АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 

115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru 

РЕШЕНИЕ

 Именем Российской Федерации

Дело № А40-229115/23-28-1800

г. Москва

25 декабря 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 06 декабря 2023года Полный текст решения изготовлен 25 декабря 2023 года Арбитражный суд города Москвы в составе: судьи Хорлиной С.С. (единолично), при ведении протокола судебного заседания секретарем с\з ФИО1 рассмотрев в судебном заседании дело по иску 

ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ПАРК РАЗВЛЕЧЕНИЙ"  (115432, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ  НАГАТИНСКИЙ ЗАТОН, АНДРОПОВА ПР-КТ, Д. 1, ЭТАЖ 4, ПОМЕЩ. 39, ОГРН:  

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 05.05.2014, ИНН: 

<

***>)  

к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "АДИДАС" (121614,  

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата  присвоения ОГРН: 07.08.2002, ИНН: 

<

***>)  

о взыскании с учетом ст. 49 АПК РФ при участии: 

от истца: ФИО2, удостоверение адвоката, доверенность от 25.08.2023г.,  ФИО3, паспорт, доверенность от 11.11.2022г., диплом о высшем  юридическом образовании, ФИО4, паспорт, доверенность от 25.08.2023г.,  диплом о высшем юридическом образовании  

от ответчика: ФИО5, паспорт, доверенность от 06.04.2023г., диплом о высшем  юридическом образовании, ФИО6, паспорт, доверенность от 06.04.2023г.,  диплом о высшем юридическом образовании, ФИО7, паспорт, доверенность от  06.04.2023г., диплом о высшем юридическом образовании, ФИО8, паспорт,  доверенность от 21.11.2023, диплом о высшем юридическом образовании  

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ПАРК РАЗВЛЕЧЕНИЙ" (далее -  истец, Арендодатель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым  заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "АДИДАС" (далее -  ответчик, Арендатор) о взыскании суммы основного долга в размере 419 884 070 руб.,  неустойки в размере 1 674 905 879 руб., убытков в размере 1 387 915 354 руб.,  неустойки начисленной на сумму основного долга в размере 419 884 070 руб., исходя  из 0,5 % в день за каждый день просрочки, начиная с 06.09.2022г. по день фактического  исполнения денежного обязательства основного долга, неустойки, начисленной на  сумму убытков в размере 1 387 915 354, исходя из 0,5 % в день за каждый день  просрочки, начиная 04.10.2023 г. по день фактического исполнения денежного  обязательства (убытков) с учетом ст. 49 АПК РФ.  

В судебном заседании представители истца поддержали исковые требования,  изложив доводы, указанные в исковом заявлении. Заявленные требования  мотивированы неисполнение ответчиком обязательств по Договорам аренды, в том  числе после непредставления ответчиком запрошенных документально обоснованных  сведений, необходимых для правильного определения состава и размера арендных  платежей.  

Представители ответчика требования истца не признали на основании доводов,  изложенных в отзыве, заявив о частичном пропуске срока исковой давности, о  снижение неустойки согласно положениям ст. 333 ГК РФ. Из отзыва также следует,  что обязательства по договорам аренды исполнены ООО «АДИДАС» в полном  объеме, требование о взыскании неустойки не подлежит удовлетворению, поскольку  расчет истцом произведен некорректно, при расчете не был учтен пропуск срока  исковой давности, а также действие моратория. Ответчик также ссылается на то, что  убытки не подлежит удовлетворению, поскольку Договоры аренды расторгнуты по  соглашению сторон, убытки у Истца не возникли, представлен контррасчет.  

 Суд, рассмотрев материалы дела, заслушав выступление представителей истца и  ответчика, в соответствии со ст.ст. 67, 68, 71 АПК РФ исследовав и оценив  представленные доказательства по своему внутреннему убеждению, пришел к  следующим выводам.  

Как усматривается из материалов дела и установлено судом, истец является  собственником здания (торгово-развлекательный комплекс), расположенного по  адресу: 

<

...>, в котором в том числе расположены  помещения с условными номерами: № 1б-17, № 1в-45, № 1д-06.  

Между истцом и ответчиком были заключены следующие договоры аренды  помещений с условными номерами: № 1б-17, № 1в-45, № 1д-06, расположенные по  адресу: 

<

...>: Предварительный Договор № 1б-17/19  от 22 апреля 2019 года о заключении в будущем договора аренды нежилого помещения   № 1б-17; Договор аренды нежилого помещения № 1б-17/21 от 19 апреля 2021г.,  Предварительный Договор № 1в-45/19 от 22 апреля 2019 года о заключении в будущем  договора аренды нежилого помещения № 1в-45; Договор аренды нежилого помещения   № 1в-45/21 от 19 апреля 2021 года, Предварительный Договор № 1д-06/19 от 22 апреля  2019 года о заключении в будущем договора аренды нежилого помещения № 1д-06;  Договор аренды нежилого помещения 1д-06/21 от 19 апреля 2021 года.  

Арендуемая площадь Помещения № 1б-17 составляет 231 кв. м. Арендуемая  площадь Помещения № 1в-45 составляет 442,6 кв. м. Арендуемая площадь Помещения   № 1в-45 составляет 438,5 кв. м.  

Срок действия предварительных договоров № 1б-17/19, № 1в-45/19, № 1д-06/19  устанволен 7 лет либо до заключение основных договоров аренды.  

 Основные договоры аренды были заключены 19 апреля 2021 года. 

Согласно п. 3.1 договоров аренды, срок аренды по договору аренды указан в  приложении 2 и исчисляется с 29.02.2020 г. (начало коммерческой деятельности в  помещении).  

Согласно п.6 приложения № 2 к договорам аренды, срок действия договоров  аренды № 1б-17/21, № 1в-45/21, № 1д-06/21 составляет 7 лет. Таким образом, договоры  аренды № 1б-17/21, № 1в-45/21, № 1д-06/21 действуют до 28 февраля 2027 года.  

Согласно п. 4.1. Договоров, Арендатор за владение и пользование помещением в  течение срока аренды вносит арендную плату. Арендная плата состоит из постоянной,  переменной, дополнительной и оборотной составляющих арендной платы. Размеры  арендной платы определены сторонами приложением 4 к договору аренды.  

Постоянная составляющая арендной платы по договору № 1б-17/21 с даты  начала коммерческой деятельности по истечении 12 месяцев составляет 0 рублей за  квадратный метр, с 13-го месяца постоянная составляющая арендной платы в год  рассчитывается как 7% от суммы оборота в рублях, без учета НДС, за период с даты  начала коммерческой недвижимости и по 12-й месяц включительно.  

Переменная составляющая арендной платы по договору № 1б-17/21 с даты  начала коммерческой деятельности по истечении 12 месяцев составляет 0 рублей за  квадратный метр, с 13-го месяца переменная составляющая арендной платы в год  рассчитывается как 6% от суммы оборота в рублях, без учета НДС, за период с даты  начала коммерческой недвижимости и по 12-й месяц включительно.  

Оборотная составляющая арендной платы по договору № 1б-17/21 составляет в  период с даты начала коммерческой деятельности до истечении 12 месяцев срока  аренды 13% от оборота в рублях РФ, без учета НДС, , за каждый отчетный  календарный месяц, который в полном объеме или частично приходится на срок  аренды, в случае представления Арендатором отчета об обороте в течение указанного в  Договоре аренды срока; или в размере 1 350 000 руб., без учета НДС, за каждый  отчетный календарный месяц, который в полном объеме или частично приходится на  срок аренды, в случае если Арендатор не представил отчет об обороте в установленный  Договором аренды срок, что не лишает Арендодателя права по своему усмотрению  провести проверку документации Арендатора и доначислить оборотную  составляющую арендной платы за такой отчетный период, либо представленная для  аудита учетная документация или ее отсутствие не позволяют точно оценить оборот за  какой-либо отчетный период. При этом оборотная составляющая арендной платы  подлежит перерасчету в случае последующего представления отчета об обороте в  течение 30 календарных дней; начиная с 13-го месяца с даты начала коммерческой  деятельности как положительная разница между 13% от оборота в рублях РФ, без учета  НДС, и размером начисленной суммы Постоянной и Переменной Составляющих  Арендной Платы в рублях РФ, без учета НДС, за каждый отчетный календарный месяц,  который в полном объеме или частично приходится на Срок Аренды, в случае  представления Арендатором Отчета об Обороте в течение указанного в Договоре  

Аренды срока; или двухкратный размер суммы постоянной и переменной  составляющих арендной платы без учета каких-либо действующих скидок в рублях РФ,  без учета НДС, за каждый отчетный календарный месяц, который в полном объеме или  частично приходится на срок аренды, в случае если Арендатор не представил отчет об  обороте в установленный Договором аренды срок, что не лишает Арендодателя права  по своему усмотрению провести проверку документации Арендатора и доначислить  оборотную составляющую арендной платы за такой отчетный период, либо  представленная для аудита учетная документация или ее отсутствие не позволяют  точно оценить Оборот за какой-либо отчетный период. При этом оборотная  составляющая арендной платы подлежит перерасчету в случае последующего  представления отчета об обороте в течение 30 календарных дней.  

Постоянная составляющая арендной платы по договору № 1в-45/21 с даты начала  коммерческой деятельности по истечении 12 месяцев составляет 0 рублей за  квадратный метр, с 13-го месяца постоянная составляющая арендной платы в год  рассчитывается как 7% от суммы оборота в рублях, без учета НДС, за период с даты  начала коммерческой недвижимости и по 12-й месяц включительно.  

Переменная составляющая арендной платы по договору № 1в-45/21 с даты  начала коммерческой деятельности по истечении 12 месяцев составляет 0 рублей за  квадратный метр, с 13-го месяца переменная составляющая арендной платы в год  рассчитывается как 5% от суммы оборота в рублях, без учета НДС, за период с даты  начала коммерческой недвижимости и по 12-й месяц включительно.  

Оборотная составляющая арендной платы по договору № 1в-45/21 составляет в  период с даты начала коммерческой деятельности до истечении 12 месяцев срока  аренды - 12% от оборота в рублях РФ, без учета НДС, за каждый отчетный  календарный месяц, который в полном объеме или частично приходится на срок  аренды, в случае представления Арендатором отчета об обороте в течение указанного в  Договоре аренды срока; или в размере 2 700 000 руб., без учета НДС, за каждый  отчетный календарный месяц, который в полном объеме или частично приходится на  срок аренды, в случае если Арендатор не представил отчет об обороте в установленный  Договором аренды срок, что не лишает Арендодателя права по своему усмотрению  провести проверку документации Арендатора и доначислить оборотную  составляющую арендной платы за такой отчетный период, либо представленная для  аудита учетная документация или ее отсутствие не позволяют точно оценить оборот за  какой-либо отчетный период.  

При этом оборотная составляющая арендной платы подлежит перерасчету в  случае последующего представления отчета об обороте в течение 30 календарных дней;  или двухкратный размер суммы постоянной и переменной составляющих арендной  платы без учета каких-либо действующих скидок в рублях РФ, без учета НДС, за  каждый отчетный календарный месяц, который в полном объеме или частично  приходится на срок аренды, в случае если Арендатор не представил отчет об обороте в  установленный Договором аренды срок, что не лишает Арендодателя права по своему  усмотрению провести проверку документации Арендатора и доначислить оборотную  составляющую арендной платы за такой отчетный период, либо представленная для  аудита учетная документация или ее отсутствие не позволяют точно оценить Оборот за  какой-либо отчетный период.  

При этом оборотная составляющая арендной платы подлежит перерасчету в  случае последующего представления отчета об обороте в течение 30 календарных дней.  

Постоянная составляющая арендной платы по договору № 1д-06/21 с даты  начала коммерческой деятельности по истечении 12 месяцев составляет 0 рублей за  квадратный метр, с 13-го месяца постоянная составляющая арендной платы в год  рассчитывается как 7% от суммы оборота в рублях, без учета НДС, за период с даты  начала коммерческой недвижимости и по 12-й месяц включительно.  

Переменная составляющая арендной платы по договору № 1д-06/21 с даты  начала коммерческой деятельности по истечении 12 месяцев составляет 0 рублей за  квадратный метр, с 13-го месяца переменная составляющая арендной платы в год  рассчитывается как 6% от суммы оборота в рублях, без учета НДС, за период с даты  начала коммерческой недвижимости и по 12-й месяц включительно.  

Оборотная составляющая арендной платы по договору № 1д-06/21 составляет в  период с даты начала коммерческой деятельности до истечении 12 месяцев срока  аренды - 13% от оборота в рублях РФ, без учета НДС, за каждый отчетный  календарный месяц, который в полном объеме или частично приходится на срок  аренды, в случае представления Арендатором отчета об обороте в течение указанного в  Договоре аренды срока; или в размере 2 700 000 руб., без учета НДС, за каждый  отчетный календарный месяц, который в полном объеме или частично приходится на  срок аренды, в случае если Арендатор не представил отчет об обороте в установленный  Договором аренды срок, что не лишает Арендодателя права по своему усмотрению  провести проверку документации Арендатора и доначислить оборотную  составляющую арендной платы за такой отчетный период, либо представленная для  аудита учетная документация или ее отсутствие не позволяют точно оценить оборот за  какой-либо отчетный период.  

При этом оборотная составляющая арендной платы подлежит перерасчету в  случае последующего представления отчета об обороте в течение 30 календарных дней;  начиная с 13 (Тринадцатого) месяца с Даты Начала Коммерческой Деятельности  Оборотная Составляющая Арендной Платы определяется как положительная разница  между 13 (Тринадцатью) процентами от Оборота в рублях РФ, без учета НДС, и  размером начисленной суммы Постоянной и Переменной Составляющих Арендной  Платы в рублях РФ, без учета НДС, за каждый отчетный календарный месяц, который в  полном объеме или частично приходится на Срок Аренды, в случае представления  Арендатором Отчета об Обороте в течение указанного в Договоре Аренды срока; или  двухкратный размер суммы постоянной и переменной составляющих арендной платы  без учета каких-либо действующих скидок в рублях РФ, без учета НДС, за каждый  отчетный календарный месяц, который в полном объеме или частично приходится на  срок аренды, в случае если Арендатор не представил отчет об обороте в установленный  Договором аренды срок, что не лишает Арендодателя права по своему усмотрению  провести проверку документации Арендатора и доначислить оборотную  составляющую арендной платы за такой отчетный период, либо представленная для  аудита учетная документация или ее отсутствие не позволяют точно оценить Оборот за  какой-либо отчетный период. При этом оборотная составляющая арендной платы  подлежит перерасчету в случае последующего представления отчета об обороте в  течение 30 календарных дней.  

В соответствии с п. 1.1 Приложения 4 к Договорам, Постоянная Составляющая  Арендной Платы выплачивается ежемесячно равными долями (1/12 (Одна двенадцатая)  Постоянной Составляющей Арендной Платы) авансом не позднее 20 (Двадцатого)  числа каждого месяца, предшествующего оплачиваемому.»  

Как следует из п. 1.2. Приложения 4 к Договорам, Переменная Составляющая  Арендной Платы выплачивается ежемесячно равными долями (1/12 (Одна двенадцатая)  Переменной Составляющей Арендной Платы) авансом не позднее 20 (Двадцатого)  числа месяца, предшествующего оплачиваемому.»  

Согласно п. 1.4. Приложения 4 к Договорам, Оборотная Составляющая  Арендной Платы уплачивается ежемесячно не позднее 10 (Десятого) числа месяца,  следующего за отчетным.  

Как следует из п. 4.10 Договоров, в случае неисполнения или ненадлежащего  исполнения Арендатором обязанности по внесению любых платежей, установленных  Договором аренды (включая внесение, пополнение и восстановление обеспечительного  платежа до установленного договором аренды размера), арендодатель вправе получить  с Арендатора неустойку в размере 0,5% от суммы платежей, осуществленных  ненадлежащим образом, за каждый календарный день просрочки по дату фактического  исполнения обязательства  

29 февраля 2020 года Ответчиком начата коммерческая деятельность во всех  помещениях, что подтверждается подписанными актами о начале коммерческой  деятельности.  

Таким образом, льготный период начисления постоянной и переменной  составляющих арендной платы по договорам аренды в размере 0 рублей за квадратный  метр истек 28 февраля 2021 года.  

С 01 марта 2021 года размер постоянной и переменой составляющих арендной  платы по договорам аренды стал рассчитываться в зависимости от оборота арендатора  в помещениях.  

Согласно п. 4.9. Договоров, невыставление Арендодателем Арендатору счета по  оплате Арендной Платы, предусмотренного Договором Аренды, за исключением счета  на оплату Дополнительной Составляющей Арендной Платы не освобождает  Арендатора от исполнения обязательства по внесению Арендодателю  соответствующего платежа и не исключает взыскание Арендодателем с Арендатора  неустойки за неисполнение или ненадлежащее исполнение такого обязательства  Арендатором. Обязательство Арендатора по внесению Арендодателю  соответствующего платежа считается исполненным Арендатором с даты зачисления  такого платежа в полном объеме на корреспондентский счет банка Арендодателя.»  

Согласно п. 1.4 Приложения № 4 к Договорам, Арендатор обязан в течение срока  осуществления Коммерческой Деятельности вести верный и точный учет,  подготавливать и хранить верную и точную отчетность всего Оборота в Помещении  или в связи с Помещением в течение 5 (Пяти) лет. Такая отчетность включает все  необходимые налоговые декларации, а также иную отчетность, ведение которой  обычно требуется от Арендатора в силу применимого законодательства, в том числе  копии ежедневных отчетов о закрытии смены и/или ежедневных Z-отчетов и по всем  кассовым аппаратам и/или чекопечатающим устройствам, установленным и/или  зарегистрированным Арендатором в Помещении.  

Арендодатель вправе, при подаче письменного уведомления Арендатору за 10  (Десять) рабочих дней, провести полную независимую аудиторскую проверку всех  отчетов об Обороте и проверить ведущиеся Арендатором учет и отчетность об  Обороте, включая все подтверждающие данные и любую иную отчетность, исходя из  которой, можно проверить или определить Оборот. Арендатор предоставляет всю  такую отчетность для проверки уполномоченному представителю Арендодателя.  

Если в результате такой аудиторской проверки выясняется, что фактический  Оборот Арендатора превышает Оборот, указанный в Отчетах об Обороте Арендатора,  предоставленных Арендодателю ранее, а также в случае непредставления Арендатором  Отчета об Обороте, Арендатор выплачивает Арендодателю соответствующую сумму  Оборотной Составляющей Арендной Платы в двукратном размере.  

Как следует из пункта 1.4 Приложения № 4 заключенных договоров, Арендатор  обязан предоставлять Арендодателю Отчет об Обороте с указанием суммы Оборота за  отчетный календарный месяц и приложением копии ежедневных отчетов о закрытии  смены и/или ежедневных Z-отчетов по всем кассовым аппаратам и/или  чекопечатающим устройствам, установленным и/или зарегистрированным  Арендатором в Помещении, не позднее 5 (Пятого) рабочего дня месяца, следующего за  отчетным. Ежемесячный Отчет об Обороте составляется на основании учетной  бухгалтерской документации в соответствии с формой, представленной в Приложении  9 к Договору Аренды, и предоставляется по электронной почте IKudlai@dreamisland.ru  (с последующим направлением в адрес Арендодателя в письменном виде не позднее 7  (седьмого) рабочего дня), заверенный печатью и подписью руководителя  исполнительного органа Арендатора или иного лица, уполномоченного подписывать  финансово-распорядительные документы от имени Арендатора.  

Из содержания данного пункта следует, что Ответчик обязан предоставлять  ежемесячные Отчеты об Обороте, а также ежедневные Z-отчеты по всем кассовым  аппаратам и/или чекопечатающим устройствам, установленным и/или  зарегистрированным Арендатором в Помещении.  

Как усматривается из представленного истцом нотариального протокола  осмотра доказательств от 28.11.2023 г., в нарушение условий договора Арендатором  направлялись документы на ненадлежащий адрес электронной почты, когда Договором  прямо установлена обязанность направления Отчетов об обороте по адресу -  IKudlai@dreamisland.ru.  

Также из материалов дела следует, что Арендатором, в нарушение п.1.4  Приложения 4 к Договорам Аренды, не исполнена обязанность по предоставлению  ежедневных Z-отчетов наряду с ежемесячными отчетами об обороте.  

Как указывает истец, на основании содержащихся в Протоколе информации  невозможно сделать достоверный вывод о фактическом обороте арендатора, поскольку  в Протоколе были осмотрены только те Отчеты, которые были составлены Ответчиком  самостоятельно, без приложения какой-либо первичной документации по операциям в  помещениях.  

Также вышеназванный пункт договора содержит в себе обязательное требование  о последующем направлении в адрес Арендодателя в письменном виде не позднее 7  рабочего дня с момента направления Отчета об обороте с приложением ежедневных Z- отчетов на электронную почту, однако Ответчиком не представлено какое-либо  подтверждение такого направления.  

Из иска следует, что Арендатор на протяжении всего срока аренды не  предоставлял Арендодателю Отчеты об обороте в надлежащей форме, установленной  договором, в том числе подтверждение данных, содержащихся в Отчетах, первичной  документацией, а также отказался от предоставления вышеназванной документации в  момент реализации права Истца на запрос соответствующей информации.  

Согласно п. 8.9 Договоров, в случае если Арендатор не представил отчет об  обороте в установленный Предварительным договором срок, либо представленная для  аудита учетная документация или ее отсутствие не позволяют точно оценить оборот за  какой-либо отчетный период, либо Арендатор не исполнил обязательство,  предусмотренное положением Предварительного договора, арендодатель вправе  получить с Арендатора неустойку в размере 10 000 руб., за каждый факт такого  нарушения, при условии что арендатор не устранил указанное нарушение в течение 5  рабочих дней с даты получения соответствующего письменного уведомления  арендодателя.  

Коммерческая деятельность осуществляется Арендатором в арендуемом  помещении с 29.02.2020 г. (по данным акта начала коммерческой деятельности от  29.02.2020 г.).  

Истец указывает, что отчеты об обороте не представлялись надлежащим  образом с момента начала осуществления коммерческой деятельности (29.02.2020 г.) до  момента составления Соглашения о расторжении (04.05.2022 г. для Договоров № 1б17/21 и № 1в-45/21, 11.05.2022 г. для Договора № 1д-06/21).  

За период с 29.02.2020 г. по 04.05.2022 г. арендатор должен был предоставить  арендодателю 796 ежедневных Z-отчетов по договору № 1б-17/21, за период с  29.02.2020 г. по 04.05.2022 г. - 796 ежедневных Z-отчетов по договору № 1в-45/21, за  период с 29.02.2020 г. по 11.05.2022 г. - 803 ежедневных Z-отчетов по договору № 1д- 06/21.  

Поскольку Арендатором не предоставлены доказательства направления  ежедневных Z-отчетов в адрес Арендодателя, то неустойка, предусмотренная п. 8.9  Договоров Аренды, распространяет свое действие на каждый факт допущенного  нарушения по предоставлению отчетности.  

Неисполнение обязанности приложения ежедневных Z-отчетов влечет за собой  наложение санкций за каждый факт такого нарушения, то есть за несдачу каждого Z- отчета предусмотрено начисление неустойки по п. 8.9 Договоров в размере 10 000  рублей за каждое непредоставление.  

Согласно расчету истца, неустойка за непредоставление отчетов об обороте в  совокупном размере составляет 23 950 000 рублей.  

В случае нарушения установленной обязанности по предоставлению  запрашиваемой Арендодателем отчетности устанавливается альтернативный порядок  начисления арендной платы.  

Согласно ст. 431 ГК РФ, при толковании условий договора судом принимается  во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное  значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем  сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила,  содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание  договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели  договора.  

С учетом зависимости арендной платы от размера фактического Оборота  Арендатора в помещениях, Арендодателю предоставлено право на контроль  достоверности передаваемых сведений в части Оборота. В том числе, такой контроль  может быть осуществлен посредством направления запроса финансовой информации.  В случае непредоставления сведений, и как следствие невозможности осуществления  объективного контроля со стороны ООО «Парк Развлечений», договорами  предусмотрена санкция в виде возможности начислений Оборотной части арендной  платы в двукратном размере. Учитывая зависимость Постоянной и Переменной частей  Арендной платы от Оборота, стороны буквально не определили порядок исчисления в  случае непредоставления информации по запросу.  

Согласно абз. 2 ст. 431 ГК РФ, если правила, содержащиеся в части первой  настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть  выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора.  

Стороны установили, что у Арендодателя есть право на вменение оборота в  случае непредоставления сведений, при этом от указанного оборота, при условии  сопоставления условий договора в целом и определения его цели, допустимо  произвести доначисление постоянной и переменной частей арендной платы исходя из  указанного (вмененного) оборота.  

Таким образом, учитывая абз. 2 ст. 431 ГК РФ, перерасчет Постоянной и  Переменной части, полностью зависящих от фактического оборота Арендатора в  помещениях, отвечает цели Договоров, а именно установление конкретных негативных  последствий в случае отказа в реализации права Арендодателя, направленного на  получение достоверных сведений о результатах коммерческой деятельности  Арендатора.  

Согласно п. 4.6 заключенных Договоров, в рамках Договора Стороны  установили следующую очередность погашения (в т.ч. зачета из Обеспечительного  Платежа) требований Арендодателя по денежным обязательствам Арендатора: 1)  суммы, направленные на компенсацию Арендодателю причиненных Арендатором  убытков; 2) суммы, направленные на уплату Арендодателю неустойки за неисполнение  или ненадлежащее исполнение Арендатором обязательств; 3) суммы, направленные на  возмещение Арендодателю причиненного Арендатором ущерба; 4) суммы,  направленные на компенсацию Арендодателю понесенных в соответствии с Договором  Аренды расходов; 5) суммы, направленные на внесение Арендной Платы.  

В марте 2022 года производитель спортивной одежды и аксессуаров Adidas AG  опубликовал на официальном сайте российской службы Adidas сообщение о  приостановке работы сайта и приложения в России, а также сообщил, что магазины  закроются 14 марта 2022 года.  

14 марта 2022 года Ответчиком в одностороннем порядке было прекращено  ведение коммерческой деятельности в помещениях № 1б-17, № 1в-45.  

21 марта 2023 года Ответчиком в одностороннем порядке было прекращено  ведение коммерческой деятельности в помещении № 1д-06.  

01 апреля 2023 года истец направил в адрес ответчика Уведомление об  одностороннем внесудебном отказе от исполнения Договора Аренды нежилого  помещения № 1В-45/21 от 19 апреля 2021г. в связи с неисполнением Арендатором  своих обязательств. В соответствии с ним, Арендодатель уведомил Арендатора об  отказе от исполнения Договора Аренды на основании пункта 9.1.4. Договора аренды.  

В случае неисполнения нарушенного обязательства в течении 10 (Десяти)  рабочих дней с момента получения настоящего уведомления, Договора аренды будет  считаться расторгнутым по истечении вышеуказанного срока, согласно п.9.2.1.  Договора аренды. Согласно Отчету об отслеживании отправления с почтовым  идентификатором № 10178669808132 уведомление было получено Арендатором 05  апреля 2022 года. Ввиду того, что Арендатор не исполнил нарушенной обязательство в  установленный срок, Договор Аренды № 1В-45/21 от 19 апреля 2021г. считается  расторгнутым 19 апреля 2022 года.  

01 апреля 2023 года истец направил в адрес ответчика Уведомление об  одностороннем внесудебном отказе от исполнения Договора Аренды нежилого  помещения № 1б-17/21 от 19 апреля 2021г. в связи с неисполнением Арендатором своих  обязательств. В соответствии с ним, Арендодатель уведомил Арендатора об отказе от  исполнения Договора Аренды на основании пункта 9.1.4. Договора аренды. В случае  неисполнения нарушенного обязательства в течении 10 (Десяти) рабочих дней с  момента получения настоящего уведомления, Договора аренды будет считаться  расторгнутым по истечении вышеуказанного срока, согласно п.9.2.1. Договора аренды.  

Согласно Отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 

 № 10178669808149 уведомление было получено Арендатором 05 апреля 2022 года.  Ввиду того, что Арендатор не исполнил нарушенной обязательство в установленный  срок, Договор Аренды № 1б-17/21 от 19 апреля 2021г. считается расторгнутым 19  апреля 2022 года.  

06 апреля 2023 года истец направил в адрес ответчика Уведомление об  одностороннем внесудебном отказе от исполнения Договора Аренды нежилого  помещения № 1д-06/21 от 19 апреля 2021г. в связи с неисполнением Арендатором своих  обязательств. В соответствии с ним, Арендодатель уведомил Арендатора об отказе от  исполнения Договора Аренды на основании пункта 9.1.4. Договора аренды. В случае  неисполнения нарушенного обязательства в течении 10 (Десяти) рабочих дней с  момента получения настоящего уведомления, Договора аренды будет считаться  расторгнутым по истечении вышеуказанного срока, согласно п.9.2.1. Договора аренды.  

Согласно Отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором №  11503570508373 уведомление было получено Арендатором 12 апреля 2022 года. Ввиду  того, что Арендатор не исполнил нарушенной обязательство в установленный срок,  Договор Аренды № 1д-06/21 от 19 апреля 2021г. считается расторгнутым 26 апреля 2022  года.  

Впоследствии 04 мая 2022 года стороны спора пришли к соглашению о  расторжении Договора Аренды нежилого помещения № 1в-45/21 от 19 апреля 2021г.  

Согласно п. 1 Соглашения о расторжении, Стороны пришли к соглашению  досрочно расторгнуть Договор с «05» мая 2022 года. Последним днем аренды по  Договору Стороны договорились считать (день подписания акта сдачи-приемки  помещения), а именно «04» мая 2022 года.  

04 мая 2022 года стороны спора пришли к соглашению о расторжении Договора  Аренды нежилого помещения № 1б-17/21 от 19 апреля 2021г. Согласно п. 1 Соглашения  о расторжении, Стороны пришли к соглашению досрочно расторгнуть Договор с «05»  мая 2022 года. Последним днем аренды по Договору Стороны договорились считать  (день подписания акта сдачи-приемки помещения), а именно «04» мая 2022 года.  

11 мая 2022 года стороны спора пришли к соглашению о расторжении Договора  Аренды нежилого помещения № 1д-06/21 от 19 апреля 2021г. Согласно п. 1 Соглашения  о расторжении, Стороны пришли к соглашению досрочно расторгнуть Договор с «12»  мая 2022 года. Последним днем аренды по Договору Стороны договорились считать  (день подписания акта сдачи-приемки помещения), а именно «11» мая 2022 года.  

Согласно условиям Соглашений о расторжении договоров, Арендатор  подтвердил наличие задолженности по оплате неустойки за неведение коммерческой  деятельности общей суммой 3 600 000 рублей по каждому из договоров. Настоящая  задолженность была погашена Ответчиком посредством передачи имущества,  указанного в п.5 Соглашений.  

Отклоняя доводы отзыва, что осуществленный истцом перерасчет размера  ранее уплаченной ответчиком в 2020-2022 годах арендной платы является  необоснованным, суд учитывает следующее.  

Согласно пунктам 6, 7 статьи 450.1 Гражданского кодекса Российской (ГК РФ)  Федерации, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами,  иными правовыми актами или договором, в случаях, когда сторона, осуществляющая  предпринимательскую деятельность, при наступлении обстоятельств,  предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами  или договором и служащих основанием для осуществления определенного права по  договору, заявляет отказ от осуществления этого права, в последующем осуществление  этого права по тем же основаниям не допускается, за исключением случаев, когда  аналогичные обстоятельства наступили вновь.  

Правила пункта 6 применяются при неосуществлении определенного права в  срок, предусмотренный Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или  договором (пункт 7).  

В названной норме законодателем предусмотрены специальные правила для  случаев, когда заявленный отказ от права по договору стороной, осуществляющей  предпринимательскую деятельность, влечет прекращение этого права, а в  последующем осуществление этого права по тем же основаниям не допускается.  

Согласно п.9 указанных Соглашений, подписанием настоящего Соглашения  Арендодатель подтверждает, с учетом исполнения Арендатором обязательств в  соответствии с п.4 и п.5 настоящего Соглашения, что на дату подписания настоящего  Соглашения у него отсутствуют основания для предъявления претензий к Арендатору в  отношении исполнения последним всех обязательств по Договору, в том числе по  оплате любых платежей, включая Арендную плату, и для применения к Арендатору  каких-либо мер ответственности, предусмотренных Договором или законодательством  Российской Федерации.  

В соответствии с ст. 431 ГК РФ, при толковании условий договора судом  принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.  

В рассматриваемом случае подписание Соглашений не может быть  квалифицировано судом как отказ истца от осуществления прав и являться основанием  для применения положений пунктов 6, 7 статьи 450.1 ГК РФ, поскольку из условий  Соглашений следует, что предоставление отступного в размере 3 600 000 рублей  прекратило обязательства только по выплате неустойки за неосуществление  коммерческой деятельности в размере 3 600 000 руб. Прекращение иных обязательств  по оплате неустойки, в том числе неустойки за неисполнение денежных требований и  

неустойки за неосуществление коммерческой деятельности сверх признанной  Ответчиком, не следует из буквального толкования положений Соглашений о  расторжении договоров аренды.  

18 июля 2023 года истец направил запрос в адрес ответчика с требованием  предоставить следующую информацию: номенклатура, стоимость, и общее количество  переданных на реализацию товаров магазин «АДИДАС» на объекте «Остров мечты» за  периоды апрель 2021, май 2021, июнь 2021, июль 2021, август 2021, сентябрь 2021,  октябрь 2021, ноябрь 2021, декабрь 2021, январь 2022, февраль 2022, март 2022, апрель  2022, май 2022 ; номенклатура, стоимость, количество реализованных товаров магазин  «АДИДАС» на объекте «Остров мечты» за апрель 2021, май 2021, июнь 2021, июль  2021, август 2021, сентябрь 2021, октябрь 2021, ноябрь 2021, декабрь 2021, январь 2022,  февраль 2022, март 2022, апрель 2022, май 2022 ; номенклатура, стоимость, количество,  переданных на реализацию, но не реализованных товаров магазин «АДИДАС» на  объекте «Остров мечты» за периоды апрель 2021, май 2021, июнь 2021, июль 2021,  август 2021, сентябрь 2021, октябрь 2021, ноябрь 2021, декабрь 2021, январь 2022,  февраль 2022, март 2022, апрель 2022, май 2022 ; номенклатура, стоимость, количество,  переданных на реализацию, но не реализованных товаров, возвращенных из магазина  «АДИДАС» на объекте «Остров мечты» за периоды апрель 2021, май 2021, июнь  2021, июль 2021, август 2021, сентябрь 2021, октябрь 2021, ноябрь 2021, декабрь 2021,  январь 2022, февраль 2022, март 2022, апрель 2022, май 2022 ; номенклатура,  стоимость, количество, переданных на реализацию, не реализованных, но утраченных  товаров в магазине «АДИДАС» на объекте «Остров мечты» за периоды апрель 2021,  май 2021, июнь 2021, июль 2021, август 2021, сентябрь 2021, октябрь 2021, ноябрь  2021, декабрь 2021, январь 2022, февраль 2022, март 2022, апрель 2022, май 2022;  Учетная политика Общества, действовавшая в период проведения исследования;  Поквартальная бухгалтерская отчётность Общества (форма 1 – бухгалтерский баланс,  форма 2 – отчёт о финансовых результатах) за период проведения исследования; База  бухгалтерского учета или регистры бухгалтерского учета со всеми субсчетами и  субконто за период проведения исследования: общая оборотно-сальдовая ведомость  (ОСВ, поквартально); ОСВ (поквартально) по счетам: 10, 20, 41, 43, 45, 50, 51, 90;  карточки счёта (в целом за период): 10, 20, 41, 43, 45, 50, 51, 90; Первичная  документация общества (акты, накладные, счета-фактуры, УПД, требования- накладные), отражающие факт поступления и выбытия товарно-материальных  ценностей за период проведения исследования; Доступ к данным оператора  фискальных данных (личный кабинет), доступ к данным эквайринга, перечень, период  использования, отчеты об использовании кассового оборудования за периоды апрель  2021, май 2021, июнь 2021, июль 2021, август 2021, сентябрь 2021, октябрь 2021,  ноябрь 2021, декабрь 2021, январь 2022, февраль 2022, март 2022, апрель 2022, май  2022.  

Как следует из Отчета об отслеживании отправления с почтовым  идентификатором № 12109981276185 ответчик получил запрос 25 июля 2023 года.  Десятидневный срок на ответ по запросу истек 08 августа 2023 года, ответчиком не  предоставлена запрашиваемая информация.  

Таким образом, предоставления недостоверных сведений по запросу, а равно  непредставление ответа на запрос Арендодателя отчетности по обороту, а также  подтверждающих оборот документов, согласно условиям Договоров, суд приходит к  

выводу, что истцом правомерно и обосновано произведен перерасчет размера  арендной платы за пользование помещениями по Договорам, общий размер которой  составил 419 884 070 руб., в том числе по Договору 1б-17/21 85 756 585 руб., по  Договору 1в-45/21 в размере 160 463 338 руб., по Договору 1д-06/21 в размере  173 665 147 руб.  

При этом суд отмечает, что представленные ответчиком в ходе судебного  разбирательства кассовые книги с Z-отчетами, фискальные данные, данные из системы  отчета по продажам, не содержащие отметки о принятии документов со стороны  Арендодателя, а также отсутствие доказательств, подтверждающих получение  Арендодателем документов, в том числе Отчетов об обороте с приложением  ежедневных Z-отчетов, в установленный Договорами срок, после истечения  установленного срока на предоставление сведений по запросу, не подтверждают факт  надлежащего исполнения обязательств по Договорам, поскольку не были  предоставлены Арендодателю своевременно на запрос.  

Изучив материалы дела, в том числе предмет и основание заявленных  требований, действуя в строгом соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, арбитражный суд, оценив представленные в  материалы дела доказательства по своему внутреннему убеждению, признает  обоснованным и подлежащим удовлетворению требование истца о взыскании суммы  основного долга в размере 419 884 070 руб. в заявленном размере.  

Помимо суммы основного долга истец просит взыскать с ответчика сумму  неустойки, начисленную по состоянию на 04.10.2021, в общем размере 1 674 908 879  руб. (согласно представленному расчету к уточненному иску), в том числе по пункту  4.10. Договоров и п. 4.7. Предварительных договоров в общем размере 671 246 670  руб., неустойка за непредставление отчета об обороте в размере 23 950 000 руб.,  неустойка за неосуществление коммерческой деятельности в размере 11 920 000 руб.  

В силу ст. ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации  обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями  обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от  исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются за  исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством.  

Согласно ст. 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение  обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества  должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами,  предусмотренными законом или договором.  

В соответствии со ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации  неустойкой (штрафом, пени) признается определенная законом или договором  денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения  или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки  исполнения.  

Заявление Ответчика о снижении размера неустойки на основании статьи 333 ГК  РФ рассмотрено судом и подлежит отклонению по следующим основаниям.  

Рассмотрев доводы ответчика в отношении применения к требованиям о  взыскании неустойки положений Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ О  несостоятельности (банкротстве)", Постановление Правительства РФ от 03.04.2020 N  428 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлению  

кредиторов в отношении отдельных должников" (Постановления Правительства РФ от  3 апреля 2020 г. N 428), Постановление Правительства РФ от 28.03.2022 N 497 "О  введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым  кредиторами" (Постановления Правительства РФ от 28.03.2022 № 497), суд приходит к  следующему.  

Статьей 5 Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ "О внесении изменений в  отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения  и ликвидации чрезвычайных ситуаций" Федеральный закон от 26 октября 2002 года N  127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о несостоятельности)  дополнен статьей 9.1, предоставляющей Правительству Российской Федерации в  исключительных случаях (при чрезвычайных ситуациях природного и техногенного  характера, существенном изменении курса рубля и подобных обстоятельствах) право  на введение временного моратория на возбуждение дел о банкротстве.  

Согласно подпункту 2 пункта 3 статьи 9.1 Федерального закона N 127-ФЗ на  срок действия моратория в отношении должников, на которых он распространяется,  наступают последствия, предусмотренные абзацами пятым и седьмым - десятым  пункта 1 статьи 63 настоящего Федерального закона.  

Разъяснения, касающиеся цели и направленности моратория, вводимого в  определенных случаях, даны в пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда  Российской Федерации от 24.12.2020 N 44 "О некоторых вопросах применения  положений статьи 9.1 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О  несостоятельности (банкротстве)" (далее - постановление Пленума N 44).  

Постановлением Правительства РФ от 3 апреля 2020 г. N 428 введен мораторий  на возбуждение дел о банкротстве. Срок действия моратория с учетом его продления -  до 7 января 2021 года. Таким образом, действие данного моратория длилось с  06.04.2020 г. по 07.01.2021 г.  

Постановлением Правительства РФ от 28.03.2022 № 497 с 01.04.2022 на  территории Российской Федерации сроком на 6 месяцев введен мораторий на  возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, в отношении  юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей (за  исключением лиц, указанных в пункте 2 данного постановления), как инструмент  государственного регулирования экономики антикризисной направленности и имеет  цель минимизировать последствия санкционного режима в 2022 году, обеспечить  стабильность экономики государства путем оказания поддержки хозяйствующим  субъектам, действие данного моратория длилось с 01.04.2022 г. по 01.10.2022 г.  

В силу пункта 7 Постановления Пленума N 44 в период действия моратория  проценты за пользование чужими денежными средствами (статья 395 Гражданского  кодекса), неустойка (статья 330 Гражданского кодекса), пени за просрочку уплаты  налога или сбора (статья 75 Налогового кодекса Российской Федерации), а также иные  финансовые санкции не начисляются на требования, возникшие до введения  моратория, к лицу, подпадающему под его действие (подпункт 2 пункта 3 статьи 9.1,  абзац десятый пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве).  

В силу абзаца десятого пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве не начисляются  неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или  ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за  исключением текущих платежей.  

В абз.1 п.11 Постановления Пленума N 44 указано, что по смыслу подпункта 2  пункта 4 статьи 9.1 Закона о банкротстве требования, возникшие после начала действия  моратория, подлежат квалификации как текущие (в случае возбуждения дела о  банкротстве в трехмесячный срок).  

Для квалификации платежей в качестве текущих имеет значение определение  момента возникновения требований по оплате таких платежей, а не периода, за  который они исчислены.  

В соответствии с п. 4 Постановления № 44 предусмотренные мораторием  мероприятия предоставляют лицам, на которых он распространяется, преимущества (в  частности, освобождение от уплаты неустойки и иных финансовых санкций) и  одновременно накладывают на них дополнительные ограничения (например, запрет на  выплату дивидендов, распределение прибыли).  

Как следует из п. 2 ст. 10 ГК РФ, п. 7 Постановления Пленума N 44, вместе с  тем, если при рассмотрении спора о взыскании неустойки или иных финансовых  санкций, начисленных за период действия моратория, будет доказано, что ответчик, на  которого распространяется мораторий, в действительности не пострадал от  обстоятельств, послуживших основанием для его введения, и ссылки данного  ответчика на указанные обстоятельства являются проявлением заведомо  недобросовестного поведения, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом  характера и последствий поведения ответчика может удовлетворить иск полностью или  частично, не применив возражения о наличии моратория.  

В соответствии с положениями п. 65 постановления Пленума Верховного Суда  РФ от 24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского  кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", по  смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день  фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору  денежных средств, передачи товара, завершения работ).  

Суд также учитывает, что истец при расчете неустойки не учел положения 

ст. 193 ГК РФ, согласно которым, если последний день срока приходится на нерабочий  день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день –  статья 193 ГК РФ.  

Согласно п.1 ст.194 ГК РФ, если срок установлен для совершения какого-либо  действия, оно может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня срока.  Однако если это действие должно быть совершено в организации, то срок истекает в  тот час, когда в этой организации по установленным правилам прекращаются  соответствующие операции.  

Принимая во внимание установленные по делу обстоятельства, исходя из целей  мораториев, оснований возникновения и характера требований, оценив все имеющиеся  в материалах дела доказательства, в том числе характеризующие финансовые  показатели Ответчика за спорный период, суд, учитывая положения 

<

...> ГК РФ,  а также действующие моратории, произведя расчет, признает обоснованным и  подлежащим удовлетворению требования истца о взыскании суммы неустойки в  размере 1 061 491 918,50 руб. В удовлетворении остальной части требования в части  взыскания неустойки, суд отказывает.  

Проверив контррасчет ответчика, суд не может признать обоснованным,  поскольку указанный расчет не соответствует условиям Договоров и сумме основного  долга.  

По смыслу статьи 333 ГК РФ уменьшение неустойки является правом, а не  обязанностью суда. При этом ч. 2 статьи 333 ГК РФ указывает на то, что уменьшение  неустойки по требованию лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность,  допускается только в исключительных случаях.  

При этом согласно п. 73 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от  24.03.2016 N 7 (ред. от 22.06.2021) «О применении судами некоторых положений  Гражданского Кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение  обязательств» (далее Постановление Пленума ВС РФ № 7), бремя доказывания  несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на  ответчика.  

В соответствии с п. 74 Постановления Пленума ВС РФ № 7, возражая против  заявления об уменьшении размера неустойки, кредитор не обязан доказывать  возникновение у него убытков (пункт 1 статьи 330 ГК РФ)  

Как следует из п. 77 Постановления Пленума ВС РФ № 7, снижение размера  договорной неустойки, подлежащей уплате коммерческой организацией,  индивидуальным предпринимателем, а равно некоммерческой организацией,  нарушившей обязательство при осуществлении ею приносящей доход деятельности,  допускается в исключительных случаях.  

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 72 Постановления Пленума ВС РФ  от 24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса  РФ об ответственности за нарушение обязательств" заявление ответчика о применении  положений статьи 333 Гражданского кодекса РФ может быть сделано исключительно  при рассмотрении дела судом первой инстанции или судом апелляционной инстанции в  случае, если он перешел к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой  инстанции (часть 5 статьи 330, статья 387 ГПК РФ, часть 6.1 статьи 268, часть 1 статьи  286 АПК РФ).  

В силу пункта 71 Постановления Пленума № 7, если должником является  коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно  некоммерческая организация при осуществлении ей приносящей доход деятельности,  снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого  должника, которое может быть сделано в любой форме.  

В соответствии с пунктом 73 Постановления Пленума № 7 бремя доказывания  несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на  ответчика.  

Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в  том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие  нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.  

Степень соразмерности заявленной истцом неустойки последствиям нарушения  обязательства является оценочной категорией, в силу чего только суд вправе дать  оценку указанному критерию, исходя из своего внутреннего убеждения и  обстоятельств конкретного дела, как того требуют статьи 71 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации.  

Таким образом, в каждом конкретном случае, суд оценивает возможность  снижения неустойки с учетом конкретных обстоятельств спора и взаимоотношений  сторон. Заявителем не представлено доказательств того, что размер неустойки явно  несоразмерен последствиям нарушения обязательства.  

Для установления ответственности за неисполнение денежного обязательства  имеет значение именно сам факт нарушения этого обязательства, выражающийся в  неуплате соответствующих денежных средств в срок, а не факт использования  должником этих средств.  

Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство  при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не  докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие  непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях  обстоятельств.  

К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со  стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров,  отсутствие у должника необходимых денежных средств.  

Снижение неустойки судом возможно только в одном случае - в случае явной  несоразмерности неустойки последствиям нарушения права.  

Однако в настоящем споре заявитель не представил суду доказательств,  свидетельствующих о явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения  обязательства.  

 Необоснованное уменьшение неустойки судом с экономической точки зрения  позволяет должнику получить доступ к финансированию за счет другого лица на  нерыночных условиях, что в целом может стимулировать недобросовестных  должников к неплатежам. Неисполнение должником денежного обязательства  позволяет ему пользоваться чужими денежными средствами, однако никто не вправе  извлекать преимущества из своего незаконного поведения.  

В соответствии с п. 65 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от  24.03.2016 № 7 (ред. от 07.02.2017) "О применении судами некоторых положений  Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение  обязательств" по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения  неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической  уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).  

 Таким образом, требование истца о взыскании неустойки, начисленной на  сумму задолженности в размере 419 884 070 рублей, исходя из расчета 0,5% в день за  каждый день просрочки по день фактического исполнения обязательства. подлежит  удовлетворению.  

Относительно доводов ответчика о частичном пропуске срока исковой давности,  суд отмечает следующее.  

Согласно п. 1 ст. 200 ГК РФ, если законом не установлено иное, течение срока  исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о  нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о  защите этого права.  

Начало течения срока давности по обязательствам определяется в соответствии с  п.2 ст.200 ГК РФ. Так, по обязательствам с определенным сроком исполнения течение  срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения. По  

обязательствам, срок исполнения которых не определен или определен моментом  востребования, срок исковой давности начинает течь со дня предъявления кредитором  требования об исполнении обязательства, а если должнику предоставляется срок для  исполнения такого требования, исчисление срока исковой давности начинается по  окончании срока, предоставляемого для исполнения такого требования. При этом срок  исковой давности во всяком случае не может превышать десять лет со дня  возникновения обязательства.  

Согласно п. 8.12 заключенных Договоров Аренды, возмещение убытков,  ущерба, компенсация расходов и/или уплата неустойки по Договору Аренды  осуществляется Арендатором в течение 5 (Пяти) рабочих дней с даты получения  соответствующего требования и/или счета от Арендодателя, если иной срок прямо не  предусмотрен Договором Аренды. Уплата Арендатором неустойки не освобождает его  от исполнения принятых на себя обязательств по Договору Аренды.  

21 сентября 2023 года истец направил в адрес ответчика требование исх. №  438123-исх.ПР от 13.09.2023 о выплате суммы основного долга, суммы неустойки в  общем размере 3 494 305 303 рублей, на что Ответчик 03.10.2023 г. ответил отказом в  добровольном удовлетворении требований.  

Согласно Отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором  10100084320838, требование было получено ответчиком 26 сентября 2023 года (день  предъявления кредитором требования об исполнении обязательства).  

В соответствии с п. 8.12 Договоров аренды, срок на добровольное  удовлетворение требований Арендодателя истек 03.10.2023 г. (окончание срока,  предоставляемого для исполнения такого требования).  

Также истец узнал о наличии задолженности по Договорам Аренды только в  момент отказа ответчиком в предоставлении запрашиваемой информации, что в свою  очередь послужило основанием для перерасчета Арендной Платы по Договорам  Аренды.  

С учётом изложенного доводы ответчика о пропуске срока исковой давности  подлежит отклонению.  

Истцом заявлено требование о взыскании убытков в размере 1 387 915 354 руб. в  виде неполученных доходов.  

Согласно ч. 2 статьи 15 ГК РФ, под убытками понимаются расходы, которые  лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления  нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также  неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях  гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).  

Согласно ч. 2 статьи 393 ГК РФ, возмещение убытков в полном размере  означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в  положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено  надлежащим образом.  

В силу п.1 ст.15 ГК РФ, лицо, право которого нарушено, может требовать  полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не  предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.  

Согласно п.1 ст.393 ГК РФ, должник обязан возместить кредитору убытки,  причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Если  иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты  

нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права  требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или  ненадлежащим исполнением обязательства.  

Как следует из п. 8.11 Договоров, Ущерб каждой из Сторон, вызванные  нарушением другой Стороны Договора Аренды, подлежат возмещению в полной сумме  сверх предусмотренной Договором Аренды неустойки.»  

Согласно п. 8.12 заключенных Договоров Аренды, возмещение убытков,  ущерба, компенсация расходов и/или уплата неустойки по Договору Аренды  осуществляется Арендатором в течение 5 (Пяти) рабочих дней с даты получения  соответствующего требования и/или счета от Арендодателя, если иной срок прямо не  предусмотрен Договором Аренды. Уплата Арендатором неустойки не освобождает его  от исполнения принятых на себя обязательств по Договору Аренды.  

В силу п.2 ст.393 ГК РФ, убытки определяются в соответствии с правилами,  предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса. Возмещение убытков в полном  размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в  положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено  надлежащим образом.  

Как следует из п.5 ст.393 ГК РФ, размер подлежащих возмещению убытков  должен быть установлен с разумной степенью достоверности. Суд не может отказать в  удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных  неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, только на том  основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью  достоверности. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется  судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и  соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства.  

Согласно п.5 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации  от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса  Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», по смыслу  статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие  наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности  их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением  обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить  возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить  доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого  разумных мер (статья 404 ГК РФ). При установлении причинной связи между  нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким  последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное  нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор,  является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства,  то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками  предполагается.  

Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано  обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении  обязательства доказывается должником (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).  

Согласно п.14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации  от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части  

первой Гражданского кодекса Российской Федерации» по смыслу статьи 15 ГК РФ,  упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы  имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не было.  

Поскольку упущенная выгода представляет собой неполученный доход, при  разрешении споров, связанных с ее возмещением, следует принимать во внимание, что  ее расчет, представленный истцом, как правило, является приблизительным и носит  вероятностный характер. Это обстоятельство само по себе не может служить  основанием для отказа в иске.  

Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право  которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками  упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы (пункт 2 статьи 15 ГК  РФ).  

При рассмотрении дел о возмещении убытков следует иметь в виду, что  положение пункта 4 статьи 393 ГК РФ, согласно которому при определении упущенной  выгоды учитываются предпринятые стороной для ее получения меры и сделанные с  этой целью приготовления, не означает, что в состав подлежащих возмещению убытков  могут входить только расходы на осуществление таких мер и приготовлений.  

Если должник несет ответственность за нарушение обязательства или за  причинение вреда независимо от вины, то на него возлагается бремя доказывания  обстоятельств, являющихся основанием для освобождения от такой ответственности,  например, обстоятельств непреодолимой силы (пункт 3 статьи 401 ГК РФ).  

Из приведенных положений гражданского законодательства и разъяснений  Пленума Верховного Суда Российской Федерации следует, что возмещение убытков  как мера ответственности носит компенсационный характер и направлено на  восстановление имущественного положения потерпевшего лица. Убытки в форме  упущенной выгоды подлежат возмещению, если соответствующий доход мог быть  извлечен в обычных условиях оборота, либо при совершении предпринятых мер и  приготовлений, но возможность его получения была утрачена кредитором вследствие  неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должником.  

При этом объективная сложность доказывания убытков, в том числе в форме  упущенной выгоды, их размера, равно как и причинно-следственной связи, не должна  снижать уровень правовой защищенности участников экономического оборота при  необоснованном посягательстве на их права. Отказ в иске о возмещении упущенной  выгоды не может быть основан на том, что истец не представил доказательства,  которые бы подтверждали получение дохода в будущем не с вероятностью, а с  безусловностью.  

Если предназначенное для коммерческого использования имущество  приобретается лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную  экономическую деятельность, то предполагается, что при обычном ходе событий такое  лицо, действуя разумно и предусмотрительно, сделало бы необходимые приготовления  к началу использования имущества в своей деятельности и, следовательно, доход от ее  ведения мог быть получен, по крайней мере, в размере, который является средним  (типичным) для данного вида деятельности. Возникновение упущенной выгоды у  кредитора в такой ситуации является обстоятельством, которое должник предвидел или  мог разумно предвидеть при заключении договора как вероятное последствие его  неисполнения или ненадлежащего исполнения.  

Указанная правоприменительная практика нашла свое подтверждение, в  частности, в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного  Суда Российской Федерации от 06.02.2023 N 305-ЭС22-15150 по делу № А40135696/2021.  

Согласно Определению Судебной коллегии по экономическим спорам  Верховного Суда Российской Федерации от 06.02.2023 N 305-ЭС22-15150 по делу  

 № А40-135696/2021: 

«Из приведенных положений гражданского законодательства и разъяснений  Пленума Верховного Суда Российской Федерации следует, что возмещение убытков  как мера ответственности носит компенсационный характер и направлено на  восстановление имущественного положения потерпевшего лица. Убытки в форме  упущенной выгоды подлежат возмещению, если соответствующий доход мог быть  извлечен в обычных условиях оборота, либо при совершении предпринятых мер и  приготовлений, но возможность его получения была утрачена кредитором вследствие  неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должником. При этом  объективная сложность доказывания убытков, в том числе в форме упущенной выгоды,  их размера, равно как и причинно-следственной связи, не должна снижать уровень  правовой защищенности участников экономического оборота при необоснованном  посягательстве на их права. Отказ в иске о возмещении упущенной выгоды не может  быть основан на том, что истец не представил доказательства, которые бы  подтверждали получение дохода в будущем не с вероятностью, а с безусловностью.»  

В виду того, что ответчиком не была представлена запрашиваемая информация  по запросу от 18.07.2023, истцом произведен перерасчет Арендной Платы, перерасчет  арендной платы не носит разовый характер, а является санкцией применяемой к  Арендатору за непредоставление информации для проведения аудиторской проверки.  Таким образом, изменение суммы арендной платы на будущий период является  прямым следствием допущенного нарушения Ответчика.  

Доходами истца по Договорам аренды является арендная плата — денежные  средства, вносимые Арендатором Арендодателю за аренду Помещения в течение срока  аренды. Таким образом, убытками истца по Договорам аренды является неполученная  арендная плата после расторжения Договоров аренды.  

В соответствии с Соглашениями о расторжении Договоры прекращают действие  на следующий день от даты подписания Соглашения: 05.05.2022 г. — для Договора  аренды № 1б-17/21 и Договора аренды № 1в-45/21; 12.05.2022 г. — для Договора  аренды № 1д-06/21.  

Таким образом, недополученный доход по Договорам аренды определен за  период: для Договора аренды № 1б-17/21 и Договора аренды № 1в-45/21 — с  05.05.2022 г. до 28.02.2027 г.; для Договора аренды № 1д-06/21 — с 12.05.2022 г. по  28.02.2027 г.  

Истцом заявлено требование о взыскание убытков в размере 1 387 915 354  рублей. Размер убытков подтвержден заключениями специалиста.  

Так, перед специалистом в том числе был поставлен вопрос определения  величины убытков ООО «Парк Развлечений» от расторжения Договоров аренды № 1д- 06/21 от 19.04.2021 г., № 1в-45/21 от 19.04.2021 г., № 1б-17/21 от 19.04.2021 г.  

Как следует из представленного заключения специалиста, величина убытков  ООО «Парк Развлечений» составляет 1 387 915 354 руб., в том числе: по договору  

аренды № 1б-17/21 — 286 811 694 руб.; по договору аренды № 1в-45/21 — 529 498 513  руб.; по договору аренды № 1д-06/21 — 571 605 146 руб.  

 Оспаривая заключение истца, ответчиком представлено заключение  специалиста от 27.11.2023г., а также заявлено ходатайство о назначении судебной  оценочной экспертизы.  

Определением суда отказано в назначении по делу судебной оценочной  экспертизы.  

Согласно статье 64 АПК РФ заключение эксперта относится к числу  доказательств по делу, которое подлежит оценке судом в соответствии со статьей 71  АПК РФ в совокупности с другими доказательствами по делу.  

В соответствии с частью 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает  доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем,  полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле  доказательств, каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с  другими доказательствами, никакие доказательства не имеют для арбитражного суда  заранее установленной силы.  

 Изучив материалы дела, в том числе предмет и основание заявленных  требований, действуя в строгом соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, арбитражный суд, оценив представленные в  материалы дела доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на  всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании, оценив  также относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в  отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности,  учитывая основания прекращения ответчиком коммерческой деятельности в  арендуемых помещениях, учитывая, что расчет убытков судом проверен и признан  арифметически верным, находит заявленные требования в части взыскания убытков в  размере 1 387 915 354 руб. подлежащими удовлетворению в полном объёме.  

Требование Истца о взыскании неустойки, начисленной на сумму убытков в  размере 1 387 915 354 руб., исходя из 0,5% в день за каждый день просрочки, с  04.10.2023 по день фактического исполнения денежного обязательства (уплаты  задолженности) – основного долга в размере 1 387 915 354 руб., не подлежит  удовлетворению, поскольку начисление неустойки на сумму убытков в данном случае  не допускается, поскольку и неустойка и убытки являются видами ответственности за  нарушение обязательства, в связи с чем, в указанной части исковые требования  удовлетворению не подлежат.  

Иные доводы сторон судом отклоняются, поскольку сделаны при не правильном  и не верном применении и толковании норм материального и процессуального права,  регулирующих спорные правоотношения.  

С учётом изложенного, исковые требования подлежат удовлетворению  частично.  

В соответствии с частью 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает  доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем,  полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле  доказательств.  

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно  доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований  и возражений.  

Расходы по уплате государственной пошлины относятся судом на ответчика на  основании статей 101, 106, 110 АПК РФ.  

На основании изложенного, руководствуясь статьями 8, 10, 11, 12, 15, 200, 307,  308, 309, 310, 333, 393, 401, 431 Гражданского кодекса Российской Федерации,  статьями 65, 71, 110, 123, 156, 167, 170, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, суд  

РЕШИЛ:

Иск удовлетворить частично. 

 Взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ  "АДИДАС" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) в пользу ОБЩЕСТВА С  ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ПАРК РАЗВЛЕЧЕНИЙ" (ОГРН:  

<

***>, ИНН: 

<

***>) 419 884 070 рублей – суммы основного долга;  

1 387 915 354 рублей – суммы убытков; 1 061 491 918,50 рублей суммы неустойки,  неустойку начисленную на сумму задолженности в размере 419 884 070 рублей,  исходя из расчета 0,5% в день за каждый день просрочки, начиная с 06.09.2022 по день  фактического исполнения обязательства, расходы по уплате государственной пошлины  в размере 164 396 руб.  

В удовлетворении остальной части иска отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в  Девятый арбитражный апелляционный суд.  

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам,  участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте  арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».  

Судья: С.С. Хорлина