АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

                                                             

РЕШЕНИЕ

Дело № А48-8449/2021

г. Орел

14 февраля 2022  года

Резолютивная часть решения объявлена   09 февраля 2022 года. 

Решение в полном объеме изготовлено  14 февраля 2022  года. 

Арбитражный суд Орловской области в составе судьи А.А. Жернова, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи О.Е. Персидской рассмотрев в открытом судебном заседании заявление  общества с ограниченной ответственностью  «Дорожный контроль» (

<

...>, этаж/ком. 2/231 оф. 81, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Орловской области (302028, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании недействительным ненормативного правового акта и  обязании устранить  нарушения прав  и законных  интересов   заявителя, при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне  ответчика:

1. Муниципального казенного учреждения «Управление коммунальным хозяйством города Орла» (302015, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>);

 2. Администрации города Орла (

<

...>, ОГРН 

<

***>),

при участии в судебном заседании:

от ответчика – заместитель руководителя – начальник отдела контроля закупок и антимонопольного контроля органов власти ФИО1 (доверенность от 18.01.2022 б/н, удостоверение № 18055 от 13.02.2018); государственный инспектор ФИО2 (доверенность от 10.01.2022,дипло); главный специалист-эксперт ФИО3 (доверенность от 10.01.2022 б/н, удостоверение № 25313)

от третьего лица (1) – не явился, извещен надлежащим образом,

от третьего лица (2) – не явился, извещен надлежащим образом.

                                                                        Установил:

Дело  слушалось  03 февраля 2022 года.  В порядке  ст.  163  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее-  АПК РФ) в судебном заседании объявлялся  перерыв до         до 09 февраля 2022 года до 09 час.30 мин.                     

Общество с ограниченной ответственностью  «Дорожный контроль»  (далее – заявитель, Общество, ООО «Дорожный контроль») обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Орловской области (далее – ответчик, УФАС по Орловской области, Управление), в котором просило:

-признать незаконными решение № 057-06-64-685-2021 от 01.09.2021,

-отменить результаты электронного аукциона идентификационный код закупки № 213570100087257530100102560024211244,

-признать незаконным пункт 2.1 раздела III документации об аукционе, а именно: в составе второй части заявки участника аукциона в части наличия действующих лицензий.

            ООО «Дорожный контроль»   указало, что  ответчик не выяснил существенное обстоятельства. Муниципальное казенное  учреждение «Управление коммунальным хозяйством города Орла» (далее –третье лицо 1, Заказчик,  МКУ «УКХ г. Орла») включило в аукционную документацию требование к участникам закупки о наличии действующих лицензий: проведение наблюдений за состоянием окружающей среды, физическими и химическими процессами, происходящими в окружающей среде, для определения ее метеорологических характеристик (за исключением характеристик, получаемых с целью аэронавигационного обслуживания полетов воздушных судов), сбор, обработка, хранение, предоставление и распространение информации и информационной продукции, полученной в результате проведения указанных наблюдений; проведение наблюдений за состоянием окружающей среды, физическими и химическими процессами, происходящими в окружающей среде, для определения ее гидрологических характеристик, сбор, обработка, хранение, предоставление и распространение информации и информационной продукции, полученной в результате проведения указанных наблюдений монтаж, установка (инсталляция), наладка защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств телекоммуникационных систем; ремонт, сервисное обслуживание защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств телекоммуникационных систем; работы по обслуживанию шифровальных (криптографических) средств, предусмотренные технической и эксплуатационной документацией на эти средства (за исключением случая, если указанные работы проводятся для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя) работы и услуги по проектированию в защищенном исполнении: средств и систем информатизации; услуги связи по предоставлению каналов связи. Техническое задание, в составе аукционной документации, не содержит в явном виде услуг, подлежащих лицензированию. По мнению заявителя, ответчик не  учел, положения п. 1.6 проекта контракта, согласно  которому Исполнитель обязуется оказать услуги по настоящему Контракту своими силами либо с привлечением соисполнителей (субподрядчиков). При этом Исполнитель вправе привлекать соисполнителей (субподрядчиков) при наличии у них необходимых разрешений, лицензий (при наличии такой необходимости в соответствии с законодательством РФ). Установленные   в документации излишние   требования  к участнику закупки, нарушают часть 6 статьи 31  Федерального закона Федеральный закон "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 N №44-ФЗ ( далее- Закона о контрактной системе,  Закон №44-ФЗ).

            Ответчик в письменном отзыве возражал  против удовлетворения  заявленного требования указав, что  МКУ «УКХ г. Орла» правомерно установлено требование  о наличии соответствующих лицензий у участника закупки, при этом сославшись на положения Закона №44-ФЗ, Федерального закона   от  07.07.2003  №126-ФЗ   «О связи», письмо Министерство финансов Российской Федерации от 22 апреля 2020 № 24-02-08/32463, технического задания и  информационной  карты   документации  об Аукционе.  Кроме того, ответчик указал, что  признание недействительным решения антимонопольного органа о признании жалобы ООО «Дорожный контроль» необоснованной, не повлечет восстановления прав и законных интересов Общества, поскольку контракт по результатам Аукциона заключен и исполняется, услуги оказываются,   потребность Учреждения удовлетворяется, что на данный момент исключает возможность повторного проведения того же аукциона и участия Заявителя в нем.

            МКУ «УКХ г. Орла» и   Администрация города Орла (далее также третье лицо 2 )  в письменных отзывах поддержали позицию  ответчика.  

           Заявитель, третьи лица в судебное заседание не явились  о месте и времени его проведения извещены  надлежащим образом в порядке ст.  123 АПК РФ.  26.01.2022  третье лицо 2 представило ходатайство, в котором просило рассмотреть дело в его отсутствие.  В ходатайстве,  поступившем 03.02.2022  третье лицо 1 просило провести  судебное заседание в его отсутствие. 

            В соответствии с  ч. 2 ст.200 АПК РФ неявка лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела. 

             Заслушав доводы ответчика, исследовав представленные по делу доказательства, арбитражный суд считает требования заявителя необоснованными и не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

            Как следует из материалов дела, на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок http://zakupki.gov.ru размещено извещение № 0154300014621000472 на оказание услуг по устройству интеллектуальной транспортной системы по организации дорожного движения в городе Орле в рамках реализации регионального проекта «Программа комплексного развития объединенной дорожной сети Орловской области, а также Орловской городской агломерации на 2019-2024 годы» национального проекта «Безопасные и качественные автомобильные дороги» (создание и ввод в эксплуатацию 2,3 и 4 очереди).

           Способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) - электронный аукцион;

            Начальная (максимальная) цена контракта - 240 000 000,00 руб.;

            На участие в Аукционе подано 2 заявки: ООО «Дорожный контроль» и  ПАО «Мегафон». Все заявки были допущены для  участия   в Аукционе.  По результатам рассмотрения вторых частей заявок на участие  в  Аукционе единой комиссией Заказчика принято решение о соответствии только второй части заявки –ПАО «Мегафон» требованиям, установленным документацией об Аукционе (протоколы рассмотрения   заявок   на участие  в  электронном аукционе  №0154300014621000472-1 от 25.08.2021,    подведения  итогов  электронного аукциона  №0154300014621000472-3  от  26.08.2021).

           ООО «Дорожный контроль»  обратилось  в антимонопольный орган с  жалобой, в которой указало, что Заказчик разработал документацию об Аукционе, не соответствующую требованиям Закона №44-ФЗ.

             В  результате рассмотрения  жалобы ООО ««Дорожный контроль»  УФАС по Орловской области 30.08.2021 вынесло решение по делу №057/06/64-685/2021 «о нарушении  законодательства о закупках», которым жалоба  ООО «Дорожный контроль»  признана необоснованной.

               Не согласившись с вышеуказанным решением  УФАС по Орловской области  ООО   «Дорожный контроль»   обратилось в Арбитражный суд Орловской области с соответствующим заявлением.

Частью 1 статьи 198 АПК РФ установлено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

             Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Законом № 44-ФЗ.

   Контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок.    Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок. (части 1 и 2 статьи 8 Закона N 44-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 24 Закона N 44-ФЗ одним их конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) является аукцион (электронный аукцион).

  Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором. (часть 1 статьи 59 Закона N 44-ФЗ).

 Согласно части 3 статьи 64 Закона №44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с предусмотренной частью 1 настоящей статьи информацией содержит требования к участникам такого аукциона, установленные в соответствии с частью 1, частями 1.1,2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона.

 Требования о наличии лицензий у участников закупки установлены в аукционной документации во исполнение п.1 ч.1 ст. 31 Закона, согласно которому при осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки о соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

 Указанная норма является   императивной и не предполагает возможности по своему усмотрению подменять  установленные  ею условия. 

  Частью 1 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что в случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.

   Согласно пунктам 1, 5, 36, 45, части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензированию подлежат следующие виды деятельности, в том числе:

    -разработка, производство, распространение шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств, выполнение работ, оказание услуг в области шифрования информации, техническое обслуживание шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств (за исключением случая, если техническое обслуживание шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств, осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя);

  - деятельность по технической защите конфиденциальной информации;

 -  оказание услуг связи;

-  деятельность в области гидрометеорологии и в смежных с ней областях (за исключением указанной деятельности, осуществляемой в ходе инженерных изысканий, выполняемых для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства).

 Пунктом 2.1 Информационной карты документации об Аукционе Заказчиком установлено требование в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» о наличии у участника закупки действующей лицензии:

 1. в соответствии с пунктом 45 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензирование отдельных видов деятельности» и постановлением Правительства РФ от 16.11.2020 N 1845 «О лицензировании деятельности   в   области   гидрометеорологии   и   в   смежных   с   ней   областях (за исключением указанной деятельности, осуществляемой в ходе инженерных изысканий, выполняемых для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства)» по видам работ (услуг): проведение наблюдений за состоянием окружающей среды, физическими и химическими процессами, происходящими в окружающей среде, для определения ее метеорологических характеристик (за исключением характеристик, получаемых с целью аэронавигационного обслуживания полетов воздушных судов), сбор, обработка, хранение, предоставление и распространение информации и информационной продукции, полученной в результате проведения указанных наблюдений; проведение наблюдений за состоянием окружающей среды, физическими и химическими процессами, происходящими в окружающей среде, для определения ее гидрологических характеристик, сбор, обработка, хранение, предоставление и распространение информации и информационной продукции, полученной в результате проведения указанных наблюдений.

 2. в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 №99-ФЗ «О лицензирование отдельных видов деятельности» и постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 N 313 (ред. от 21.12.2020) "Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по разработке, производству, распространению шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств, выполнению работ, оказанию услуг в области шифрования информации, техническому обслуживанию шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств (за исключением случая, если техническое обслуживание шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств, осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя)" по видам работ (услуг): монтаж, установка (инсталляция), наладка защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств телекоммуникационных систем; ремонт, сервисное обслуживание защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств телекоммуникационных систем;работы по обслуживанию шифровальных (криптографических) средств, предусмотренные технической и эксплуатационной документацией на эти средства (за исключением случая, если указанные работы проводятся для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя)

    3. в соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 12 Федерального законаот 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензирование отдельных видов деятельности»и постановлением Правительства РФ от 03.02.2012 N 79 (ред. от 30.11.2020)"О лицензировании деятельности по технической защите конфиденциальнойинформации" по видам услуг:работы и услуги по проектированию в защищенном исполнении: средств и систем информатизации

  4. в соответствии с пунктом 36 части 1 статьи 12 Федерального законаот 04.05.2011 №99-ФЗ «О лицензирование отдельных видов деятельности»и Постановление Правительства России от 30 декабря 2020 г. №2385"О лицензировании деятельности в области оказания услуг связи и признанииутратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации", а такжерешения Управления Федеральной антимонопольной службы по Орловской области №057\06\42-606\2021 от 10.08.2021 по видам услуг:  услуги связи по предоставлению каналов связи.

      Из пункта 3.2.2 Информационной карты документации об Аукционе следует, что вторая часть заявки на участие в Аукциона должна содержать лицензии на осуществление деятельности:

    1. в области гидрометеорологии и в смежных с ней областях (за исключениемуказанной деятельности, осуществляемой в ходе инженерных изысканий, выполняемыхдля подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектовкапитального строительства) по видам работ (услуг): проведение наблюдений за состоянием окружающей среды, физическими и химическими процессами, происходящими в окружающей среде, для определения ее метеорологических характеристик (за исключением характеристик, получаемых с целью аэронавигационного обслуживания полетов воздушных судов), сбор, обработка, хранение, предоставление и распространение информации и информационной продукции, полученной в результате проведения указанных наблюдений; проведение наблюдений за состоянием окружающей среды, физическими и химическими процессами, происходящими в окружающей среде, для определения ее гидрологических характеристик, сбор, обработка, хранение, предоставление и распространение информации и информационной продукции, полученной в результате проведения указанных наблюдений;

     2. по разработке, производству, распространению шифровальных(криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационныхсистем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств,выполнению работ, оказанию услуг в области шифрования информации, техническомуобслуживанию шифровальных (криптографических) средств, информационных систем ителекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных(криптографических) средств (за исключением случая, если техническое обслуживаниешифровальных (криптографических) средств, информационных системи телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных(криптографических) средств, осуществляется для обеспечения собственных нуждюридического лица или индивидуального предпринимателя) по видам работ (услуг): монтаж, установка (инсталляция), наладка защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств телекоммуникационных систем ремонт, сервисное обслуживание защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств телекоммуникационных систем; работы по обслуживанию шифровальных (криптографических) средств, предусмотренные технической и эксплуатационной документацией на эти средства (за исключением случая, если указанные работы проводятся для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя).

 3. по технической защите конфиденциальной информации по видам услуг: работы и услуги по проектированию в защищенном исполнении: средств и систем информатизации.

4. по оказанию услуг связи по видам услуг: услуг связи по предоставлению каналов связи.

 Согласно  пункту 2.1 Приложения № 2.8 к Техническому заданию Исполнитель организует для Заказчика многоточечную виртуальную частную сеть с возможностью передачи информации по протоколу IP (спецификация IETF RFC 791) через Сеть Исполнителя между всеми Точками подключения с поддержкой адресного пространства Заказчика для всех точек включения (приложения №4 и №5).

 Пунктом 3.6 Приложения № 2.8 к Техническому заданию определено, что Исполнитель предпринимает технические и организационные меры для обеспечения конфиденциальности информации, передаваемой по каналам связи. 

 Для выполнения данных работ Исполнителю необходимо наличие лицензии на осуществление деятельности по разработке, производству, распространению шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств, выполнению работ, оказанию услуг в области шифрования информации, техническому обслуживанию шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств с указанием в данной лицензии следующих видов выполняемых работ и оказываемых услуг в отношении шифровальных (криптографических) средств:

   -монтаж, установка (инсталляция), наладка защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств телекоммуникационных систем;

          - ремонт, сервисное обслуживание защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств телекоммуникационных систем;

-работы по обслуживанию шифровальных (криптографических) средств, предусмотренные технической и эксплуатационной документацией на эти средства.

 Кроме того, пунктом 2.2.6 Приложения № 2.8 к Техническому заданию определено: для обеспечения бесперебойности и резервирования связи Исполнитель организует резервные линии связи обязательным порядком связи независимо от основных линий связи, а также использует отдельное каналообразующее оборудование, не задействованное для организации основных линий связи.

 Согласно пунктам 2.5.1,2.5.11,2.5.12 Приложения № 2.8 к Техническому заданию в период оказания услуг Исполнитель обязан:

 - оказывать услуги связи по передаче данных на базе виртуальной частной сети на базе протокола IP, организованной с использованием ресурсов Сети Исполнителя, в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензиями 24 (двадцать четыре) часа в сутки, 7 (семь) дней в неделю, за исключением времени, необходимого для проведения неотложных ремонтных работ, и времени для проведения плановых (профилактических) ремонтных работ, в том числе и ремонтно-настроечных работ, осуществляемых преимущественно в часы наименьшей нагрузки, предварительно уведомив Заказчика;

-обеспечить учет и тарификацию объемов предоставленных Услуг, оказываемых на собственных технических средствах для проведения расчетов между сторонами;

 -производить перерасчет стоимости Услуг в случае несоблюдения гарантированных параметров Услуг в пределах Сети Исполнителя и ее границ, определяемых в соответствии с Точками подключения, на основании согласованного и подписанного с обеих Сторон акта сверки технических перерывов в оказании услуг по форме, согласованной с Заказчиком.

 В соответствии с пунктом 9.4 Приложения № 2.8 к Техническому заданию - осуществлять мониторинг уровня качества оказываемых услуг и предоставлять данные мониторинга Заказчику по любому каналу за интересующий Заказчика период времени. Данные мониторинга должны предоставляться не позднее чем через 3 часа после запроса Заказчика».

   Таким образом, Исполнитель обязан оказывать услуги связи.

Согласно подпункту 32 статьи 2 Федеральный закон от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее — Закон о связи) услуга связи - деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи или почтовых отправлений.

 В пункте 3.5 ГОСТ Р 53729-2009. Национальный стандарт Российской Федерации. Качество услуги «Предоставление виртуальной частной сети (VPN)». Показатели качества» (утв. и введен в действие Приказом Ростехрегулирования от 15.12.2009 № 1193-ст) дано определение услуги предоставления виртуальной частной сети:  совокупность действий оператора связи  по построению  и обеспечению функционирования виртуальной частной сети абонента с произвольной топологией на основе сетевой инфраструктуры оператора.

 В соответствии с частью 1 статьи 29 Закона  № 126-ФЗ деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (далее - лицензия). Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

     В ходе рассмотрения жалобы МКУ «УКХ г. Орла»  пояснило, что    лицензии   указанные  в п. 3.22   Информационной карты  документации об Аукционе  необходимы для реализации  стадий   (этапов)  услуг указанных в п. 3.1 Технического задания.  В  случае исключения требований о наличии лицензии на проведение наблюдений за состоянием окружающей среды, физическими и химическими процессами, происходящими в окружающей среде, для определения ее гидрологических характеристик, сбор, обработка, хранение, предоставление и распространение информации и информационной продукции, полученной в результате проведения указанных наблюдений из аукционной документации, созданная в ходе оказания услуг Подсистема метеомониторинга и Подсистема обеспечения противогололедной обстановки не будет соответствовать всем установленным требованиям, а также не сможет гарантировать точность и достоверность предоставляемых данных.

  МКУ «УКХ г. Орла» в ходе рассмотрения дела сообщило, что Учреждение обращалось в УМВД России по Орловской области за согласованием технического задания на внедрение ИТС в Орловской городской агломерации. После рассмотрения обращения УГИБДД УМВД России по Орловской области (письмо исх. № 12/1547 от 27.05.2021) направило в адрес МКУ «УКХ г. Орла» замечания и предложения, одним из пунктов которых было отразить в задании следующие требования к устанавливаемым комплексам фотовидеофиксации нарушений дорожного движения:

-формируемые комплексами файлы должны отвечать формату, установленному СПО «Паутина», и соответствовать ее требованиям;

-маршрутизация файлов осуществляется строго по защищенному каналу связи.

Таким образом, Заказчик в документации обязан установить требование к участникам закупки о наличии соответствующей лицензии с перечнем видов работ/оказания услуг.

 При этом, не предусмотрено каких-либо исключений при установлении требований к участникам закупки на основании п.1 ч.1 ст. 31 Закона  №44-ФЗ о соответствии участников закупки требованиям, установленным в соответствии с законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки, в том числе отсутствуют исключения на случай, когда контрактом (договором) предусмотрено привлечение соисполнителя (субподрядчика). 

 Заявитель  в нарушения положений ст. 65 АПК РФ  не представил доказательств, подтверждающих неправомерность действий МКУ «УКХ г. Орла» в части установления требований о наличии указанных выше лицензий.

   Из письма Министерство финансов Российской Федерации от 22 апреля 2020 № 24-02-08/32463 следует, что в случае если в силу законодательства Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки, предъявляются определенные требования, то заказчик обязан установить указанные требования в документации о закупке.

 Согласно законодательству Российской Федерации о лицензировании ряд работ или услуг могут выполняться исключительно лицами, обладающими соответствующей лицензией. 

  В  случае если предметом закупки является поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, для осуществления которых необходима соответствующая лицензия, свидетельство или иной документ в силу положений законодательства Российской Федерации, заказчик обязан установить требование к участникам закупки о наличии соответствующего документа.

  Таким образом, если выполнение работ, оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, является самостоятельным объектом закупки, заказчик устанавливает требования к участникам закупки о наличии у них лицензии на такой вид деятельности

  В пункте   7  Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017 разъяснено, что  если выполнение работ, оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, является самостоятельным объектом закупки, заказчик устанавливает требования к участникам закупки о наличии у них лицензии на такой вид деятельности

  Включение заказчиком в аукционную документацию требования о наличии лицензии на выполнение закупаемых работ, являющихся самостоятельным объектом закупки, правомерно. Возможность привлечения иных лиц (субподрядчиков) для исполнения государственного (муниципального) контракта не исключает необходимость наличия действующей лицензии у участников закупки.

   Последующее возможное привлечение соисполнителей оказываемых услуг не подтверждает соответствие заявки участника   закупки   требованиям   аукционной   документации   и возможность участия такого участника закупки в аукционе, поскольку ч.1 ст. 31 Закона №44-ФЗ установлены требования к участнику закупки, а не к соисполнителям.

 Лицензией на осуществление деятельности, являющимся предметом закупки, должен обладать сам участник закупки, а не его потенциальные субподрядчики.

   Аналогичная позиция изложена   в  определении  Верховного Суда Российской Федерации от 12.11.2018 №271-ПЭК18 по делу № А29-  2241/2017

   Судом отклоняется  ссылка   заявителя на письмо    Министерство    финансов    РФ   №24-02-03/111000 от  21.02.2018  и  абзац  2  пункта 7 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017,  поскольку они распространяются  на  работы, требующие наличия лицензии, которые не являются самостоятельным объектом закупки, а лишь входят в состав работ,  то время как  в рамках настоящего дела выполнение работ, оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, является самостоятельным объектом закупки.

              Согласно части 1 статьи 69 Закона о контрактной системе аукционная комиссия рассматривает вторые части заявок на участие в электронном аукционе, информацию и электронные документы, направленные заказчику оператором электронной площадки в соответствии с частью 19 статьи 68 настоящего Федерального закона, в части соответствия их требованиям, установленным документацией о таком аукционе.

    В соответствии с частью 6 статьи 69 Закона о контрактной системе заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в случае:

   1) непредставления документов и информации, которые предусмотрены частью 11 статьи 24.1, частями 3 и 5 статьи 66 настоящего Федерального закона, несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным документацией о таком аукционе, наличия в указанных документах недостоверной информации об участнике такого аукциона на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе;

   2) несоответствия участника такого аукциона требованиям, установленным в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона.

     В связи с чем, ссылка заявителя на  п. 1.6 проекта контракта, который предусматривает,  что  Исполнитель обязуется оказать услуги по настоящему Контракту своими силами либо с привлечением соисполнителей (субподрядчиков), при этом Исполнитель вправе привлекать соисполнителей (субподрядчиков) при наличии у них необходимых разрешений, лицензий (при наличии такой необходимости в соответствии с законодательством РФ, отклоняется судом как несостоятельная.

     Таким образом, аукционная комиссия правомерно признала несоответствующей требованиям аукционной документации вторую часть заявки на участие в электронном аукционе участника закупки ООО "Дорожный контроль", поскольку заявителем в составе второй части заявки на участие в электронном аукционе надлежащие лицензии не представлены.

   На основании изложенного Управление обоснованно пришло к выводу, что МКУ «УКХ г. Орла» правомерно установлено требований о наличии соответствующих лицензий у участника закупки.

  Кроме того, арбитражный суд  учитывает, что  в соответствии с протоколом   от  26.08.2021 №0154300014621000472- 3  между  МКУ «УКХ г. Орла»  и  ПАО  «Мегафон»  заключен  муниципальный контракт   №84    на основании Программы комплексного развития объединенной дорожной сети Орловской области, а также Орловской городской агломерации на 2019-2024 годы» национального проекта «Безопасные и качественные автомобильные дороги» (создание и ввод в эксплуатацию 2,3 и 4 очереди), который в настоящее время исполняется  ПАО  «Мегафон»  

  В подтверждение исполнения ПАО  «Мегафон»  указанного  контракта ответчиком    представлены  в материалы дела  акт  о приемке  оказанных услуг  №1  от  17.11.2021 на сумму  79 600 000 руб.; отчет о провидении  экспертизы  соответствия  выполненных работ  техническому заданию  муниципального  контракта  №84   от 06.09.2021  по устройству интеллектуальной  транспортной системы  по организации дорожного движения  в городе Орле  в рамках реализации   проекта Программы комплексного развития объединенной дорожной сети Орловской области, а также Орловской городской агломерации на 2019-2024 годы» национального проекта «Безопасные и качественные автомобильные дороги» (создание и ввод в эксплуатацию 2,3 и 4 очереди).

               В силу части  3 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

            С учетом изложенного требование заявителя  о признании  незаконным решения № 057-06-64-685-2021 от 01.09.2021 не подлежит удовлетворению.

               Помимо  указанного,  заявитель просил  отменить результаты электронного аукциона идентификационный код закупки № 213570100087257530100102560024211244 и признать незаконным пункт 2.1 раздела III документации об аукционе, а именно: в составе второй части заявки участника аукциона в части наличия действующих лицензий.

              Суд протокольным  определением   от 18.01.2021 предложил заявителю  уточнить предмет заявленных требований, обосновать законность обращения к УФАС по Орловской области с требованиями об отмене результатов электронного аукциона и признании незаконным пункта 2.1. раздела 3 документации об аукционе.  В судебном заседании 03.02.2022   повторно предложил заявителю уточнить предмет заявленных требований, обосновать законность обращения к УФАС по Орловской области с требованиями об отмене результатов электронного аукциона и признании незаконным пункта 2.1. раздела 3 документации об аукционе и указал, что при отсутствии уточненных требований суд будет рассматривать  их как  способ устранения нарушения прав и законных интересов заявителя (протокол  судебного заседания 03-09.02.2022).

            Поскольку   судом  отказано в удовлетворении требования о признании недействительным  решения № 057-06-64-685-2021 от 01.09.2021 отсутствуют основания для удовлетворения заявленных требований  об отмене результатов электронного аукциона идентификационный код закупки № 213570100087257530100102560024211244 и признании незаконным пункт 2.1 раздела III документации об аукционе, а именно: в составе второй части заявки участника аукциона в части наличия действующих лицензий, как  способов устранения нарушения прав и законных интересов заявителя.

            При  таких  обстоятельствах заявленные требования не подлежат удовлетворению.

             Расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ относятся на заявителя.

           Излишне уплаченная заявителем государственная пошлина в размере  6000 руб. по требованию  о признании незаконным решения  УФАС по Орловской области подлежит  возврату из  бюджета. 

 На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 176, 201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

                                                                   РЕШИЛ:

 В удовлетворении   заявленных  требований отказать.

             Возвратить   обществу с ограниченной ответственностью  «Дорожный контроль»  из  федерального бюджета  государственную  пошлину  в сумме   6000 руб., уплаченную   по платежному  поручению   от       28.09.2021  №34.

              Выдать  справку на возврат государственной пошлины.

             На решение может быть подана апелляционная жалоба в Арбитражный апелляционный суд апелляционной инстанции  через Арбитражный суд Орловской области в течение месяца со дня  его принятия.  

             Судья                                                                                             А.А. Жернов