Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А40-191959/19-149-1654

г. Москва

12 сентября 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 09 сентября 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 12 сентября 2019 года

Арбитражный суд в составе судьи Кузина М.М.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Иркутской области

к ПАО «МегаФон» (127006, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, дата присвоения ОГРН: 15.07.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 770701001)

о привлечении к административной ответственности,

с участием:

от заявителя: не явился, извещен,

от ответчика: не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Иркутской области (далее – заявитель, Управление) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с требованием о привлечении ПАО «МегаФон» (далее – ответчик) к административной ответственности   по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении №АП-38/03/811 от 09.07.2019.

Представители заявителя и ответчика в судебное заседание не явились, в материалах дела имеются документы, подтверждающие их надлежащее извещение о времени и месте судебного разбирательства. Суд счел возможным рассмотреть дело без участия заявителя, ответчика в порядке, предусмотренном ст.156 АПК РФ.

Информация о принятии заявления к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Арбитражного суда г. Москвы в информационно -телекоммуникационной сети "Интернет", в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд установил, что требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6  ст.205 АПК РФ  при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Как следует из материалов административного дела, Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Иркутской области на основании п.п. 7.10, 8.1, п. 8.3 Положения об Управлении Роскомнадзора, утвержденного приказом Роскомнадзора РФ от 25.01.2016  №15 (далее - Положение о территориальном органе), в соответствии с Федеральным законом от 02.05.2006 № 59-ФЗ (ред. от 03.11.2015) «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации», в результате анализа (рассмотрения) обращения гр. ФИО2 от 13.05.2019  вх. № 01-02-08-558/38, установлено следующее:

ПАО «МегаФон» является владельцем лицензии № 162715 от 03.07.2015 на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (далее - Лицензия № 162715), лицензии № 170607 от 21.05.2017 на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (далее - Лицензия № 170607), лицензии № 162691 от 25.07.2012 на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (далее - Лицензия № 162691).

07.05.2019 в 17:00 по адресу Управления Роскомнадзора по Иркутской области: 

<

...>, в ходе анализа обстоятельств, изложенных в обращении абонента ПАО «МегаФон» гр. ФИО2 (от 13.05.2019 г. вх. № 01-02-08-558/38), и документов, представленных оператором связи ПАО «МегаФон» (вх. № 7218/38 от 19.06.2019) об изменении тарифного плана без согласия абонента и подключении оператором связи ПАО «МегаФон» не заказанных услуг без ведома и согласия абонента, установлено: абоненту ФИО2 выделен абонентский номер по договору на оказание услуг связи от 20.06.2017 № 23503205. 

По сведениям оператора связи, (вх. № 7218/38 от 19.06.2019), оператор связи изменил тарифный план «Включайся! Смотри 2.18» на тарифный план «Включайся! Выбирай» самостоятельно 10.05.2019. В данном тарифном плане предусмотрено две платные услуги «Кто звонил+» и «Удержание вызова» подключаемые при переходе на тарифный план при этом абонент не давал согласие на изменение тарифного плана, и не заказывал данную услугу, и действий ни каких не предпринимал по изменению тарифного плана «Включайся! Смотри 2.18» и платные услуги не заказывал «Кто ЗВОНИЛ+» и «Удержание вызова».

В соответствии с пп. 36 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» оказание услуг связи подлежит обязательному лицензированию.

В соответствии с п. 1 ст. 29 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (далее - лицензия). Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

В соответствии с п. 5 раздела XI Постановления Правительства РФ от 18.02.2005 № 87 «Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий» к перечню лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг подвижной радиотелефонной связи относится оказание услуг в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пп. «а» п. 24 Постановления Правительства РФ от 09.12.2014 № 1342 «О порядке оказания услуг телефонной связи» оператор связи обязан оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором.

В соответствии с п. 1 ст. 46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

В соответствии с п. 29 «Правил оказания услуг телефонной связи», утвержденного постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 №1342 (далее - Правила), тарифы на услуги телефонной связи, в том числе тариф, используемый для оплаты неполной единицы тарификации, устанавливаются, в том числе изменяются, оператором связи самостоятельно, если иной порядок не установлен законодательством Российской Федерации.

При этом «тариф» - это единица измерения оказываемых услуг, а «тарифный план» - совокупность ценовых условий, на которых оператор связи предлагает пользоваться одной либо несколькими услугами телефонной связи.

В соответствии с п. 47 Правил изменение договора осуществляется в письменной форме или путем совершения конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяются договором. В данном случае абонент ФИО2, не каких действий не предпринимал и конклюдентных действий не совершал.

Также не представлены доказательства, что ПАО «МегаФон» до момента подключения услуг «Кто звонил+» и «Удержание вызова» в полном объеме доведена информация о тарифах на услуги и кратком содержании платных услуг, а также о лице, предоставляющем услугу и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

В соответствии с п. 5 ст. 44 Федерального закона «О связи» от 07.07.2003 № 126-ФЗ оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Таким образом, до изменения тарифного плана и подключения платных услуг, оператор связи обязан представить абоненту всю информацию о подключаемых дополнительных услугах и получить от абонента согласия на изменение тарифного плана и подключение ему платных услуг.

Так как «Правила оказания услуг телефонной связи» касаются исключительно оператора связи и абонента, согласие на изменение тарифного плана и получение дополнительных услуг абонент должен дать именно оператору связи. В данном случае ПАО «МегаФон» осуществило изменение тарифного плана и подключение дополнительных услуг абоненту без получения на то его согласия: информация о действиях, совершенных именно абонентом ФИО2, отсутствует, сведений о действиях абонента не представлено, что подтверждается информацией, представленной оператором связи ПАО «МегаФон» (вх. № 7218/38 от 19.06.2019).

Оператором связи ПАО «МегаФон» нарушены:

п. 1 ст. 46 Федерального закона «О связи» от 07.07.2003 № 126-ФЗ;

п. 5 ст. 44 Федерального закона «О связи» от 07.07.2003 № 126-ФЗ;

п. 8 ст. 68 Федерального закона «О связи» от 07.07.2003 № 126-ФЗ;

п.п. «а» п. 24, 47 «Правил оказания услуг телефонной связи», утвержденного постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 № 1342;

п. 5 раздела XI «Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания соответствующих услуг связи», утвержденного постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 № 87;

п. 5 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 162715;

п. 5 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 170607;

п. 5 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 162691. 

Ответственность за данное административное правонарушение предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ. 

По выявленному факту ведущим специалистом-экспертом отдела контроля (надзора) в сфере связи Управления ФИО3 в соответствии с полномочиями, предусмотренными ч.1 ст. 28.1, ст.28.3 КоАП РФ, в отсутствие законного представителя ПАО «Мегафон» генерального директора ПАО «МегаФон» ФИО4, уведомленного надлежащим образом о месте и времени составления настоящего протокола об административном правонарушении письмом от 20.06.2019 № 10656-03/38, врученным адресату 26.06.2019, в присутствии представителя по доверенности №5-264/19 от 27.05.2019 ФИО5, в соответствии, с требованиями ст. 28.2 КоАП РФ составлен Протокол об административном правонарушении в области связи от 09.07.2019 №АП-38/03/811.

Таким образом, протокол об административном правонарушении составлен с соблюдением требований ст. 28.2 КоАП РФ. Нарушений процедуры составления в отношении общества протокола об административном правонарушении, которые могут являться основанием для отказа в привлечении к административной ответственности в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, судом не установлено.

В силу части 3 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) в виде предупреждения или наложения административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Объектом данного правонарушения являются общественные отношения, складывающиеся при осуществлении предпринимательской деятельности конкретного вида, требующего согласно действующему законодательству наличия специального разрешения (лицензии).

Объективная сторона правонарушения состоит в осуществлении лицензируемой деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

В связи с указанным суд считает, что имел место факт совершения ответчиком  данного административного правонарушения, поскольку вина ПАО «МегаФон» в совершении вменяемого ему правонарушения установлена, что подтверждается представленными ответчиком  доказательствами по делу. 

Суд также считает установленной вину ответчика в совершении вменяемого административного правонарушения в соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ, так как на него, как обладателя лицензии на оказание услуг связи, возложена обязанность по соблюдению установленных требований, однако, при наличии возможности соблюдения лицензионных требований, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, ПАО «МегаФон» не были предприняты все зависящие от него меры по их соблюдению. 

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ не может быть вынесено по истечении трех месяцев со дня совершения административного правонарушения.

Правонарушение совершено Обществом 10.05.2019, в связи с чем, на дату изготовления судебного акта по данному делу (12.09.2019), как и на дату вынесения резолютивной части решения (09.09.2019), срок привлечения к административной ответственности, установленный ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ, истек.

В соответствии с п. 6 ст. 24.5 КоАП РФ истечение сроков давности привлечения административной ответственности исключает производство по делу об административном правонарушении, в связи с чем, данный факт является безусловным основанием для отказа в удовлетворении требований заявителя.

С учетом изложенного, у суда отсутствуют основания для привлечения ПАО «МегаФон» к административной ответственности по ч.3 ст.14.1  КоАП РФ, в связи с истечением срока давности привлечения к административной ответственности.

В соответствии с ч. 2 ст.204 АПК РФ заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 1.5, 2.1, 4.1, 4.5, 14.1, 25.1, 25.4, 26.1, 26.11, 28.2, 28.3, 28.4 КоАП РФ и ст.ст. 65, 71, 167-171, 176, 180, 181, 205-206 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций п по Иркутской области о привлечении ПАО «МегаФон» к административной ответственности по ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ, на основании протокола об административном правонарушении №АП-38/03/811 от 09.07.2019 – отказать.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней с даты принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья М.М. Кузин