АРБИТРАЖНЫЙ СУД 

ЧУВАШСКОЙ РЕСПУБЛИКИ-ЧУВАШИИ

428000, Чувашская Республика, г. Чебоксары, проспект Ленина, 4 http://www.chuvashia.arbitr.ru/

 

 

 

Именем Российской Федерации

 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А79-1981/2019

г. Чебоксары

23 декабря 2019 года

Резолютивная часть решения оглашена 06.12.2019.

 

Арбитражный суд в составе:

судьи ФИО1, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО2

рассмотрев в заседании суда дело по заявлению 

акционерного коммерческого банка «АВАНГАРД» - публичное акционерное общество, 

<

...>, стр .1, ИНН 

<

***>, 

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Чувашской Республике-Чувашии, г. Чебоксары, Чувашская Республика, пр. Московский д. 2, ИНН 

<

***>, 

о признании недействительным предупреждения от 27.09.2018 № 05-04/6896,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: администрация г. Чебоксары Чувашской Республики, 

Управление образования  администрации города Чебоксары, 

общество с ограниченной ответственностью «Единая транспортная карта»

общество с ограниченной ответственностью «Инноват»

при участии:

от заявителя – ФИО3 по доверенности от 20.12.2018, ФИО4 по доверенности от 25.12.2018;

от ответчика – ФИО5 (по доверенности от 09.01.2019)

установил:

акционерный коммерческий банк «АВАНГАРД» - публичное акционерное общество (далее – заявитель, Банк) обратился в арбитражный суд с заявлением к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Чувашской Республике-Чувашии (далее – ответчик, Управление, Чувашское УФАС России) о признании недействительным предупреждения от 27.09.2018 № 05-04/6896.

Оспариваемым предупреждением, в связи с наличием в действиях администрации г. Чебоксары Чувашской Республики признаков нарушения части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выраженных в бездействии администрации г. Чебоксары к ПАО АКБ «Авангард» по обязанию к исполнению принятых в рамках конкурса обязательств, а также в отсутствии понуждения к исполнению договорных обязательств, Чувашское УФАС России, на основании статьи 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» рекомендует прекратить указанные действия в срок до 31 октября 2018 года, путем принятия мер по обязании ПАО АКБ «Авангард» к исполнению принятых в рамках конкурса обязательств, либо принятию мер по расторжению договорных обязательств с ПАО АКБ «Авангард», либо иным законным методом.

Заявитель не согласен с вынесенным предупреждением, полагает, что, несмотря на то, что предупреждение вынесено в отношении администрации г. Чебоксары, оно существенно нарушает права и законные его интересы. Считает, что Управление неверно указан субъектный состав правоотношений, определены продуктовые границы товарного рынка, на котором осуществляет деятельность ПАО АКБ «АВАНГАРД» как победитель конкурса, Управлением необоснованно сделан вывод о том, что с момента выбора уполномоченного оператора по выпуску и обслуживанию ЕКУ обязательства оператором не выполняются; организатор торгов никакие меры  по понуждению исполнения принятых оператором обязательств не предпринимает. Заявитель указывает, что Чувашское УФАС предлагает администрации лишить Банк права на исполнение договора от 22.11.2017, предупреждение является неисполнимым, поскольку не указаны конкретные действия.

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены администрация г. Чебоксары Чувашской Республики, Управление образования  администрации города Чебоксары, общество с ограниченной ответственностью «Единая транспортная карта», общество с ограниченной ответственностью «Инноват».

В судебном заседании представитель заявителя поддержала заявленные требования, представил дополнительные пояснения.

Представитель ответчика просила в удовлетворении заявления отказать.

Представители третьих лиц в судебное заседание не явились.

            На основании статьи 123, части 2 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие не явившихся лиц.

            Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей сторон, суд установил следующее.

Чувашским УФАС России проведена проверка относительно действий администрации г. Чебоксары Чувашской Республики о нарушении антимонопольного законодательства, выразившихся в действиях по ограничению конкуренции на рынке по оказанию финансовых услуг для сопровождения процедуры безналичного расчета школьников, при посещении учащихся муниципальных общеобразовательных организаций, муниципальных организаций дополнительного образования, организаций культуры и спорта, социальных учреждений и иных учреждений и организаций на территории муниципального образования города Чебоксары; проезде на общественном пассажирском транспорте города Чебоксары; питания в муниципальных общеобразовательных организациях на территории муниципального образования города Чебоксары (исполнение договора, заключенного между администрацией г. Чебоксары Чувашской Республики и ПАО АКБ «Авангард» от 22.11.2017).

Как следует из материалов дела, органом местного самоуправления был разработан проект Единой карты учащегося на территории города Чебоксары. Проект предусматривал создание на территории г. Чебоксары единой платежной карты школьника (Единой карты учащегося) для оплаты проезда обучающихся муниципальных общеобразовательных учреждений г. Чебоксары на муниципальных маршрутах городского наземного электрического транспорта общего пользования, горячего питания в муниципальных общеобразовательных учреждениях, оплаты услуг муниципальных учреждений и организаций дополнительного образования, культуры, спорта и иных муниципальных учреждений и организаций, учета и контроля доступа обучающихся в муниципальные общеобразовательные учреждения, учета доступа обучающихся в муниципальные организации дополнительного образования, организации культуры и спорта, посещения социальных учреждений.

Постановлением администрации г. Чебоксары от 11.08.2017 № 1942 утверждено «Положение о Единой карте учащегося на территории города Чебоксары».

23.10.2017 состоялся конкурс по выбору уполномоченного оператора Единой карты учащегося. Итоги конкурса подведены 30.10.2017 и опубликованы на сайте управления образования. Победителем признано ПАО АКБ «Авангард».

Процедура подписания с уполномоченным оператором договора на осуществление функций оператора Единой карты учащегося  была приостановлена в период с 31.10.2017 по 21.11.2017 на основании письма  Чувашского КФАС России от 30.10.2017 № 05-10/8067 о поступлении жалобы  ООО «Инноват» (участник открытого конкурса) на действия организатора торгов. Решением Чувашского УФАС России от 20.11.2017 № 05-04/8611 жалоба признана необоснованной.

22.11.2017 между Управлением образования города Чебоксары (заказчик) и акционерным коммерческим банком «АВАНГАРД» - публичное акционерное общество (оператор) заключен договор на осуществление функций уполномоченного оператора Единой карты учащегося, по условиям которого заказчик поручает, а оператор принимает на себя обязательства осуществлять функции оператора Единой карты учащегося и выступать инвестором создания соответствующей инфраструктуры, необходимой для обеспечения применения Единой карты учащегося.

26.09.2018 в адрес администрации г. Чебоксары  поступило предупреждение Чувашского УФАС России от 27.09.2018 №05-04/6896 о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства (далее – Предупреждение).

В действиях администрации г. Чебоксары Чувашской Республики антимонопольным органом выявлено наличие признаков нарушения части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), выраженных в бездействии администрации г. Чебоксары к ПАО АКБ «Авангард» по обязанию к исполнению принятых в рамках конкурса обязательств, а также в отсутствие понуждения к исполнению договорных обязательств.

 Чувашское УФАС России Предупреждением рекомендовало прекратить указанные действия в срок до 31 октября 2018 года путем принятия мер по обязании ПАО АКБ «Авангард» к исполнению принятых в рамках конкурса обязательств, либо принятию мер по расторжению договорных обязательств с ПАО АКБ «Авангард», либо иным законным методом.

На заседании Чувашского УФАС России по делу № 24/05-АМЗ-2018 о нарушении антимонопольного законодательства по признакам  нарушения администрацией г. Чебоксары части 1 статьи  15 Закона о защите конкуренции ПАО АКБ «Авангард» стало известно о вынесении Предупреждения.

Несмотря на то, что Предупреждение было вынесено в отношении администрации г. Чебоксары, ПАО АКБ «Авангард» считает, что оно существенно нарушает права и законные интересы Банка, поскольку Управлением сделан вывод, что Банк не выполняет свои обязательства по договору от 22.11.2017, администрации г. Чебоксары рекомендовано принять меры по обязанию Банка к исполнению принятых в рамках конкурса обязательств, либо принятию мер по расторжению договорных обязательств, администрация г. Чебоксары, не расторгая договор с ПАО АКБ «Авангард», ограничивает иных хозяйствующих субъектов при выходе на рынок оказания финансовых услуг для сопровождения процедуры безналичного расчета школьников, администрация г. Чебоксары не принимает меры по понуждению исполнения принятых Банком обязательств, продуктовые границы товарного рынка определены как финансовые услуги для сопровождения  процедуры безналичного расчета школьников, при посещении      учащихся         муниципальных общеобразовательных организаций, муниципальных организаций дополнительного образования, организаций культуры и спорта, социальных учреждений и иных учреждений и организаций на территории муниципального образования города Чебоксары; проезде на общественном пассажирском транспорте города Чебоксары; питания в муниципальных общеобразовательных организациях на территории муниципального образования города Чебоксары, ПАО АКБ «Авангард» создает возможность  в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на рассматриваемом рынке, администрация г. Чебоксары незаконно  предоставляет преференцию Банку по отношению к другим участникам конкурса, нарушая Закон о защите конкуренции.

Не согласившись с вынесенным Предупреждением, Банк обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным.

Исследовав имеющиеся в деле доказательства, дав им оценку в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд установил следующее.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 № 728 Федеральная антимонопольная служба является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Аналогичные полномочия ФАС России закреплены в пункте 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331.

Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (часть 1 статьи 1 Закона).

В соответствии с частью 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, Федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, организациям, участвующим в предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия).

В соответствии со статьей 39.1 Закона о защите конкуренции, в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный орган выдает хозяйствующему субъекту, федеральному органу исполнительной власти, органу государственной власти субъекта Российской Федерации, органу местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органу или организации, организации, участвующей в предоставлении государственных или муниципальных услуг, государственному внебюджетному фонду предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), об отмене или изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, либо об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения (далее - предупреждение).

Предупреждение выдается лицам, указанным в части 1 настоящей статьи, в случае выявления признаков нарушения, в том числе, статьи 15 настоящего Федерального закона. Принятие антимонопольным органом решения о возбуждении дела о нарушении статьи 15 настоящего Федерального закона без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения не допускается.

Предупреждение должно содержать выводы о наличии оснований для его выдачи; нормы антимонопольного законодательства, которые нарушены действиями (бездействием) лица, которому выдается предупреждение; перечень действий, направленных на прекращение нарушения антимонопольного законодательства, устранение причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, устранение последствий такого нарушения, а также разумный срок их выполнения.

Предупреждение подлежит обязательному рассмотрению лицом, которому оно выдано, в срок, указанный в предупреждении. Срок выполнения предупреждения должен составлять не менее чем десять дней. По мотивированному ходатайству лица, которому выдано предупреждение, и при наличии достаточных оснований полагать, что в установленный срок предупреждение не может быть выполнено, указанный срок может быть продлен антимонопольным органом.

При условии выполнения предупреждения дело о нарушении антимонопольного законодательства не возбуждается и лицо, выполнившее предупреждение, не подлежит административной ответственности за нарушение антимонопольного законодательства в связи с его устранением.

В случае невыполнения предупреждения в установленный срок при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства антимонопольный орган обязан принять решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в срок, не превышающий десяти рабочих дней со дня истечения срока, установленного для выполнения предупреждения.

Поскольку предупреждение выносится при обнаружении лишь признаков правонарушения, а не его факта (часть 2 статьи 39.1 Закона № 135-ФЗ), то судебной проверке подлежит факт наличия таких признаков по поступившим в антимонопольный орган информации и документам, как основаниям вынесения предупреждения.

Чувашское УФАС России считает, что организатор торгов никакие меры по понуждению исполнения принятых оператором обязательств не предпринимает. Нарушаются требования статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 22.11.2017 между Управлением образования администрации города Чебоксары (заказчик) и акционерным коммерческим банком «АВАНГАРД» - публичное акционерное общество (оператор) заключен договор на осуществление функций уполномоченного оператора Единой карты учащегося, в соответствии с пунктом 1.1 которого заказчик поручает, а оператор принимает на себя обязательства в период действия договора осуществлять функции уполномоченного оператора Единой карты учащегося.

В соответствии с пунктом 1.2 договора, в качестве уполномоченного оператора Единой карты учащегося оператор выступает инвестором создания следующей инфраструктуры, необходимой для обеспечения применения Единой карты учащегося:

-  терминальное оборудование в муниципальных общеобразовательных организациях, обеспечивающее учащимся доступ к меню столовой и позволяющее учащимся совершать заказ и оплату питания посредством Единой карты учащегося (приобретается за счет средств оператора);

- оборудование в столовой муниципальной общеобразовательной организации, обеспечивающее для сотрудников столовой возможность считывания информации с Единой карты учащегося, а также обеспечивающее списание с приложения Единой карты учащегося для оплаты питания денежных средств, в том числе и в условиях отсутствия у учащегося при себе карты, возможность учета льготного и бесплатного питания с удаленным администрированием (приобретается за счет средств оператора);

-          оборудование на входе в общеобразовательные организации, оснащенные ограждениями, турникетами для ограничения доступа в указанные организации посторонних лиц, считывающее информацию с Единой карты учащегося и позволяющее применять ее в качестве карты доступа в общеобразовательную организацию, а также вести контроль и учет такого доступа (ограждения и турникеты приобретаются за счет средств бюджета г.Чебоксары);

- считывающее информацию с Единой карты учащегося оборудование в муниципальных организациях дополнительного образования, организациях культуры и спорта, социальных учреждениях и иных учреждениях и организациях определенных управлением образования администрации города Чебоксары, позволяющее вести учет посещения данных организаций и учреждений пользователями Единых карт учащегося, оплату услуг указанных организаций и учреждений посредством Единой карты учащегося (приобретается за счет средств оператора);

-    личные кабинеты пользователя для сотрудников общеобразовательной организации, иных интерфейсов пользователей для обеспечения возможности предварительного заказа питания для пользователей Единых карт учащегося, а также для предоставления родителям (законным представителям) пользователей Единых карт учащегося отчетов о питании их детей (воспитанников), посещении ими общеобразовательных организаций и иных организаций и учреждений (создаются за счет средств оператора);

-    обеспечение возможности применения Единой карты учащегося в качестве карты для безналичной оплаты проезда на транспорте общего пользования по муниципальным маршрутам города Чебоксары. Единая карта учащегося должна обеспечить возможность оплаты неограниченного количества поездок в течение месяца на автомобильном транспорте общего пользования городского сообщения или городском наземном электрическом транспорте общего пользования учащихся на территории муниципального образования города Чебоксары (месячный безлимитный проездной для учащихся на автобус или троллейбус), обеспечить регистрацию факта проезда по Единой карте учащегося терминальным оборудованием действующей на территории г, Чебоксары системы безналичной оплаты проезда на автомобильном и городском наземном электрическом транспорте общего пользования (обеспечивается за счет средств оператора).

  В соответствии с пунктом 2.3.1 договора, оператор обязуется исполнять все функции  уполномоченного оператора Единой карты учащегося (далее – ЕКУ): осуществлять  инвестиции в создание инфраструктуры, необходимой для обеспечения применения ЕКУ в соответствии с постановлением  администрации города Чебоксары от 11.08.2017 № 1942 и  пунктом 1.2 договора.

Согласно пункту 6.1 договор вступает в силу со дня подписания и действует в течение 10 лет.

Из пояснений администрации следует, что по указанным в договоре мероприятиям, уполномоченный оператор за счет собственных средств обеспечил пункты питания общеобразовательных учреждений терминальным оборудованием и расходными материалами. Для функционирования терминального оборудования, с целью доступа к меню столовой и возможности совершать заказ и оплату питания выполнены обязательства по разработке и установке программного обеспечения и функционирования ЕКУ, электронных журналов и личных кабинетов работников общеобразовательного учреждения, работников комбинатов питания, родителей. ЕКУ привязана к банковском счету родителя (законного представителя), с помощью ЕКУ обеспечена возможность питания учащегося в любой муниципальной школе города. С помощью личных кабинетов и электронного журнала обеспечена возможность питания без ЕКУ, возможность осуществлять предварительный заказ комплекса питания и ведение автоматизированного учета, составление отчетности заказов, осуществляемой по безналичной оплате. Отчеты о питании обучающегося предоставляются родителям (законным представителям) посредством использования мобильного приложения ЕКУ.

В ходе выездных мероприятий, организованных управлением образования администрации города Чебоксары на основании приказа от 25.10.2018 № 1039, осуществилась приемка и оценка готовности общеобразовательных организаций к применению Единой карты учащегося в качестве учета и контроля доступа в учреждения, а также предоставления горячего питания посредством электронного журнала. Проверялось наличие пропускного оборудования, компьютерного оборудования и считывающих устройств пропускного оборудования в качестве средств контроля и учета доступа обучающихся, наличие и работа электронного журнала, в том числе при формировании предварительного заказа, оплата горячего питания в муниципальных общеобразовательных учреждениях по средством Единой карты учащегося, электронного журнала. В ходе приемки замечаний не выявлено. О всех проводимых операциях по Единой карте учащегося родители (законные представители) получают соответствующие пуш-уведомления. 

В 2017 г. образовательными учреждениями города за счет бюджетных средств приобретено и установлено пропускное оборудование в 25 муниципальных общеобразовательных учреждениях. В 2018 году осуществлена закупка оборудования в оставшихся 32 общеобразовательных организациях. Пропускное оборудование доукомплектовано котроллерами. Уполномоченным оператором осуществлена установка компьютерного оборудования и считывающих устройств пропускного оборудования в качестве средств контроля и учета доступа обучающихся в общеобразовательные учреждения. Контроль и учет доступа в муниципальных общеобразовательных организациях осуществляется при наличии ЕКУ.

Уполномоченным оператором установлены считыватели в муниципальных организациях дополнительного образования учреждений образования, обеспечивающие учет доступа обучающихся в соответствующих учреждениях. Система функционирует в рабочем режиме. Учет доступа обучающихся в муниципальных организациях и учреждениях культуры и спорта, посещения социальных учреждений обеспечивается уполномоченным оператором.

Обеспечение возможности уполномоченным оператором применения ЕКУ в качестве карты  для безналичной оплаты проезда на транспорте находится на стадии исполнения. 22.11.2018 управлением образования администрации города Чебоксары организована рабочая встреча с участием ООО «Единая транспортная карта» (уполномоченный оператор безналичной оплаты проезда на транспорте общего пользования в городе Чебоксары) и представителей ПАО АКБ «Авангард», по итогам которой достигнута договоренность и разграничены полномочия по персонализации транспортных приложений на ЕКУ и прописании транспортных приложений на имеющихся в обороте ЕКУ, определен порядок списания денежных средств за проводимые операции по оплате месячного безлимитного проездного на троллейбус, а также порядок расчетов с МУП «Чебоксарское троллейбусное управление». Правоотношения уполномоченных операторов находятся на стадии подписания соответствующих договорных обязательств, ими успешно протестированы образцы ЕКУ с прописанными транспортными приложениями действующей на территории г. Чебоксары системы безналичной оплаты проезда на общественном транспорте.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В целях осуществления контроля за исполнением обязательств ПАО АКБ «Авангард» по договору, на основании приказа управления образования администрации города Чебоксары № 106 от 19.02.2018, комиссией 21.02.2018 была осуществлена  проверка исполнения функций уполномоченного оператора ЕКУ ПАО АКБ «Авангард» в нескольких общеобразовательных учреждениях: МБОУ СОШ №45 г. Чебоксары, МБОУ СОШ № 48 г. Чебоксары, МБОУ СОШ №54 г. Чебоксары, МАОУ «Лицей №3» г. Чебоксары.

28.03.2018 комиссией на основании приказа управления образования № 166 от 26.03.2018 была проведена еще одна проверка  исполнения Банком  договора в МБОУ «Гимназия №2» г. Чебоксары, МБОУ «Гимназия №4» г. Чебоксары, МБОУ «Лицей №2» г. Чебоксары, МБОУ «СОШ №6» г. Чебоксары.

В ходе проверок было выявлено частичное неисполнение Банком обязательств по договору.

Претензией от 07.05.2018 № 1890 Управление образования администрации города Чебоксары  просило ПАО АКБ «Авангард» в течение семи календарных дней с момента получения претензии исполнить свои обязательства по договору от 22.11.2017 в полном объеме.

Рассмотрев претензию, Банк сообщил (ответ на претензию от 23.05.2018 № 73/1610/2025), что он исполняет условия договора и в дальнейшем намерено исполнять свои договорные обязательства. Так, Банком проведено обновление программного обеспечения на терминалах оплаты, уде установленных в учебных заведениях города Чебоксары; реализована возможность оплаты питания при отсутствии у учащегося при себе карты  и возможность учета льготного и бесплатного питания с удаленным администрированием; технически на 23.05.2018 технологией «Электронный журнал» обеспечены все учебные заведения города Чебоксары, кроме Лицея №3 (не представлены Банку письменные согласия родителей на банковские расчеты с применением данной технологии, списки учеников); Банком в соответствии с условиями договора приобретены и установлены считыватели ЕКУ в турникеты в 25 школах, по собственной инициативе и за свой счет Банком приобретены и переданы в школы компьютеры (системные блоки, мониторы, клавиатуры, устройства мыши), на которых Банк планирует установить ПО для интеграции ЕКУ в системы контроля и учета доступа, с обеспечением информирования родителей  на мобильные телефоны в режиме реального времени; Банком реализованы личные кабинеты, позволяющие сотрудникам учебных заведений осуществлять предварительный заказ питания, родителям учащихся информация о полученном питании доступна в специальном мобильном приложении «Школьная карта», информация о посещении учебных заведений  и иных организаций реализована в мобильном приложении «Школьная карта» и станет доступна родителям после ввода в эксплуатацию оборудования (зона ответственности Управления образования); взаимодействие с ООО «Единая транспортная карта» (победителем конкурса от 15.02.2018) в связи с использованием ЕКУ в качестве карты  для безналичной оплаты проезда невозможно, так как ООО «ЕТК» не является оператором электронных денежных средств; программное обеспечение терминалов оплаты позволяет принимать к оплате ЕКУ вне зависимости  от места учебы учащегося.

Конкретные сроки исполнения обязательств в договоре не указаны, поскольку их исполнение обусловлено необходимостью создания принципиально новой городской информационно-технологической структуры, переход на которую был бы максимально комфортным  для тех учащихся, которые имеют другие карты, что требует заключения договоров с третьими лицами либо разработки  специальных городских программ по интеграции устройств обслуживания ЕКУ в сложившуюся инфраструктуру учебных учреждений и учреждений культуры и спорта города Чебоксары.

В соответствии с пунктом 2 статьи 314 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условия, позволяющие определить этот срок, а равно и в случаях, когда срок исполнения обязательства определен моментом востребования, обязательство должно быть исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не предусмотрена законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или не вытекает из обычаев либо существа обязательства. При непредъявлении кредитором в разумный срок требования об исполнении такого обязательства должник вправе потребовать от кредитора принять исполнение, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или не явствует из обычаев, либо существа обязательства.

Суд считает, что, принимая во внимание необходимость внедрения новой системы безналичной оплаты и учета посещений обучающихся, исходя из существа данных обязательств, семидневный срок для их исполнения, в принципе, применяться не может.

В данном случае договор не предусматривает конкретных сроков исполнения каждого из предусмотренных договором мероприятий, не предусматривает решения финансовых вопросов, не содержит условий поставки, оказания услуг. 

Суд отмечает, что разумность срока является  оценочной категорией, которая определяется с  учетом различных факторов: вида обязательств, параметров предмета исполнения, условий исполнения, удаленности и сложности  предмета исполнения. В общем виде понятие разумного срока предполагает период времени, необходимый для совершения действий, предусмотренного обязательством. В данной ситуации срок внедрения системы ЕКУ не установлен, система ЕКУ должна быть внедрена и функционировать в течение всего срока действия договора.

Так, большая часть обязанностей уполномоченного оператора ЕКУ, согласно договору и конкурсной документации, может быть реализована  исключительно путем взаимодействия с третьими лицами: сбор персональных данных учащихся для составления электронного журнала, для заказа по меню в столовой и оплаты, для информирования родителей о приобретенном рационе меню, о входе-выходе в общеобразовательные учреждения; согласование с ООО «Единая транспортная карта» как уполномоченным оператором по безналичной оплате в транспорте общего пользования, возможности записи транспортного приложения на ЕКУ, согласование размещения турникетов. То есть, у заявителя имелись обстоятельства, не зависящие от воли Банка, требующие согласования с администрацией г. Чебоксары, ООО «ЕТК».

Отсутствие указания срока договора может подразумевать длительность его исполнения.

Как следует из пояснений администрации, условия договора со стороны уполномоченного оператора выполнены, за исключением вопросов, касающихся реализации мероприятий по внедрению ЕКУ в качестве ее применения для безналичной оплаты проезда на транспорте общего пользования по муниципальным маршрутам города Чебоксары.

Потому довод Управления о том, что обязательства оператором не выполняются несостоятелен, система ЕКУ функционирует.

Основанием для вынесения предупреждения послужил факт бездействия администрации г. Чебоксары, между тем, доказательств бездействия УФАС по ЧР  не представлено, напротив, заявителем представлена претензионная переписка с Управлением образования, приказы о проведении проверок применения ЕКУ, протоколы совещаний, что, в данном случае, опровергает бездействие организатора торгов.

Об интеграции ЕКУ в систему безналичной оплаты проезда на общественном транспорте г. Чебоксары.

Банк и ООО «ЕТК» являются коммерческими организациями, не имеющими властных полномочий по отношению друг к другу и третьим лицам в соответствии со статьями 2, 48, 50 ГК РФ. ООО «ЕТК» является победителем конкурса по выбору уполномоченного оператора (оператора системы), ответственного за изготовление (оформление), продажу карт для безналичной оплаты проезда и последующее пополнение денежными средствами карт для безналичной оплаты проезда на автомобильном и городском наземном электрическом транспорте, осуществляющем регулярные перевозки пассажиров и багажа по муниципальным маршрутам города Чебоксары.

Конкурсной документацией и договором предусмотрена обязанность уполномоченного оператора Единой карты учащегося обеспечить возможность применения ЕКУ в качестве карты для безналичной оплаты проезда на транспорте общего пользования по муниципальным маршрутам города Чебоксары в действующей системе безналичной оплаты проезда в г. Чебоксары.

Следовательно, Единая карта учащегося должна приниматься для оплаты проезда на терминалах ООО «ЕТК» как уполномоченного оператора по безналичной оплате проезда. Однако, ни в конкурсной документации, ни в Положении «О единой карте учащегося» не содержится порядка взаимодействия между этими двумя операторами, не установлены взаимные обязанности сторон для внедрения ЕКУ для оплаты на транспорте.

В материалы дела представлена переписка с ООО «ЕТК». Из письма ООО «ЕТК» в Управление от 22.11.2018 № 185 следует, что договорные отношения между ПАО АКБ «Авангард» и ООО «ЕТК» для реализации возможности оплаты проезда на общественном транспорте Единой картой учащегося отсутствуют. Применение ЕКУ для безналичной оплаты  проезда на транспорте невозможно. По результатам конкурса между администрацией города Чебоксары и ООО «ЕТК» заключен договор от 15.02.2018 сроком до 14.02.2023.

Как указал заявитель, возможность использования ЕКУ в качестве проездного на общественном транспорте в г. Чебоксары требует непосредственного участия уполномоченного оператора ООО «Единая транспортная карта». Самостоятельно Банк не имеет объективной возможности внедрить приложение ЕКУ «Проездной» в систему ООО «ЕТК».

Невозможность Банком самостоятельно исполнить обязательство по обеспечению применения ЕКУ для проезда в общественном транспорте подтверждает и ООО «ЕТК» в письме от 05.08.2019 № 198 – на карты записывается информация, относящаяся к результатам интеллектуальной деятельности ООО «ЕТК» и составляет коммерческий продукт ООО «ЕТК», в целях защиты интеллектуальных прав ООО «ЕТК» такая информация не может быть передана сторонним организациям.

Учитывая, что программное обеспечение, которое используется для оплаты проезда, принадлежит ООО «ЕТК», является лицензионным. Банк не имеет возможности без участия ООО «ЕТК» внедриться в эту систему с помощью ЕКУ (исх. №19 от 29.01.2019).

Соответственно, ни Банк, ни Администрация г. Чебоксары, ни Управление образования не имеют установленного законом права обязать ООО «ЕТК» заключить договор о сотрудничестве, о чем ООО «ЕТК» указывало в переписке в ПАО АКБ «Авангард».

Рамки и порядок взаимодействия между ПАО АКБ «Авангард» как уполномоченным оператором ЕКУ и ООО «Единая транспортная карта» как уполномоченным оператором по оплате проезда разрабатывались самими организациями, начиная с ноября 2017 года путем переговоров, обмена проектами договоров, совещаний с участием Управления образования.

Таким образом, возможность применения ЕКУ на транспорте зависит от ООО «ЕТК», не предусмотрена обязанность ООО «ЕТК» заключить договор о сотрудничестве с ПАО АКБ «Авангард» (между двумя уполномоченными операторами), ПАО АКБ «Авангард», получив претензию от организатора конкурса о немедленном заключении договора с ООО «ЕТК» (немедленном обеспечении применения ЕКУ на транспорте) не имеет возможности обязать и понудить ООО «ЕТК» заключить договор.

В соответствии со статьей 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Между тем, существенных нарушений условий договора не выявлено, отсутствуют основания для его расторжения.

В материалы дела представлено достаточно доказательств о выполнении ПАО АКБ «Авангард» условий договора, а также доказательств по контролю за исполнением Банком своих договорных обязательств.

Управление считает, что ПАО АКБ «Авангард» создает возможность в одностороннем порядке воздействовать на общие  условия обращения товара на рассматриваемом рынке финансовых услуг. Продуктовые границы товарного рынка определены как финансовые услуги для сопровождения процедуры безналичного расчета школьников,     при     посещении           учащихся муниципальных общеобразовательных организаций, муниципальных организаций дополнительного образования, организаций культуры и спорта, социальных учреждений и иных учреждений и организаций на территории муниципального образования города Чебоксары; проезде на общественном пассажирском транспорте города Чебоксары; питания в муниципальных общеобразовательных организациях на территории муниципального образования города Чебоксары.

Конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (пункт 7 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

Конкурсная процедура как условие доступа на определенный  рынок является  одной из форм предупреждения дискриминационный условий (часть 5 пункта 3 статьи 10 Закона).

Согласно части 1 статьи 447, части 1 статьи 448 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо.

Согласно статье 16 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» к вопросам местного значения городского округа, в том числе относится организация предоставления общедоступного и бесплатного дошкольного, начального общего, основного общего, среднего общего образования по основным общеобразовательным программам в муниципальных образовательных организациях (за исключением полномочий по финансовому обеспечению реализации основных общеобразовательных программ в соответствии с федеральными государственными образовательными стандартами), организация предоставления дополнительного образования детей в муниципальных образовательных    организациях    (за    исключением    дополнительного образования детей, финансовое обеспечение которого осуществляется органами государственной власти субъекта Российской Федерации, создание условий для осуществления присмотра и ухода за детьми, содержания детей в муниципальных образовательных организациях, а также осуществление в пределах своих полномочий мероприятий по обеспечению организации отдыха детей в каникулярное время, включая мероприятия по обеспечению безопасности их жизни и здоровья (п. 13); создание условий для обеспечения жителей городского округа услугами связи, общественного питания, торговли и бытового обслуживания (п. 15); организация и осуществление мероприятий по работе с детьми и молодежью в городском округе (п. 34).

В соответствии с Федеральным законом от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» к компетенции образовательной организации в установленной сфере деятельности относится организация питания обучающихся.

Органом местного самоуправления был разработан проект Единой карты учащегося на территории города Чебоксары. Проект предусматривал создание на территории г. Чебоксары единой платежной карты школьника (Единой карты учащегося) для оплаты проезда обучающихся муниципальных общеобразовательных учреждений г, Чебоксары на муниципальных маршрутах городского наземного электрического транспорта общего пользования, горячего питания в муниципальных общеобразовательных учреждениях, оплаты услуг муниципальных учреждений и организаций дополнительного образования, культуры, спорта и иных муниципальных учреждений и организаций, учета и контроля доступа обучающихся в муниципальные общеобразовательные учреждения, учета доступа обучающихся в муниципальные организации дополнительного образования, организации культуры и спорта, посещения социальных учреждений.

В рамках проекта требовалось принятие постановления администрации города Чебоксары «Об утверждении Положения о Единой карты учащегося на территории города Чебоксары» и проведение конкурса по выбору уполномоченного оператора Единой карты учащегося.

Проект постановления администрации города Чебоксары «Об утверждении Положения о Единой карте учащегося на территории города Чебоксары» в целях проведения антикоррупционной экспертизы был направлен в прокуратуру Чувашской Республики. Письмом от 27.07.2017 № 71-32-2017 данный проект постановления был согласован прокуратурой Чувашской Республики.

Постановлением администрации г.Чебоксары от 11.08.2017 № 1942 было утверждено «Положение о Единой карте учащегося на территории города Чебоксары».

Приказом управления образования от 24,08.2017 № 485 была создана комиссия по проведению открытого конкурса по выбору уполномоченного оператора Единой карты учащегося.

25.08.2017 был объявлен открытый конкурс по выбору уполномоченного оператора, публикация размещена на сайте управления образования в разделах «Актуально», «Объявление».

23.10.2017 в 13 час. 00 мин. в управлении состоялся конкурс по выбору уполномоченного оператора Единой карты учащегося. Поступившие конверты с заявками были вскрыты в присутствии членов комиссии, а также представителей заявителей в соответствии с разделом VI конкурсной документации.

Итоги конкурса подведены 30.10.2017 и опубликованы на сайте управления образования. Победителем признано ПАО АКБ «Авангард».

В соответствии с конкурсной документацией по проведению открытого конкурса по выбору уполномоченного оператора Единой карты учащегося в конкурсе могли принять участие юридические лица всех форм собственности и индивидуальные предприниматели, подавшие заявку на участие в конкурсе в течение срока, указанного в извещении о проведении конкурса и в конкурсной документации:

не являющиеся банкротами, не находящиеся в стадии ликвидации или реорганизации, на имущество которых не наложен арест или экономическая деятельность которых не приостановлена, не имеющие невыполненных обязательств перед бюджетами всех уровней и государственными внебюджетными фондами;

готовые инвестировать в создание всей необходимой инфраструктуры для обеспечения функционирования Единой карты учащегося, предусмотренной постановлением администрации города Чебоксары от 11.08.2017 №1942 и пунктом 1.4 настоящей конкурсной документации;

имеющие на праве собственности или на ином законном основании программное обеспечение для обеспечения функционирования Единой карты учащегося, либо взявшие на себя обязательства по приобретению такого программного обеспечения в сроки до 1 ноября 2017 года;

имеющие в наличии, либо взявшие на себя обязательства по открытию пунктов пополнения приложений Единой карты учащегося для оплаты питания и для оплаты услуг муниципальных учреждений и организаций дополнительного образования, культуры, спорта и иных муниципальных учреждений и организаций в разных банках, в том числе через автоматизированную систему самообслуживания ОнЛайн через Интернет.

Извещение о проведении конкурса и конкурсная документация были размещены на официальном сайте управления образования администрации города Чебоксары и представлялись всем заинтересованным лицам.

Так как извещение было опубликовано в СМИ и адресовано неопределенному кругу лиц, подать заявку на участие в конкурсе могла любая организация, соответствующая требованиям конкурсной документации, и желающая заключить договор с организатором конкурса на осуществление функций уполномоченного оператора, осуществляющего инвестиции в создание инфраструктуры, необходимой для обеспечения применения Единой карты учащегося, а также осуществляющего организационное, техническое, информационное сопровождение, выпуск, выдачу и обслуживание Единой карты учащегося.

В открытом конкурсе принимали участие: ООО «Инноват», ООО «Стимул», ПАО АКБ «Авангард». Заявки всех участников были признаны соответствующими требованиям и условиям конкурсной документации.

Заказчик и оператор в соответствии с протоколом от 30.10.2017 №3 оценки и сопоставления заявок на участие в открытом конкурсе по выбору уполномоченного оператора Единой карты учащегося заключили договор от 22.11.2017.

Таким образом, соперничество хозяйствующих субъектов, желающих предоставлять услуги уполномоченного оператора Единой карты учащегося, обеспечено за счет проведения открытого конкурса, в котором мог участвовать  любой субъект, отвечающий требованиям конкурсной документации.

В Арбитражном суде Чувашской Республики-Чувашии рассматривался иск ООО «Инноват» о признании недействительным конкурса по выбору уполномоченного оператора Единой карты учащегося в рамках открытого конкурса на предоставление права на заключение договора с организатором конкурса на осуществление функций уполномоченного оператора (дело № А79-2458/2018).

Решением от 10.08.2018, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2018, в иске отказано.

Таким образом, ПАО АКБ «Авангард», победив в конкурсе по выбору уполномоченного оператора Единой карты учащегося, стал полноправным участником рынка на условиях конкуренции. Его возможность в одностороннем порядке оказывать услуги в качестве уполномоченного оператора является следствием  соблюдения администрацией законодательства о защите конкуренции, так как с целью привлечения к участию в проекте ЕКУ максимально возможного количества участников, был объявлен и проведен открытый конкурс.

Признаки ограничения конкуренции приведены в пункте 17 статьи 4 названного Закона, к числу которых относится сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Управление указывает, что итоги конкурса подведены 30.10.2017, победителем конкурса признано ПАО АКБ «Авангард». Между тем, победитель конкурса ПАО АКБ «Авангард» не исполняет принятые на себя по результатам конкурса обязательства. Организатор конкурса не принимает к победителю конкурса никаких мер, тем самым организатор конкурса создает преференцию ПАО АКБ «Авангард» по отношению к другим участникам конкурса. Таким образом, администрация г. Чебоксары совершила действия, которые могут привести к ограничению конкуренции, поскольку иные хозяйствующие субъекты ограничены при выходе на рынок по причине того, что оказанием финансовых услуг для сопровождения процедуры безналичного расчета школьников, при посещении учащихся муниципальных общеобразовательных организаций, муниципальных организаций дополнительного образования, организаций культуры и спорта, социальных учреждений и иных учреждений и организаций на территории муниципального образования города Чебоксары; проезде на общественном пассажирском транспорте города Чебоксары; питания в муниципальных общеобразовательных организациях на территории муниципального образования города Чебоксары, поскольку договор заключен с ПАО АКБ «Авангард», а соответственно он должен исполнять принятые обязательства в рамках торгов. Без надлежащего расторжения договора проведение повторного конкурса с аналогичным предметом торгов не допускается.

Доказательств того, что организатор конкурса не принимает к победителю конкурса никаких мер Управлением не приведено. Администрацией г. Чебоксары был объявлен и проведен открытый конкурс по выбору уполномоченного оператора ЕКУ. Длительное неисполнение договора не во всех случаях свидетельствует об ограничении конкуренции.

Таким образом, с учетом изложенного суд считает предупреждение недействительным, поскольку Управлением не доказано наличие в действиях администрации признаков нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, выраженных в бездействии администрации г. Чебоксары  к ПАО АКБ «Авангард»  по обязанию  к исполнению принятых  в рамках конкурса  обязательств.

 В соответствии с частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Расходы по государственной пошлине на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд относит на ответчика.

Освобождение государственных органов от уплаты государственной пошлины на основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации не влечет за собой освобождения их от исполнения обязанности по возмещению судебных расходов, понесенных стороной, в пользу которой принято решение, в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

 

Р Е Ш И Л:

признать недействительным предупреждение от 27.09.2018 № 05-04/6896 Управления Федеральной антимонопольной службы по Чувашской Республике-Чувашии.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Чувашской Республике-Чувашии в пользу акционерного коммерческого банка «АВАНГАРД» - публичное акционерное общество 3 000 (три тысячи) рублей в возмещение расходов по государственной пошлине. 

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд, г. Владимир, в течение месяца с момента его принятия. Жалобы подаются через Арбитражный суд Чувашской Республики – Чувашии.

 

Судья

ФИО1