части назначенного обществу размера наказания. 

Согласно статье 3.1 КоАП РФ административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений.

В силу части 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Санкцией части 1 статьи 15.25 КоАП РФ для юридических лиц предусмотрено наказание в виде наложения административного штрафа в размере от трех четвертых до одного размера суммы незаконной валютной операции.

В рассматриваемой ситуации инспекция, не установив смягчающих ответственность обстоятельств и признав в качестве отягчающего ответственность обстоятельства заключение обществом мнимой сделки, свидетельствующее о пренебрежительном отношении общества к правовым требованиям и предписаниям, применила в отношении общества административное наказание в виде административного штрафа в максимальном размере - в сумме 17198931 руб., что составляет 100% от суммы незаконной валютной операции.

Между тем, поскольку заключение мнимой сделки не поименовано в статье 4.3 КоАП РФ и не названо законом в качестве обстоятельства, отягчающего административную ответственность за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ, данное обстоятельство не может быть учтено как отягчающее административную ответственность при назначении административного наказания в спорном случае.

Доказательств наличия в действиях общества обстоятельств, отягчающих административную ответственность, предусмотренных статьей 4.3 КоАП РФ, налоговый орган не представил.

При таких обстоятельствах назначенное заявителю административное наказание в виде административного штрафа в сумме 17198931 руб. по вмененному ему административному правонарушению не соответствует обстоятельствам совершенного административного правонарушения.

Кроме того, суд полагает, что инспекцией необоснованно не учтены в качестве смягчающих ответственность обстоятельств включение гостиничного бизнеса в перечень отраслей российской экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции, а также общая тяжелая экономическая ситуация в условиях ограничительных мер на фоне пандемии новой коронавирусной инфекции.

При наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей (часть 3.2).

При этом согласно части 3.3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 данной статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II Кодекса.

С учетом изложенного, в целях недопущения избыточного государственного принуждения и обеспечения реального баланса интереса юридического лица и государства, учитывая необходимость наложения справедливого и соразмерного административного наказания, приняв во внимание характер и степень общественной опасности правонарушения, суд считает возможным снизить размер назначенного штрафа ниже низшего предела, до половины размера минимальной санкции рассматриваемой статьи - до 6449598,96 руб. (272400,05 долл.США*63,1385 руб./долл.США (сумма незаконной валютной операции) * 75% / 2).

Суд полагает, что снижение размера административного штрафа соответствует как интересам лица, привлекаемого к ответственности, так и интересам государства, так как сам факт привлечения лица к административной ответственности уже выполняет предупредительную функцию, тем самым охраняемым законом государственным и общественным интересам уже обеспечена соответствующая защита.

В то же время суд не усматривает оснований для замены административного штрафа по оспариваемому постановлению предупреждением в порядке статей 4.1.1, 3.4 КоАП РФ, поскольку не выполняются условия такой замены (в части наличия статуса субъекта МСП, совершения правонарушения впервые и отсутствия ущерба охраняемым общественным отношениям).

Согласно части 2 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

При таких обстоятельствах постановление инспекции от 27.05.2021 №25362109800012300011 по делу об административном правонарушении  подлежит изменению путем снижения назначенного обществу наказания в виде административного штрафа до 6449598,96 рублей.

Заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается (часть 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), в связи с чем судом не рассматривается вопрос о распределении судебных расходов.

Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

р е ш и л:

Изменить постановление Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по Приморскому краю от 27.05.2021№25362109800012300011 «О назначении административного наказания» в части назначения обществу с ограниченной ответственностью «ЛОТТЕ Отель Владивосток» административного наказания, предусмотренного частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ, и заменить административный штраф в размере 17198931 руб. административным штрафом в размере 6449598 (шесть миллионов четыреста сорок девять тысяч пятьсот девяносто восемь) рублей 96 копеек; в удовлетворении остальной части требований отказать. 

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение десяти дней со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья    Фокина А.А.