ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-61942/2018

Дело № А40-51804/18

г. Москва

28 декабря 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 декабря 2018 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 28 декабря 2018 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой, 

судей А.Н. Григорьева, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу АКБ «Мастер-Капитал» (ОАО)

на определение Арбитражного суда города Москвы от 23.10.2018

по делу № А40-51804/18, вынесенное судьей В.А. Чернухиным,

 о включении в реестр требований кредиторов АКБ «Мастер-Капитал» (ОАО) требование Казенного предприятия г. Москвы «Мосгорпечать» в размере 84 000 рублей в третью очередь удовлетворения

по делу о признании несостоятельным (банкротом) Акционерного Коммерческого Банка «Мастер-Капитал» (Открытое Акционерное Общество) (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

при участии в судебном заседании:

от Казенного предприятия г. Москвы «Мосгорпечать» – ФИО2, по дов. от 14.06.2018 , ФИО3, по дов. от 03.12.2018 

от АКБ «Мастер-Капитал» (ОАО) в лице ГК «АСВ» - ФИО4, по дов. от 09.06.2018 

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2018 Акционерный Коммерческий Банк «Мастер-Капитал» (Открытое Акционерное Общество) (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства на срок один год.

Функции конкурсного управляющего должника возложены на государственную корпорацию «Агентство по страхованию вкладов».

06.08.2018 в Арбитражный суд города Москвы поступили возражения кредитора КП «Мосгорпечать» по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требований кредитора.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 23.10.2018  возражения Казенного предприятия г. Москвы «Мосгорпечать» по результатам рассмотрения конкурсным управляющим АКБ «Мастер-Капитал» (ОАО) требования Казенного предприятия г. Москвы «Мосгорпечать» признаны обоснованными. Включено в реестр требований кредиторов АКБ «Мастер-Капитал» (ОАО) требование Казенного предприятия г. Москвы «Мосгорпечать» в размере 84 000 рублей в третью очередь удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, АКБ «Мастер-Капитал» (ОАО) обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение и принять по делу новый судебный акт, в обоснование  ссылаясь на   нарушение судом  норм процессуального права и Закона  о банкротстве, не были представлены подлинные документы, подтверждающие обоснованность требований.  

  Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2018 года апелляционная жалоба принята к производству.

  В судебном заседании представитель апеллянта настаивал на удовлетворении апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям. 

 Представитель кредитора  в судебном  заседании возражал на доводы апелляционной жалобы, в материалы дела  представлен отзыв. 

Иные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность определения, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии правовых оснований к отмене определения суда первой инстанции, в силу следующего.

  Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно ст. 189.85 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" кредиторы вправе предъявлять свои требования к кредитной организации в любой момент в ходе конкурсного производства, а также в порядке, установленном ст. 189.32 Закона о банкротстве, в период деятельности в кредитной организации временной администрации.

При предъявлении требований кредитор обязан указать наряду с существом предъявляемых требований сведения о себе, в том числе фамилию, имя, отчество, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего его личность, и почтовый адрес для направления корреспонденции (для физического лица), наименование, место нахождения (для юридического лица), а также банковские реквизиты (при их наличии).

Указанные требования предъявляются конкурсному управляющему наряду с приложением вступивших в силу решений суда, арбитражного суда, определений о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решений третейского суда или иных судебных актов, а также подлинных документов либо их надлежащим образом заверенных копий, подтверждающих обоснованность этих требований.

Требования кредиторов считаются установленными, если они: 1) подтверждены вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, определением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда или иным судебным актом при отсутствии сведений о последующем частичном или полном удовлетворении либо прекращении таких требований; 2) определены арбитражным судом в порядке, установленном пунктом 7 настоящей статьи; 3) определены конкурсным управляющим в порядке, установленном пунктами 4 и 6 настоящей статьи, а также пунктом 3 статьи 189.87 настоящего Федерального закона; 4) определены в порядке, установленном пунктом 10 настоящей статьи.

Конкурсный управляющий рассматривает предъявленное в ходе конкурсного производства требование кредитора и по результатам его рассмотрения не позднее чем в течение тридцати рабочих дней со дня получения такого требования вносит его в реестр требований кредиторов в случае обоснованности предъявленного требования. В тот же срок конкурсный управляющий уведомляет соответствующего кредитора о включении его требования в реестр требований кредиторов, или об отказе в таком включении в указанный реестр, или о включении в этот реестр требования в неполном объеме. В случае внесения требования кредитора в реестр требований кредиторов в соответствующем уведомлении, направляемом кредитору, указываются сведения о размере и составе его требования к кредитной организации, а также об очередности его удовлетворения.

Возражения по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования кредитора могут быть заявлены в арбитражный суд кредитором не позднее чем в течение пятнадцати календарных дней со дня получения кредитором уведомления конкурсного управляющего о результатах рассмотрения этого требования. К указанным возражениям должны быть приложены уведомление о вручении конкурсному управляющему копии таких возражений или иные документы, подтверждающие направление конкурсному управляющему копии возражений и приложенных к возражениям документов.

Требования кредиторов, по которым заявлены возражения, рассматриваются арбитражным судом в порядке, установленном статьей 60 настоящего Федерального закона. По результатам такого рассмотрения выносится определение арбитражного суда о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении таких требований в реестр требований кредиторов указываются размер и очередность удовлетворения этих требований.

Материалами дела  подтверждается, что кредитор в порядке статьи 189.32. Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» направил в адрес Временной администрации по управлению кредитной организацией АКБ «Мастер-Капитал» (ОАО) требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии, а именно: требование от 11.05.2018 № 3240/18 об уплате денежной суммы в размере 42 000,00 рублей 00 копеек по Банковской гарантии от 12.09.2017 № 24/17-6 со сроком действия по 19.10.2022 включительно, которая была предоставлена ООО «Антарес» в обеспечение исполнения договора от 12.09.2017 № НТО-09-02-004255 на осуществление торговой деятельности (оказание услуг) в нестационарном торговом объекте со специализацией «Печать» с местом размещения, имеющим адресные ориентиры: 

<

...>; требование от 11.05.2018 № 3239/18 об уплате денежной суммы в размере 42 000,00 (Сорок две тысячи) рублей 00 копеек по Банковской гарантии от 12.09.2017 № 24/17-7 со сроком действия по 19.10.2022 включительно, которая была предоставлена ООО «Антарес» в обеспечение исполнения договора от 12.09.2017 № НТО-09-02-004257 на осуществление торговой деятельности (оказание услуг) в нестационарном торговом объекте со специализацией «Печать» с местом размещения, имеющим адресные ориентиры: 

<

...>.

По сообщению конкурсного управляющего от 02.07.2018 № 6-6/21557,  требование КП «Мосгорпечать» к Банку, предъявленное в период деятельности временной администрации, передано на рассмотрение конкурсному управляющему как нерассмотренное.

Из материалов дела  следует, что в обоснование поданных возражений КП «Мосгорпечать»  сослалось на обращение к Банку с требованиями о включении в реестр требований кредиторов денежных средств по банковским гарантиям в сумме 84 000,00 руб., в связи с неисполнением ООО «Антарес» обязательств и расторжением договоров между сторонами. По результатам рассмотрения требования,  Уведомлением от 18.07.2018 N 07к/8347 конкурсный управляющий Банка отказал в удовлетворении требований КП «Мосгорпечать», со ссылкой на отсутствие документов, подтверждающих обоснованность данного требования.

Не согласившись с отказом конкурсного управляющего, КП «Мосгорпечать» обратилось в арбитражный суд с возражениями  в порядке  статьи  189.85 Закона о банкротстве.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В соответствии с п. 1 ст. 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Согласно п. 1 ст. 374 ГК РФ требование бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии.

Судом  первой инстанции установлено, что между ООО «Антарес» (Принципал) и Казенным предприятием города Москвы «Мосгорпечать» (Бенефициар) заключен договор от 12.092017 №НТО-09-02-004257 на осуществление торговой деятельности (оказание услуг) в нестационарном торговом объекте со специализацией «Печать» (адрес объекта; Симферопольский бульвар, вл. 24).

В обеспечение исполнения Договора Принципалом предоставлена Бенефициару безотзывная Банковская гарантия от 12.092017 № 24/17-7, которая выдана АКБ «Мастер-Капитал» (ОАО) (Гарант), вступила в силу с 12.092017 и действует по 19.10.2022 включительно (Гарантия).

Согласно п. 2 Гарантии, обязательство Гаранта перед Бенефициаром по Гарантии ограничивается суммой в размере 42 000,00 (Сорок две тысячи) рублей 00 копеек, а в соответствии с п. 3.4. Гарантии одним из обстоятельств, при наступлении которых осуществляется выплата по Гарантии, указан посторонний отказ Принципала от исполнения Договора.

Пунктом 2.2. Договора предусмотрено, что срок действия Договора 5 лет без права пролонгации. Начало срока действия Договора определяется календарной датой его подписания Сторонами.

Принципал в установленном Договором порядке, письмом от 11.01.2018 без номера, полученным и зарегистрированным КП «Мосгорпечать» 11.01.2018 за № 61/18, предупредил Бенефициара об одностороннем отказе от исполнения Договора в соответствии с пунктом 6.1.4. Договора и на основании этого предупреждения Договор считается расторгнутым 12.04.2018, т.е. до истечения срока его действия, установленного пунктом 2.2. Договора.

Согласно правилу абзаца второго пункта 4.17. Договора, в случае одностороннего отказа организации от исполнения Договора (пункт 6.1.4. Договора) либо в случаях одностороннего отказа Предприятия от исполнения Договора по основаниям, предусмотренным пунктом 8.6. Договора, Обеспечение исполнения Договора размер которого указан в пункте 4.12. Договора Организации не возвращается.

В соответствии с пунктом 4.12. Договора размер обеспечения исполнения Договора составляет 42 000,00  рублей 00 копеек, в том числе НДС (18%) в размере 6 406,78 рублей 78 копеек.

Принимая во внимание  установленные выше обстоятельства,   суд  первой инстанции пришел к выводу о том, что гарант в соответствии с условиями гарантии обязан выплатить Бенефициару обеспечение исполнения договора в полном объеме, составляющем 42 000,00 руб.

Кроме того, 12.09.2017 между ООО «Антарес» (Принципал) и Казенным предприятием города Москвы «Мосгорпечать» (Бенефициар) заключен договор от №НТО-09-02-004255 на осуществление торговой деятельности (оказание услуг) в нестационарном торговом объекте со специализацией «Печать» (адрес объекта; Саморы Машела ул., вл. 4). В обеспечение исполнения Договора Принципалом предоставлена Бенефициару безотзывная Банковская гарантия от 12.092017 № 24/17-6, которая выдана АКБ «Мастер-Капитал» (ОАО) (Гарант), вступила в силу с 12.092017 и действует по 19.10.2022 включительно (Гарантия). Согласно п. 2 Гарантии, обязательство Гаранта перед Бенефициаром по Гарантии ограничивается суммой в размере 42 000,00 рублей 00 копеек, а в соответствии с п. 3.4. Гарантии одним из обстоятельств, при наступлении которых осуществляется выплата по Гарантии, указан посторонний отказ Принципала от исполнения Договора. Пунктом 2.2. Договора предусмотрено, что срок действия Договора 5 лет без права пролонгации. Начало срока действия Договора определяется календарной датой его подписания Сторонами.

Принципал в установленном договором порядке, письмом от 11.01.2018 без номера, полученным и зарегистрированным КП «Мосгорпечать» 11.01.2018 за № 61/18, предупредил Бенефициара об одностороннем отказе от исполнения Договора в соответствии с пунктом 6.1.4. Договора и на основании этого предупреждения Договор считается расторгнутым 12.04.2018, т.е. до истечения срока его действия, установленного пунктом 2.2. Договора.

Согласно правилу абзаца второго пункта 4.17. Договора, в случае одностороннего отказа организации от исполнения Договора (пункт 6.1.4. Договора) либо в случаях одностороннего отказа Предприятия от исполнения Договора по основаниям, предусмотренным пунктом 8.6. Договора, Обеспечение исполнения Договора размер которого указан в пункте 4.12. Договора Организации не возвращается.

В соответствии с пунктом 4.12. Договора размер Обеспечения исполнения Договора составляет 42 000,00 рублей 00 копеек, в том числе НДС (18%) в размере 6 406,78 рублей 78 копеек.

Принимая во внимание  установленные выше обстоятельства,   суд  первой инстанции пришел к выводу о том, гарант в соответствии с условиями Гарантии обязан выплатить Бенефициару обеспечение исполнения договора в полном объеме, составляющем 42 000,00 руб.

Оценив условия банковской гарантии, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что гарант производит выплату, не требуя от бенефициара доказательств и обоснования требований.

Согласно условиям Банковских гарантий № 24/17-7, № 24/17-6 от 12.09.2017 к требованию Бенефициара об уплате денежной суммы по гарантии должны быть приложены следующие документы: расчет суммы, включаемой в требование по гарантии; документы, подтверждающие полномочия единоличного исполнительногооргана или иного уполномоченного лица, подписавшего требование по Гарантии.

Отказывая во включении требований в реестр требований  кредиторов, конкурсный управляющий в уведомлении указал что, кредитором не предоставлены документы, подтверждающие обоснованность данного требования согласно условиям банковских гарантий №24/17-6 и №24/17-7 от 12.09.2017 к требованию Бенефициара к Гаранту об уплате денежной суммы по банковской гарантии должна быть приложена заверенная уполномоченным лицом Бенефициара копия расчета суммы, включаемой в требование по настоящей гарантии, а также к требованию не приложена надлежащим образом заверенная копия договора от 12.09.2017 №НТО-09-02-004257 и документы, подтверждающие факт одностороннего отказа от исполнения Принципалом обязанностей по договору № НТО-09-02-00425 7 от 12.09.2017.

Судом  первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что к  требованию, кредитором в  приложении указаны следующие документы: заверенная в соответствии с условиями Гарантии копии безотзывной Банковской гарантии от 12.09.2017 № 24/17-7, № 24/17-6, которые выданы АКБ «Мастер-Капитал» (ОАО); заверенная в соответствии с условиями Гарантии копии приказа Департамента средств массовой информации и рекламы города Москвы о назначении ФИО5 генеральным директором КП «Мосгорпечать»; заверенная в соответствии с условиями Гарантии копии приказа Департамента средств массовой информации и рекламы города Москвы о продлении срока трудового договора ФИО5. При этом расчет суммы, включаемой в требования по гарантиям, указан в тексте самих требований.

Таким образом, суд  первой  инстанции пришел к правильному выводу о том, что кредитором соблюдены все условия, предусмотренные для обращения с заявлением о включении в реестр.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено. 

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.10.2018 по делу № А40-51804/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АКБ «Мастер-Капитал» (ОАО) – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                                 С.А. Назарова

 

Судьи:                                                                                                                      И.М. Клеандров

 

А.Н. Григорьев