АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

г. Краснодар                                                                                          Дело № А32-38747/2016

13.06.2017

Резолютивная часть решения объявлена 23.05.2017

Полный текст решения изготовлен 13.06.2017

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Нигоева Р.А., 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Самко В.В., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению 

АО «НЭСК», г. Краснодар

к Краснодарскому УФАС России, г. Краснодар

третьи лица:

1. ОАО «Краснодарводстрой», г. Краснодар

2. АО «НЭСК- электросети», г. Краснодар

о признании незаконным и отмене

при участии в заседании

от заявителя: ФИО1, представитель по доверенности

от заинтересованного лица: ФИО2, представитель по доверенности

от третьего лица 1: не явились, надлежаще уведомлены

от третьего лица 2: ФИО3, представитель по доверенности

УСТАНОВИЛ:

АО «НЭСК», г. Краснодар обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Краснодарскому УФАС России, г. Краснодар, к ОАО «Краснодарводстрой», г. Краснодар, АО «НЭСК-электросети», г. Краснодар, в котором просит: 

- признать не законным и отменить решение Управления ФАС по Краснодарскому краю от 02.08.2016 года по делу №509/2015. 

Определением от 29.03.2017 судом принят отказ от требований в отношении ОАО «Краснодарводстрой», г. Краснодар, АО «НЭСК-электросети», г. Краснодар, и привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ОАО «Краснодарводстрой», г. Краснодар, АО «НЭСК-электросети», г. Краснодар.

Заявитель в судебном заседании заявленные требования поддержал, просит удовлетворить заявление в полном объеме.

Представитель заинтересованного лица заявленные требования не признал, против удовлетворения заявления возражает по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Третье лицо 1, надлежаще уведомленное о времени и месте судебного разбирательства, явку своего представителя не обеспечило.

Представитель третьего лица 2 заявленные требования поддержал.

В силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд счел возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежаще третьего лица 1.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делу объявлен перерыв, после завершения которого судебное заседание продолжено. Стороны и их представители в судебное заседание после окончания перерыва не явились.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Исследовав непосредственно доказательства по делу, заслушав стороны, оценив доказательства и доводы, приведенные сторонами в обоснование своих требований и возражений, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, Краснодарским УФАС России 02 августа 2016г. изготовлен полный текст решения по делу № 509/2015 соответствии с которым в действиях АО «НЭСК» установлен факт нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в нарушении порядка введения ограничения режима потребления электрической энергии на объекте ОАО «Краснодарводстрой».

Заявитель считает, что вышеуказанное решение Краснодарского УФАС России не соответствует закону, нарушает законные права и интересы АО «НЭСК» в сфере предпринимательской и экономической деятельности, и подлежит отмене по основаниям, изложенным в заявлении. 

При вынесении решения суд руководствуется следующим.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Исходя из положений ст. 198 - 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания незаконным ненормативного акта, действий органа государственной власти необходимо наличие совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого акта, действий закону и нарушение ими прав и законных интересов заявителя по делу.

Основанием для принятия решения суда о признании ненормативного правового акта, решения и действий (бездействия) государственного органа или органа местного самоуправления недействительными являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение ими гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием (пункт 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

В Краснодарское УФАС России поступило заявление ОАО «Краснодарводстрой» на действия АО «НЭСК» (гарантирующий поставщик), связанные с введением ограничения режима потребления электрической энергии на объект: 

<

...> (далее – объект). 

Приказом Краснодарского УФАС России от 15 декабря 2015г. № 697 «О возбуждении дела и создании комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства», Краснодарским УФАС России в отношении АО «НЭСК» возбуждено дело № 509/2015 по признакам нарушения в части 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции». 

По итогам рассмотрения дела № 509/2015 Комиссией Краснодарского УФАС России принято решение от 02 августа 2016г., согласно которому в действиях АО «НЭСК» установлен факт нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в нарушении порядка, предусмотренного абзацем 3 п.п. «б» пункта 15 Правил полного и (или) частичного ограничений режима потребления электрической энергии, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 04 мая 2012г. № 442 (далее – Правила № 442), путём введения полного ограничение режима энергоснабжения на объект ОАО «Краснодарводстрой, на дату - 19 ноября 2015г., несоответствующую дате -  28 сентября 2015г., указанной в уведомлении об ограничении от 11 сентября 2015г. № 3344, что привело к ущемления интересов ОАО «Краснодарводстрой», а также передать материалы дела № 509/2015 по факту нарушения АО «НЭСК» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении. 

Основанием для вынесения указанного решения Краснодарского УФАС России послужили следующие обстоятельства. 

Между АО «НЭСК» и ОАО «Краснодарводстрой» заключён договор энергоснабжения от 09 октября 2013г. № 10623, точкой поставки по договору является: РУ-6 кВт ТП-268 в сторону ТП-472 П, расположенная по адресу: 

<

...> (далее – объект).

В пункте 3.1 договора указано, что разрешенная к использованию мощность составляет 300 кВт. По надёжности схема электроснабжения покупателя соответствует третьей категории. Режим работы покупателя – 20 часов 26 рабочих дней (пункт 3.2 договора). 

В соответствии с пунктом 3.4 договора количество отпущенной покупателю электроэнергии определяется по показаниям расчётных приборов учёта, предоставленных покупателем продавцу. В пункте 4.1 договора определено, что расчётным периодом принимается один месяц. 

Согласно пункту 4.3 договора, окончательный расчёт за истекший расчётный период производится не позднее пятого числа месяца, следующего за расчётным.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В связи с имеющейся у ОАО «Краснодарводстрой» задолженности перед АО «НЭСК» в размере 6174624,19 руб., 11 сентября 2015г. АО «НЭСК» предпринята попытка вручения уведомления от 11 сентября 2015г. № 3344 об ограничении режима электропотребления. С учётом отказа ОАО «Краснодарводстрой» в принятии данного уведомления, о чем составлен акт от 11 сентября 2015г. о невручении, а АО «НЭСК» 15 сентября 2015г. направлено уведомление от 11 сентября 2015г. № 3344 посредством почтовой связи в адрес ОАО «Краснодарводстрой». 

Согласно уведомлению от 11 сентября 2015г. № 3344 в случае неоплаты задолженности до 27 сентября 2015г. АО «НЭСК» будет вынуждено с 28 сентября 2015г. ввести полное ограничение режима электропотребления.

АО «НЭСК» на основании уведомления 11 сентября 2015г. № 3344 в адрес АО «НЭСК-электросети» направлена заявка от 11 сентября 2015г. № 2335/О на отключение объекта ОАО «Краснодарводстрой» с датой отключения -  28 сентября 2015г. 

Заявка от 11 сентября 2015 г. № 2335/О выполнена АО «НЭСК-электросети» 19 ноября 2015г. согласно акту от 19 ноября 2015г. о введение ограничения режима электропотребления, с указанной датой отключения - 19 ноября 2015г. 

Основы регулирования отношений, связанных с введением полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями электрической энергии (мощности) – участниками  оптового и розничных рынков электрической энергии (далее - потребители), в том числе его уровня (далее - ограничение режима потребления), которое предполагает прекращение подачи электрической энергии (мощности) потребителям или сокращение объемов потребления электрической энергии (мощности) в определенных случаях, установлены Правилами № 442. 

В соответствии с пунктом 2 Правил № 442 ограничение режима потребления электрической энергии вводится, в частности, при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по оплате электрической энергии (мощности) и (или) услуг по передаче электрической энергии, услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, в том числе обязательств по предварительной оплате в соответствии с установленными договором сроками платежа, если это привело к образованию задолженности потребителя перед гарантирующим поставщиком в размере, соответствующем денежным обязательствам потребителя не менее чем за один период между установленными договором сроками платежа, а для граждан-потребителей за 2 расчетных периода, либо к образованию задолженности потребителя перед энергосбытовой, энергоснабжающей организацией или производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке, в размере, установленном в договоре (абзац 2 подпункта «б» пункта 2 Правил № 442). 

Ограничение режима потребления электрической энергии вводится по инициативе гарантирующего поставщика в связи с наступлением вышеуказанных обстоятельств, перед которым не исполнены обязательства по договору.

Правилами № 442 установлен порядок введения режима ограничения потребления электрической энергии, с учетом категории потребителей и наличия/отсутствия соответствующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, способ введения ограничения подразумевал производство работ по отключению ТП-472п, принадлежащей ОАО «Краснодарводстрой», не отключая опосредованно подключённого от ТП-472п потребителя «Сочинский мясокомбинат» (

<

...>, договор энергоснабжения № 70500), надлежащим образом исполняющего свои договорные обязательства. 

В соответствии с абз. 2 и 4 пункта 8 Правил № 442, если ограничение режима потребления, вводимое в отношении одного потребителя, может привести к ограничению или прекращению подачи электрической энергии другим потребителям, не имеющим задолженности по оплате электрической энергии (мощности), услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, и исполняющим иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства, либо может повлечь за собой технологические нарушения на объектах электроэнергетики, то:

исполнитель (а в случае, если ограничение режима потребления вводится субисполнителем на основании письменного уведомления исполнителя о необходимости введения ограничения режима потребления, - то исполнитель совместно с субисполнителем) обязан не позднее 3 рабочих дней со дня получения соответствующего уведомления инициатора о необходимости введения ограничения режима потребления разработать дополнительные организационно-технические меры, позволяющие ввести ограничение режима потребления в отношении одного потребителя при обеспечении поставки электрической энергии другим потребителям без ограничения режима потребления.

АО «НЭСК-электросети» приведены соответствующие организационно- технические мероприятия по установке в месте расположения ТП-472п собственного дизельного электрогенератора, обеспечивающего подачу в необходимом объеме электроэнергии по потребителю «Сочинский мясокомбинат». 

В соответствии с пунктом 1.15 Регламента взаимодействия АО «НЭСК» (продавец) и АО «НЭСК-электросети» (покупатель) при ограничении режима электропотребления потребителем продавца, в случае если ограничение режима электропотребления потребителя, инициированное продавцом, может привести к ограничению или прекращению подачи электроэнергии потребителям, надлежащим образом исполняющим свои договорные обязательства, то покупатель обязан разработать в срок, не превышающий трёх рабочих дней со дня получения соответствующего уведомления-заявки продавца, дополнительные организационно-технические меры, позволяющие ввести ограничения в отношении одного потребителя при обеспечении поставки электроэнергии другим потребителем без ограничения режима электропотребления. После чего уведомить продавца о новой дате запланированного ограничения.

В соответствии с пунктом 15 Правил № 442, введение ограничения режима потребления в связи с наступлением обстоятельств, указанных в абзацах втором и третьем подпункта "б", подпункте "д" пункта 2 настоящих Правил, осуществляется в следующем порядке:

а) обязательное предварительное письменное уведомление потребителя о планируемом введении ограничения режима потребления (подписывается инициатором введения ограничения или сетевой организацией, если по ее инициативе вводится ограничение режима потребления, и вручается потребителю под расписку либо направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, если иной способ уведомления не предусмотрен договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) с указанием:

размера задолженности по оплате электрической энергии (мощности) и (или) услуг по передаче электрической энергии, услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям;

даты предполагаемого введения частичного ограничения режима потребления, которая не может наступить ранее истечения 10 дней со дня получения уведомления потребителем;

даты полного ограничения режима потребления, подлежащего введению в случае невыполнения потребителем требования о погашении задолженности в указанном в уведомлении размере после введения частичного ограничения;

б) в случае невыполнения потребителем требования о погашении задолженности в размере и в срок, установленные в уведомлении о планируемом введении ограничения режима потребления:

введение частичного ограничения режима потребления в соответствии с пунктом 9 или пунктом 11 настоящих Правил на указанный в уведомлении срок;

введение полного ограничения режима потребления по истечении 3 дней со дня введения частичного ограничения режима потребления (по истечении 3 дней с указанной в уведомлении даты планируемого введения частичного ограничения режима потребления (если введение частичного ограничения невозможно по технической причине) либо по истечении 3 дней с даты составления акта об отказе в доступе (если введение частичного ограничения невозможно по причине, указанной в пункте 11 настоящих Правил). Отдельное уведомление о планируемом введении полного ограничения режима потребления не направляется;

в) соблюдение иных условий, связанных с действиями сторон при введении ограничения режима потребления и определенных договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договором оказания услуг по передаче электрической энергии.

Согласно акту 19 ноября 2015г. о введение режима ограничения электропотребления, объект ОАО «Краснодарводстрой» был фактически ограничен в потреблении электроэнергии 19 ноября 2015г. на основании уведомления-заявки от 11 сентября 2015г. № 2335/О, с указанной датой отключения - 28 сентября 2015г. 

Таким образом, в связи с наступлением обстоятельств, предусмотренных абзацем 4 пункта 8 Правил № 442, с учётом фактического ограничения объекта ОАО «Краснодарводстрой» 19 ноября 2015г. на основании уведомления-заявки от 11 сентября 2015г. № 2335/О, ОАО «Краснодарводстрой» на дату отключения 19 ноября 2015г. не было уведомлено АО «НЭСК» в порядке абз. 3 пп. «б» п. 15 Правил № 442.

Учитывая требования пункта 15 Правил № 442, из материалов дела следует, что АО «НЭСК» при введении режима ограничения потребления электрической энергии на объект ОАО «Краснодарводстрой» 19 ноября 2015г., нарушен порядок введения режима ограничение потребления электрической энергии, ввиду отсутствия надлежащего уведомления потребителя о предстоящем ограничение объекта на 19 ноября 2015г. 

Взаимоотношения по ограничению режима потребления электрической энергии на объект ОАО «Краснодарводстрой» возникли исходя из имеющихся договорных отношений между гарантирующим поставщиком (АО «НЭСК») и потребителем ОАО «Краснодарводстрой». 

При таких обстоятельствах АО «НЭСК» несёт ответственность перед потребителем за действия, осуществленные в нарушение норм действующего законодательства. 

Взаимоотношения АО «НЭСК» с третьим лицом, в данном случае с АО «НЭСК-электросети» (исполнителем заявки на ведение ограничения), регулируются в самостоятельном порядке, и не распространяется на взаимоотношения с ОАО «Краснодарводстрой». 

При этом урегулирование отношений по передаче электрической энергии (начало/прекращение оказания услуг) в рамках заключённого договор, возложено на АО «НЭСК». 

Согласно пункту 1.9 Регламента взаимодействия продавца (АО «НЭСК») и покупателя (АО «НЭСК-электросети») при ограничении режима электропотребления потребителям продавца, ограничение режима электропотребления должно быть произведено покупателем в указанную в уведомлении-заявке дату (приложение к дополнительному соглашению от 19 февраля 2014 г. к договору купли-продажи электрической энергии, приобретаемой с целью компенсации фактической величины потерь электроэнергии при её передачи по электрическим сетям АО «НЭСК-электросети» от 26 февраля 2008г. 2011570). 

В случае если ограничения режима электропотребления потребителя, инициированное данным продавцом, не было введено, покупатель не позднее двух рабочих дней со дня, когда такое ограничение должно было быть введено, направляет продавцу акт с указанием: причины, по которой не было введено ограничение на дату введения ограничения, указанную в уведомлении-заявке. 

Покупатель, не исполнивший или ненадлежащим образом исполнивший уведомление-заявку продавца, несёт ответственность перед продавцом. 

Исходя из вышеизложенного, неисполнение или ненадлежащее исполнение сетевой организацией обязательств по введению полного ограничение электроснабжения на объект ОАО «Краснодарводстрой», в срок согласно заявке от 11 сентября 2015г. номер 2335/О, регулируются Регламентом взаимодействия между АО «НЭСК» и АО «НЭСК-электросети», последствия несоблюдения которого исключают прямую ответственность покупателя перед потребителем ОАО «Краснодарводстрой». 

АО «НЭСК» в соответствии с решением РЭК-ДЦиТ КК от 18 октября 2006г. № 45/2006-Э «О согласовании границ зон деятельности гарантирующих поставщиков» осуществляет деятельность на территории Краснодарского края в качестве гарантирующего поставщика, в границах зоны деятельности на территории Краснодарского края. 

Общество занимает доминирующее положение на рынке услуг энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии) в границах балансовой принадлежности электрических сетей в соответствующих точках поставки, в том числе МО г. Краснодар 100%.

В соответствии с ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции», запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц. 

Таким образом, суд приходит к выводу, что Комиссией Краснодарского УФАС России в действиях АО «НЭСК» правомерно установлен факт нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции», выразившегося в нарушении порядка, предусмотренного абзацем 3 подпункта «б» пункта 15 Правил № 442, путём введения полного ограничений режима энергоснабжения на объект ОАО «Краснодарводстрой», на дату - 19 ноября 2015г., несоответствующую дате - 28 сентября 2015г., указанной в уведомлении-заявке от 11 сентября 2015г. номер 3344, что привело к ущемлению интересов ОАО «Краснодарводстрой». 

При изложенных основаниях, оспариваемое решение антимонопольного органа является законным и обоснованным, в связи с чем в удовлетворении заявленных требований надлежит отказать.

В соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации, в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц должно содержаться указание на признание оспариваемого акта недействительным или решения незаконным полностью или в части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

На основании вышеизложенного, руководствуясь 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований - отказать.

Решение может быть обжаловано в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в установленный законом срок.

Судья                                                                                                           Р.А. Нигоев