АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

                          634050 пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

 

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

 

г. Томск                                                                                                 Дело № А67-9142/2021

Резолютивная часть решения объявлена 27.03.2023

Полный текст решения изготовлен 03.04.2023

 

Судья Арбитражного суда Томской области Е.В. Чиндина,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «АЛОРТО» (656056, 

<

...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области (634050, 

<

...>; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Фонду пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Томской области

к Отделению Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Алтайскому краю; Отделению Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Новосибирской области; Отделению Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Омской области; Отделению Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Тюменской области; Отделению Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Республике Алтай;

о признании недействительным решения от 02.09.2021 № 070/06/106-184/2021

при участии в деле в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Федеральное государственное унитарное предприятие «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации (125412 

<

...>), Федеральной антимонопольной службы, Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации

при участии в заседании:

от Заявителя – ФИО2 (доверенность от 20.12.2022);

от антимонопольного органа – ФИО3 (доверенность от 09.01.2023 №1);

от Фонда ПСС по Томской области  – ФИО4 (доверенность от 09.01.2023);

от иных – не явились;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «АЛОРТО» (далее – ООО «АЛОРТО», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением (с учетом уточнения) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области (далее – Томское УФАС России, ответчик) о признании недействительным решения от 02.09.2021 № 070/06/106-184/2021; к Государственному учреждению – Томское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации – о признании недействительными закупочной документации, открытого конкурса в электронной форме на выполнение работ по изготовлению ортопедической обуви в одном лоте (Томской области, Республики Алтай, Новосибирской области, Тюменской области, Омской области, Алтайскому краю) в 2021 году (извещение № 0265100000421000193 от 14 августа 2021 года) и итогового Протокола рассмотрения единственной заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме от 07.09.2021 №ПРЕ;

- о признании недействительными государственных контрактов, подписанных по итогам электронного конкурса № 0265100000421000193 от 14.08.2021, и применении к ним последствия недействительности на основании статьи 449, 167 ГК РФ, а именно:

№1550401851021000104, заключенный между Государственным учреждением – Омское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации и федеральным государственным унитарным предприятием «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации;

№ 1540602374521000265, заключенный между Государственным учреждением – Новосибирское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации и федеральным государственным унитарным предприятием «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации;

№1701800385521000213, заключенный между Государственным учреждением – Томское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации и Томским филиалом федерального государственного унитарного предприятия «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации;

№1720202942121000120, заключенный между Государственным учреждением – Тюменское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации и федеральным государственным унитарным предприятием «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации;

№1041100474921000143, заключенный между Государственным учреждением – Региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Алтай и федеральным государственным унитарным предприятием «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации;

№1222502361021000274, заключенный между Государственным учреждением – Алтайское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации и федеральным государственным унитарным предприятием «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации.

Определением арбитражного суда от 13.01.2022 к участию в деле в качестве соответчиков привлечены Государственное учреждение – Алтайское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации; Государственное учреждение – Новосибирское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, Государственное учреждение – Омское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации; Государственное учреждение – Тюменское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации; Государственное учреждение – Региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Алтай.

13.11.2021, 13.12.2021, 13.01.2022 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены федеральное государственное унитарное предприятие «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации (далее – ФГУП «МПОП»), Федеральная антимонопольная служба Российской Федерации (далее – ФАС России), Фонд социального страхования Российской Федерации (далее – ФСС России, в настоящее время - Фонд пенсионного и социального страхования Российской Федерации (Социальный фонд России).

Решением Арбитражного суда Томской области от 22.03.2022, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2022, в удовлетворении требований ООО «АЛОРТО» отказано.

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 23.11.2022 решение от 22.03.2022 Арбитражного суда Томской области и постановление от 08.06.2022 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А67-9142/2021 отменены в части отказа в признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области от 02.09.2021 № 070/06/106-184/2021. Дело в указанной части направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Томской области. В остальной части решение от 22.03.2022 Арбитражного суда Томской области и постановление от 08.06.2022 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А67-9142/2021 оставлены без изменения.

При новом рассмотрении дела в ходе судебного разбирательства представителями ответчиков были заявлены ходатайства о процессуальном правопреемстве в связи с завершением реорганизации в форме присоединения, которые определением арбитражного суда от 27.02.2023 удовлетворено и на основании ст. 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в связи с реорганизацией Государственного учреждения – Алтайское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, Государственного учреждения – Новосибирское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, Государственного учреждения – Омское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, Государственного учреждения – Тюменское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, Государственное учреждение – Региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Алтай в форме присоединения, судом произведена замена ответчиков на Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Алтайскому краю; Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Новосибирской области; Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Омской области; Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Тюменской области Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Республике Алтай.

Определением арбитражного суда от 27.02.2023 судебное заседание по делу назначено на 27.03.2023.

Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Алтайскому краю; Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Новосибирской области; Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Омской области; Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Тюменской области Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Республике Алтай, ФГУП «МПОП», ФАС России, Социальный фонд России, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, в арбитражный суд своих представителей не направили.

На основании ч. 3 ст. 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие представителей указанных лиц.

В судебном заседании представители ООО «АЛОРТО» поддержали заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, дополнительных пояснениях, в частности, указали, что Заказчиком неправомерно объединены в один предмет закупки выполнение работ по изготовлению ортопедической обуви для инвалидов шести субъектов РФ в одном лоте. Предметом контракта является выполнение работ по изготовлению ортопедической обуви для инвалидов шести субъектов РФ в одном лоте (Томской области, Республики Алтай, Новосибирской области, Тюменской области, Омской области, Алтайскому краю) по начальной (максимальной) цене контракта 70 810 991,81 руб. - несвязанных между собой ни территориально, ни единым технологическим процессом, что ограничивает количество участников закупки, в т.ч. из числа субъектов малого и среднего бизнеса, работающих в данном сегменте рынка, и не позволяет им принять участие в данных торгах, т.к. они не имеют соответствующего количества пунктов приема и выдачи ортопедической обуви (всего требуется иметь 10 оборудованных пунктов приема получателей обуви) сразу в шести субъектах РФ. Укрупненное формирование объекта (лота) закупки приводит к увеличению объема выполняемых работ, начальной (максимальной) цены контракта, суммы обеспечения заявки, обеспечения исполнения контракта и однозначно приведет к ограничению количества участников конкурса по причине того, что они не могут иметь в наличии пункты приема граждан и выдачи обуви, оборудованные в соответствии с требованиями Заказчика, Организатора закупки сразу в шести субъектах РФ. Размещение закупки укрупненным лотом нарушает принцип равнодоступности при проведении торгов, исключает возможность участия в торгах отдельных участников рынка, ограничивает возможность соперничества на аукционе за право заключения контракта и выполнения работ по предмету контракта, что может привести к ограничению конкуренции при проведении торгов и запрещено частями 1, 3 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Порядок оценки заявок по показателю «Опыт участника закупки по успешному выполнению работ по изготовлению сложной ортопедической обуви сопоставимого характера и объема» нестоимостного критерия оценки, в рамках которого установлена исключительно минимальная стоимость контрактов - не менее 10 000 000 руб. на выполнение работ по изготовлению сложной ортопедической обуви - не позволяет выявить лучшие условия исполнения контракта и объективно сопоставить предложения участников Конкурса. Установление в качестве критерия оценки наличие опыта выполнения работ исключительно по государственным контрактам по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и договорам по Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» ставит в преимущественное положение хозяйствующих субъектов, имеющих опыт выполнения указанных работ для государственных нужд, перед хозяйствующими субъектами, которые такого опыта не имеют. Заказчик ограничил предоставление участниками закупки документов по объему выполняемых работ (а именно выполнение работ по изготовлению сложной ортопедической обуви) исчисляемый в рублях, в каждом контракте должен быть не менее 10 000 000 рублей, что не позволяет им предъявить для оценки контракты (договоры) с ценой менее 10 млн.руб., в т.ч. исполненные с незначительными неустойками, что не влияет на качество работ. Установленные заказчиком показатели нестоимостного критерия оценки - являются избыточным, незаконными, необъективным, противоречат требованиям статьи 8, части 8 статьи 32, пункту 8 части 1 статьи 54.3 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Заказчик, установив требование о подтверждении опыта участника закупки сопоставимого характера и объема только по государственным и муниципальным контрактам и договорам по Федеральному закону от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», исключая договоры гражданско-правового характера заключенные в обычной хозяйственной деятельности тем самым необоснованно установил ограничение конкуренции по отношению к ее участникам. Организатор закупки требует от участников закупки иметь 9 пунктов приема получателей ортопедической обуви сразу в восьми субъектах РФ. При этом, данные пункты приема должны быть оборудованы в соответствии с требованиями законодательства указанными закупочной документации. По итогам конкурса невозможно заключить контракт только на выполнение работ (услуг) в каком то одном из указанных (объединенных шести субъектов РФ), например, только в Алтайском крае, как хотел истец - ООО «АЛОРТО», поскольку условиями конкурсной документации и требованиями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» победитель конкурса обязан заключить контракт для выполнения работ (оказания услуг) сразу со всеми ФСС шести субъектов РФ указанными в предмете торгов. Организатор конкурса исключил возможность заказчиков (шести субъектов РФ: Томской области, Республики Алтай, Новосибирской области, Тюменской области, Омской области, Алтайскому краю) заключить контракты с несколькими участниками Конкурса, о чем прямо указал в пункте 5.1 Информационной карты конкурсной документации «Право Заказчиков заключать контракты с несколькими участниками конкурса предусмотрено в части 10 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», при этом победителем конкурса может быть только один участник.

Представитель Томского УФАС России заявленные требования не признал и просил отказать в их удовлетворении по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, в частности, указал, что совместная закупка имеет идентичный предмет. Заказчиком в ходе заседаний Комиссии были представлены сведения как минимум о трех потенциальных участниках закупки (ООО «Комфорто», ООО «ЦПОСН «Ортомода», ФГУП «Московское ПРОП» Минтруда России), которые являются конкурентами на одном товарном рынке, потенциально удовлетворяют требованиям конкурсной документации, а, следовательно, могут подать заявки на участие в рассматриваемой закупке. При этом, конкурсной документацией предусмотрено обязательное привлечение субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в качестве соисполнителей при исполнении контракта. Проведение заказчиком совместной закупки товаров, относящихся к одной номенклатуре (ортопедическая обувь) не нарушает положения ст. 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Оценивая содержание нестоимостного критерия «квалификация участника закупки» в части условия о том, что заказчиком для целей оценки по критерию допускаются только контракты (договоры) стоимость которых составляет не менее 10 000 000 рублей на предмет соответствия п. 10 Правил Комиссия Томского УФАС России пришла к выводу о том, что содержание показателя указанного нестоимостного критерия соотносится с НМЦК рассматриваемой закупки, а, следовательно, является допустимым с учетом особенностей оценки закупаемых товаров. Учитывая, что предметом закупки являлись социально значимые услуги, требование заказчика о подтверждении установленного в качестве нестоимостного критерия опыта работы (сопоставимый объем выполненных работ) исключительно по государственным контрактам обусловлено необходимостью обеспечения реального исполнения участником закупки принятых на себя обязательств по контракту и само по себе (в отсутствие подтвержденных фактов ограничения конкуренции, проведения торгов в пользу определенного лица) не может быть положено в обоснование того, что такое требование заведомо определено с целью ограничения количества участников. Повышенные требования к оценке участников закупки в рассматриваемом случае направлены на надлежащее обеспечение социальных задач государства исходя из закупаемых на конкретном конкурсе услуг и в полной мере отвечает принципу определения победителя конкурса № 0265100000421000193 как лица, наиболее соответствующего потребностям заказчика при оказании услуг по объекту закупки.

Представитель Отделения Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Томской области возражал относительно заявленных требований, указав, что работы по изготовлению ортопедической обуви не относятся к лицензируемому виду деятельности, в связи с чем на размещаемые региональными отделениями закупки могут выходить абсолютно любые исполнители, включая недобросовестных, целью которых является исключительно попытка заработать на инвалидах - социально незащищенных слоях населения. Изготавливаемая по индивидуальным слепкам ортопедическая обувь необходима для проведения реабилитационных мероприятий в целях создания условий для преодоления, замещения (компенсации) ограничений жизнедеятельности и направленны на создание инвалидам равных с другими гражданами возможностей участия в жизни общества. Для выполнения работ у участника закупки должен быть значительный опыт изготовления ортопедической обуви, поскольку обувь изготавливается по индивидуальным замерам инвалидов. При значительном снижении цены и без учета должной квалификации участника закупки есть риск, что будет изготовлена обувь более низкого качества, или не будет изготовлена совсем. Совместная закупка позволяет в разы повысить контроль качества исполнения государственных контрактов в части бесперебойного и своевременного обеспечения инвалидов ортопедической обувью, наладить контроль исполнения контрактов в отношении одного подрядчика, существенно улучшить качество обеспечиваемых средств реабилитации. Проведение совместной закупки выполнения работ по изготовлению ортопедической обуви не может свидетельствовать об укрупнении формирования объекта закупки, увеличении объема выполнения работ, привлечения большего количества трудовых ресурсов, начальной (максимальной) цены контракта, размера обеспечения заявки, исполнения контракта, а также о нарушении закона о конкуренции. Исходя из буквального и смыслового толкования положений статьи 25 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» при осуществлении совместных аукционов единственным критерием, ограничивающим возможность объединения заказчиков, является разнородность товаров, работ, услуг. Совместный аукцион возможен в отношении идентичных товаров, работ, услуг, имеющих одинаковые функциональные, технические, качественные, а также эксплуатационные характеристики. Совместная закупка соответствует статье 25 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», так как имеет идентичный предмет по всем размещенным лотам, и не может быть в силу закона ограничена какой-либо конкретной суммой начальной максимальной цены. Использование совместной закупки является правом объединившихся Заказчиков. Пунктом 2.5 Технического задания Конкурсной документации установлено требование об организации пунктов приема и гарантийного обслуживания, организованных исполнителем на территории субъектов - участников закупки. Установление данного требования об организации пунктов приема связано с учетом нахождения (проживания) Получателей в указанных территориях в целях создания доступности пунктов выдачи для лиц с ограниченными возможностями, что позволит минимизировать расходы инвалидов на проезд до пункта приема получателей непосредственно в том регионе, в котором он проживает. Положениями Конкурсной документации не предусмотрено требование о том, что указанные пункты приема должны быть в собственности (в ином наличии) у участника закупки на момент подачи заявки и исполнения контракта, требуется именно открыть данные пункты при исполнении контракта, что оставляет широкий спектр деятельности для победителя закупки (аренда помещений, привлечение соисполнителя и т.д.). Условиями исполнения контракта предусмотрена обязанность исполнителя привлечения к исполнению контракта организаций из числа субъектов малого предпринимательства (далее - СМП) и социально ориентированных некоммерческих организаций (далее - СОНО) в объеме 5 % цены контракта, т.е. обязанность привлечь соисполнителя к исполнению контракта. Тем самым фактически выполнение работ, осуществление организации пунктов приема, снятие слепков, подгонку обуви и выдачу может производить не только сам исполнитель по контракту, но и привлеченные по субподряду организации, в том числе и субъекты малого предпринимательства, в том числе теоретически, и сам истец непосредственно в республике Алтай, в котором он выполняет подобные работы. Не стоимостной критерий оценки не является единственным и обязательным условием участия в конкурсе, не предрешает исхода закупки, не создает преимуществ конкретному лицу, а направлен, прежде всего, на выбор победителя конкурса - лица, наиболее соответствующего потребностям заказчика. Отсутствие опыта работы не является основанием для отстранения участника закупки от участия в определении поставщика. В рассматриваемом случае закупка проводится способом открытого конкурса в электронной форме, при котором победителем объявляется участник, предложивший лучшие условия исполнения контракта, что определяется на стадии оценки, а не при подаче заявок. Установленные организатором торгов критерии полностью соответствуют части 1 статьи 32 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и пункту 27 Правил №1085 и не устанавливают ограничений количества участников закупки. В размещенной документации требования к опыту выполнения работ является только критерием для оценок заявки, что не противоречит статье 32 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и Правилам №1085. Предусмотренные в документации критерии и порядок их оценки не препятствуют участию в конкурсе, не предрешают исход закупки, не создают преимущества конкретному лицу, а в данной ситуации направлены, прежде всего, на определение победителя конкурса - лица, наиболее соответствующего потребностям заказчика при выполнении работ по объекту закупки.

В представленных отзывах Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Алтайскому краю; Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Новосибирской области; Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Омской области; Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Тюменской области, Отделение Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Республике Алтай поддержали позицию Отделения Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации по Томской области и просили отказать в удовлетворении требований заявителя.

ФГУП «МПОП», ФАС России и Социальный фонд России в представленных отзывах просили отказать в удовлетворении заявленных требований.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, арбитражный суд считает установленными следующие обстоятельства.

14.08.2021 на Официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru размещены извещение №0265100000421000193 и документация открытого конкурса в электронной форме «Выполнение работ по изготовлению ортопедической обуви для инвалидов в 2021 году».

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 70 810 991 руб. 81 коп. Срок окончания подачи заявок - 06.09.2021.

Согласно п. 1 раздела II Информационной карты конкурсной документации организатором открытого конкурса в электронной форме является Государственное учреждение - Томское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации. При этом, государственными заказчиками выступают: Государственное учреждение - Томское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, Государственное учреждение - региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Алтай, Государственное учреждение - Новосибирское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, Государственное учреждение - Тюменское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, Государственное учреждение - Омское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, Государственное учреждение - Алтайское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации.

26.08.2021 в Томское УФАС России поступила жалоба ООО «АЛОРТО» (вх.№6775 от 26.08.2021) на действия организатора конкурса в лице Государственного учреждения - Томского регионального отделения Фонда социального страхования Российской Федерации при осуществлении закупки путем проведения процедуры открытого конкурса в электронной форме на выполнение работ по изготовлению ортопедической обуви для инвалидов в 2021 году (извещение №0265100000421000193), нарушающие, по мнению заявителя, положения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

По результатам рассмотрения указанной жалобы Томским УФАС России вынесено решение от 02.09.2021 по делу №070/06/106-184/2021 о нарушении законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, которым жалоба ООО «АЛОРТО» на действия Организатора совместного конкурса - Государственного учреждения - Томского регионального отделения Фонда социального страхования Российской Федерации при осуществлении закупки «Выполнение работ по изготовлению ортопедической обуви для инвалидов в 2021 году» (извещение № 0265100000421000193) признана необоснованной. В действиях организатора совместного конкурса в лице Государственного учреждения - Томское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации нарушений Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» не выявлено.

На момент окончания срока подачи заявок (06.09.2021) на участие в открытом конкурсе в электронной форме была подана только одна заявка – ФГУП «МПОП».

07.09.2021 по результатам рассмотрения поступившей заявки конкурсной комиссией в соответствии с ч. 16 ст. 54.4 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» открытый конкурс в электронной форме признан несостоявшимся в связи с тем, что на участие в открытом конкурсе в электронной форме подана только одна заявка на участие.

В порядке ч. 1 ст. 55 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» единственная заявка на участие в конкурсе признана соответствующей требованиям, установленным законодательством Российской Федерации о контрактной системе, конкурсной документации, и принято решение заключить контракт с единственным участником – ФГУП «МПОП».

Результаты заседания конкурсной комиссии отражены в протоколе рассмотрения единственной заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме от 07.09.2021 №ПРЕ.

По итогам электронного конкурса № 0265100000421000193 от 14.08.2021 с единственным участником конкурса ФГУП «МПОП» с каждым из государственных заказчиков подписаны государственные контракты, а именно:

№1550401851021000104, заключенный между Государственным учреждением – Омское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации и федеральным государственным унитарным предприятием «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации;

№ 1540602374521000265, заключенный между Государственным учреждением – Новосибирское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации и федеральным государственным унитарным предприятием «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации;

№1701800385521000213, заключенный между Государственным учреждением – Томское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации и Томским филиалом федерального государственного унитарного предприятия «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации;

№1720202942121000120, заключенный между Государственным учреждением – Тюменское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации и федеральным государственным унитарным предприятием «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации;

№1041100474921000143, заключенный между Государственным учреждением – Региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Алтай и федеральным государственным унитарным предприятием «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации;

№1222502361021000274, заключенный между Государственным учреждением – Алтайское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации и федеральным государственным унитарным предприятием «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации.

Полагая, что решение Томского УФАС России от 02.09.2021 по делу №070/06/106-184/2021 является незаконным и нарушающим его права и законные интересы, ООО «АЛОРТО» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением, которое арбитражный суд считает подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 198, ч. 4 ст. 200 АПК РФ и пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в том числе, в части контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - контроль в сфере закупок) регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон № 44-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 8 Федерального закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям названного Закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок (часть 2 статьи 8 Федерального закона № 44-ФЗ).

На основании части 1 статьи 25 Федерального закона № 44-ФЗ при осуществлении двумя и более заказчиками закупок одних и тех же товаров, работ, услуг такие заказчики вправе проводить совместные конкурсы или аукционы.

Положения названной нормы обеспечивают баланс между эффективным и рациональным использованием средств при проведении конкурсов и аукционов, в том числе сокращением издержек на их проведение, и воспрепятствованием необоснованному ограничению числа участников закупок. При проведении совместных закупок заказчики должны учитывать не только однородность приобретаемых товаров (работ, услуг), но и обеспечить конкурентность проводимых закупок.

В силу подпункта «б» пункта 6 Порядка проведения совместных конкурсов и аукционов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 28.11.2013 № 1088 (далее - Порядок № 1088), действовавшего в период проведения аукциона, в целях проведения совместного конкурса или аукциона организатор разрабатывает и размещает в единой информационной системе в сфере закупок извещение об осуществлении закупки, разрабатывает и направляет приглашение принять участие в закрытом конкурсе или аукционе, а также разрабатывает и утверждает документацию, подготовленные в соответствии с федеральным законом.

Пунктом 1 части 1 статьи 64 Федерального закона № 44-ФЗ предусмотрено, что документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 названного Закона.

В силу части 1 статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки.

Частью 3 статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ установлено, что не допускается включение в документацию о закупке (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена Законом о контрактной системе.

Согласно извещению о проведении конкурса предметом контракта является выполнение работ по изготовлению ортопедической обуви для инвалидов для Западно-Сибирского региона (ГУ – Томское РО ФСС РФ, ГУ – РО ФСС РФ по Республике Алтай, ГУ – Новосибирское РО ФССС РФ, ГУ – Тюменское РО ФСС РФ, ГУ Омское РО ФСС РФ, ГУ – Алтайское РО ФСС РФ).

Часть II конкурсной документации содержит критерии оценки заявок на участие в конкурсе.

В частности, одним из критериев оценки заявок является «квалификация участника закупки, в том числе наличие у него финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом государственного контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации»; величина значимости критерия - 40%, коэффициент значимости критерия оценки - 0,40. В отношении данного критерия оценки предусматриваются показатели, раскрывающие его содержание и учитывающие особенности оценки закупаемых работ, в том числе: опыт участника закупки по успешному выполнению работ по изготовлению сложной ортопедической обуви сопоставимого характера и объема; оценка показателя (баллы) - 100 баллов, коэффициент значимости показателя - 0,60. По данному показателю оценивается: наличие у участника закупки опыта по успешному выполнению работ по изготовлению сложной ортопедической обуви сопоставимого характера и объема. Оценивается суммарный объем выполненных работ (а именно выполнение работ по изготовлению сложной ортопедической обуви), исчисляемый в рублях по контрактам, заключенным за последние 3 года, предшествующих дате окончания срока подачи заявок на участие в настоящем конкурсе и исполненных до даты подачи заявки на участие в настоящем конкурсе. При этом объем выполняемых работ (а именно выполнение работ по изготовлению сложной ортопедической обуви), исчисляемый в рублях, в каждом контракте должен быть не менее 10 000 000 рублей. Сведения о наличии опыта участника подтверждаются копиями исполненных без применения к исполнителю неустоек государственных и муниципальных контрактов, контрактов, заключенных в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ, Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», опубликованных на официальном сайте www.zakupki.gov.ru, копиями гражданско-правовых договоров с приложением копий таких договоров, актов выполненных работ, иных документов, содержащих сведения об объеме выполненных работ, а также документов, подтверждающих факт исполнения таких контрактов (договоров) без применения к исполнителю неустоек.

Вторым критерием является «обеспеченность участника закупки трудовыми ресурсами; оценка показателя (баллы) - 100 баллов, коэффициент значимости показателя - 0,40. По данному показателю оценивается предложение участника закупки по наличию следующих работников в организации: врач-ортопед (врач травматолог-ортопед), инженер-протезист (техник-протезист, техник), модельер колодок (инженер-технолог). К рассмотрению принимаются заявки участников, имеющих работников одновременно всех перечисленных выше профессий (далее - специалисты). Предоставленные сведения подтверждаются для каждого работника из специалистов: 1) копией формы «Сведения о застрахованных лицах (форма СЗВ-М)» с документом, подтверждающим направление и принятие данных сведений Пенсионного фонда Российской Федерации за отчетный период, предшествующий последнему отчетному периоду на момент окончания срока подачи заявок; 2) копией трудовой книжки с копией приказа о приеме на работу или копией трудового договора с копией приказа о приеме на работу; 3) дипломом о профессиональном образовании в области ортопедии (или смежных областях) или документом, подтверждающим прохождение повышения квалификации (переподготовки) в области оказания услуг по обеспечению сложной ортопедической обувью. При оценке по данному критерию не будут учтены работники, в отношении которых не предоставлены какие-либо из вышеперечисленных документов, в том числе форма «Сводные сведения о наличии у участника трудовых ресурсов, которые будут задействованы при исполнении контракта». Данный показатель рассчитывается следующим образом: наличие у участника закупки специалистов, указанных выше: от 41 до 50 и более специалистов - 100 баллов; от 31 до 40 специалистов - 80 баллов; от 21 до 30 специалистов - 60 баллов; от 11 до 20 специалистов - 40 баллов; от 1 до 10 специалистов - 20 баллов; отсутствие у участника закупки специалистов - 0 баллов.

В пункте 2.5 Технического задания конкурсной документации установлено, что исполнитель обязан осуществлять прием получателей по всем вопросам изготовления и выдачи изделий, выполнения гарантийного ремонта изделий по месту нахождения пункта (пунктов) приема и гарантийного обслуживания, организованных исполнителем на территории 6 субъектов Российской Федерации с момента заключения государственного контракта. Количество пунктов приема должно составлять: Томская область - 1 пункт; Республика Алтай - 1 пункт; Новосибирская область - 2 пункта; Тюменская область - 1 пункт; Омская область - 1 пункт; Алтайский край - 4 пункта.

Пункт (пункты) приема должны обеспечивать прием получателей не менее 5 (пяти) дней в неделю, не менее 40 часов в неделю, при этом, время работы пункта (пунктов) приема должно попадать в интервал с 08:00 до 18:00 по местному времени для Томского РО ФСС России, РО ФСС России по Республике Алтай, Новосибирского РО ФСС России, Омского РО ФСС России; с 08:00 до 22:00 по местному времени для Тюменского РО ФСС России и Алтайского РО ФСС России. В пункте (пунктах) приема получателям должны быть предоставлены образцы-эталоны изделий, утвержденные медико-технической комиссией исполнителя.

Не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента заключения контракта исполнитель должен предоставить заказчику информацию об адресе пункта (пунктов) приема, графике работы пункта (пунктов), контактном телефоне; не позднее 7 (семи) рабочих дней с момента заключения контракта исполнитель передает заказчику копии документов, подтверждающих право исполнителя использовать помещения пункта (пунктов) приема, заверенные исполнителем надлежащим образом. Документы должны быть предоставлены на бумажном носителе сопроводительным письмом с приложением.

Правила проведения совместных конкурсов и аукционов в рассматриваемый период регламентировались действовавшим до 01.01.2022 постановлением Правительства Российской Федерации от 28.11.2013 № 1088 (далее - Постановление № 1088).

Вместе с тем, несмотря на то, что проведение закупок путем организации совместных торгов является правом заказчиков, избрание именно такой формы их проведения должно быть в достаточной мере обосновано заказчиками с целью исключения произвольного ограничения числа участников закупок.

При этом, праву, предоставленному государственным заказчикам статьей 25 Федерального закона № 44-ФЗ, корреспондируют их соответствующие обязанности, в частности, обязанность по обеспечению конкуренции контрактной системы в сфере закупок, установленная статьей 8 Федерального закона № 44-ФЗ, а также обязанность по обеспечению добросовестного поведения при осуществлении своих гражданских прав, установленная статьей 1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Так, исходя из содержания п. 3 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд от 28.06.2017 в силу пункта 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе допускается объединение товаров (работ, услуг) в один лот, если это не приводит к ограничению числа участников закупки.

Согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации, приведенной в пункте 4 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, для целей проведения двумя и более заказчиками совместных торгов под одними и теми же товарами понимаются товары, которые имеют единые родовые признаки или составляющие комплект таких товаров. Соответственно, нормы статьи 25 Федерального закона № 44-ФЗ обеспечивают баланс между эффективным и рациональным использованием средств при проведении конкурсов и аукционов, в том числе сокращением издержек на их проведение, и воспрепятствованием необоснованному ограничению числа участников закупок. В то же время само по себе наличие у заказчиков единой цели не является достаточным основанием для проведения ими совместного конкурса, предусмотренного частью 1 статьи 25 Федерального закона № 44-ФЗ.

В ходе рассмотрения дела Томское УФАС России и Отделение СФР по Томской области указывали, что решение о проведении оспариваемой закупки в форме совместной было принято исходя из потребности закупки одних и тех же товаров, работ, услуг, с целью повышения контроля качества исполнения государственных контрактов и контроля за их исполнением, а также в целях повышения эффективности расходования средств федерального бюджета Российской Федерации при проведении закупок.

В частности, в судебном заседании установлено, что в целях повышения эффективности расходования средств федерального бюджета Российской Федерации при проведении закупок, а также исходя из потребности закупки одних и тех же товаров, работ, услуг 12.08.2021 Государственное учреждение – Томское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, Государственное учреждение – Алтайское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, Государственное учреждение – Новосибирское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, Государственное учреждение – Омское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, Государственное учреждение – Тюменское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, Государственное учреждение – Региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Алтай в рамках статьи 25 Федерального закона № 44-ФЗ заключили соглашение о проведении совместного открытого конкурса в электронной форме.

Согласно п. 1.1 указанного Соглашения в соответствии с настоящим Соглашением Стороны устанавливают порядок взаимодействия между собой при осуществлении закупки путем поведения совместного открытого конкурса в электронной форме на право заключения государственных контрактов на выполнение работ по изготовлению ортопедической обуви для инвалидов в 2021 году при выполнении одних и тех же товаров, работ, услуг в соответствии с потребностями Заказчиков, согласно Приложениям к настоящему Соглашению для обеспечения государственных нужд.

Указанным Соглашением определены объект закупки, а также место, сроки (периоды) и иные условиях выполнения работ в отношении каждого заказчика; начальные (максимальные) цены каждого контракта, заключаемого по результатам проведения совместного конкурса; права, обязанности и ответственность сторон соглашения, порядок рассмотрения споров;  порядок формирования комиссии по осуществлению закупок.

В силу п. 2.1 Соглашения от 12.08.2021 Стороны договорились передать часть своих полномочий по организации и проведению закупки государственному учреждению – Томское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации как Организатору Закупки.

Из содержания Соглашения и документации электронного конкурса следует, что Заказчикам требуются одни и те же работы по изготовлению ортопедической обуви для инвалидов, при этом согласно техническому заданию на выполнение работ изготовлению подлежит одна и та же обувь для всех Заказчиков, только в различном количестве в зависимости от потребности каждого Заказчика.

Вместе с тем, по мнению арбитражного суда, при объединении товаров (работ, услуг) в один лот заказчикам необходимо учитывать не только технологическую и функциональную взаимосвязь, но и способность потенциальных участников закупки выполнить тот или иной объем работ и принять участие в конкурсе с учетом объема предстоящих работ.

Выполнение работ по изготовлению ортопедической обуви для инвалидов сразу в шести субъектах Российской Федерации в одном лоте - Томской области, Республики Алтай, Новосибирской области, Тюменской области, Омской области, Алтайскому краю, не связанных между собой ни территориально, ни единым технологическим процессом, ограничивает количество участников закупки, в т.ч. из числа субъектов малого и среднего бизнеса, работающих в данном сегменте рынка, и не позволяет им принять участие в данных торгах, поскольку такое объединение приводит к увеличению объема выполняемых работ, начальной (максимальной) цены контракта, а также поскольку данные лица не имеют соответствующего количества пунктов приема и выдачи ортопедической обуви (всего требуется иметь 10 оборудованных пунктов приема получателей обуви) сразу в шести указанных субъектах Российской Федерации).

При этом, в ходе рассмотрения дела Томским УФАС России и Заказчиками не приведено мотивированного обоснования потребности объединения проводимых торгов по изготовлению ортопедической обуви в 6 различных регионах. Также указанными лицами не приведено обоснования, в какой именно форме совместно проводимые торги заказчиков из разных регионов помогут им повысить контроль качества по контрактам, которые они в итоге заключают каждый отдельно от своего лица. Контроль за исполнением контрактов может осуществляться только отдельно по каждому региону, отдельными региональными управлениями ФСС РФ.

Выполнение работ по изготовлению ортопедической обуви в рамках каждого из заключенных государственных контрактов также предполагается раздельно на территории каждого из объединившихся региональных заказчиков и такие работы никак технически и функционально не снизаны между собой и не образуют схожий по ценообразованию и логистике рынок.

Также арбитражным судом принимается во внимание специфика предмета оспариваемых торгов: ортопедическая обувь для инвалидов, которая является изделием медицинского назначения, что должно учитываться при её изготовлении.

В силу положений статьи 11 Федерального закона от 24.11.1995 № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации» выполнение работ по изготовлению ортопедической обуви осуществляется строго в соответствии с индивидуальной программой реабилитации или абилитации инвалида (далее – ИПРА), которая разрабатывается при проведении медико-социальной экспертизы гражданина.

Медико-социальная экспертиза проводится в бюро по месту жительства гражданина (пункт 20 Правил признания лица инвалидом, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 20.02.2006 № 95 (действовали в период проведения конкурса)).

Работа по реализации мероприятий, предусмотренных ИПРА, организуется региональными отделениями ФСС России (наряду с иными региональными органами и организациями (пункт 18 Порядка разработки и реализации индивидуальной программы реабилитации или абилитации инвалида, индивидуальной программы реабилитации или абилитации ребенка-инвалида, выдаваемых федеральными государственными учреждениями медико-социальной экспертизы, утвержденного приказом Министерства труда и социальной защиты РФ от 13.06.2017 № 486н).

Как указано заявителем, назначение ортопедической обуви осуществляется врачом (эндокринологом, неврологом, ортопедом-травматологом, хирургом и т.д.). При поступлении пациента к исполнителю государственного контракта с направлением РО ФСС России вид сложной ортопедической обуви и её конфигурация определяются врачом (травматологом-ортопедом), при этом учитываются: анатомо-функциональпые особенности, антропометрические данные, диагноз пациента (к таким относятся: ревматоидный полиартрит. ДЦП, укорочение нижней конечности, подагра, деформации стоп после травм, артропатии стоп, остеомиелит стоп и др.).

Указанное свидетельствует о необходимости четкого соблюдения всех этапов изготовления ортопедической обуви от приема пациента до выдачи готового изделия, а именно снятие мерок, (при необходимости снятие гипсового негатива, для изготовления слепков, непосредственно для обуви, для межстелечного слоя, стелек); подбор, подгонка колодок, изготовление гипсовых слепков в соответствии с назначением, и имеющимися патологиями и заболеваниями; моделирование обуви, подбор и раскрой материалов (с учётом имеющихся заболеваний, например диабет); сборка и пошив заготовок верха обуви; затяжка и формование заготовок верха обуви на колодки (слепка); промежуточная примерка в присутствии врача (при необходимости, в сложных случаях обязательно); крепление деталей низа обуви, (подошвы) изготовление подошвы путем набора из листовых  материалов, крепление каблуков; отделка обуви, снятие с колодок.

Если сложная ортопедическая обувь будет изготовлена с нарушением требований по медицинским показаниям, это, как минимум, может привести к осложнению имеющихся патологий стопы и опорно-двигательного аппарата (искривление позвоночника при укорочении стопы, например), а в случае наличия сахарного диабета у пациента, неправильно изготовленная обувь при её ношении может привести к ампутации.

Таким образом, инвалид не может получить за счет средств ФСС ортопедическую обувь в другом регионе, так как установленный законом механизм реализации данного права предусматривает возможность направления такою гражданина в соответствии с ИПРА исключительно в организации, расположенные в регионе его проживания; процесс изготовления ортопедической обуви для инвалидов предполагает индивидуальную работу с каждым пациентом, включая необходимость периодического личного взаимодействия (снятие мерок, промежуточная примерка, подгонка и пр.)

Исходя из изложенного, наличие пунктов выдачи на территории других регионов для каждого отдельного государственного заказчика объективно не требуется, поскольку никак не связано с процессом дальнейшего взаимодействия отдельно взятого Регионального отделения ФСС России с исполнителем по своему государственному контракту, как в части исполнения государственных функций и обязательств такого Регионального отделения ФСС России перед инвалидами отдельного региона, так и в части контроля за надлежащим исполнением обязательств победителя конкурса по контракту.

Имеющаяся у заказчиков потребность в обеспечении инвалидов ортопедической обувью, изготовленной по индивидуальным размерам, прием получателей в специально оборудованных пунктах, выдача изделий инвалидам по месту их жительства в шести субъектах РФ в срок не более 60 дней с момента обращения получателей данной обуви, препятствуют формированию единого лота в рамках совместной закупки, включающего все названные требования к исполнителю. Конкурс, сформированный данным образом, ограничивает количество участников закупки.

Довод ответчика о том, что пункты приема получателей не обязательно должны быть в собственности участников закупки, не опровергает факта ограничения круга потенциальных участников, поскольку обеспечить получение помещений в пользование на основании договора аренды или ином законном основании в максимально короткие сроки на территории нескольких субъектов Российской Федерации объективно невозможно, тем более с учетом необходимости оборудования их с соответствии с многочисленными требованиями конкурсной документации.

Несостоятелен также довод ответчиков о возможности привлечения субподрядчиков из других регионов с целью выполнения обязательств по государственным контрактам, поскольку согласно требованиям конкурсной документации исполнитель обязан не позднее 7 (семи) рабочих дней с момента заключения контракта передать Заказчику копии документов, подтверждающих право Исполнителя использовать помещения пункта (пунктов) приема, заверенные Исполнителем надлежащим образом.

По смыслу гражданского законодательства субподрядчик - это лицо, которое может быть привлечено подрядчиком к исполнению обязательств (в случае, если не установлена обязанность личного исполнения). При этом, подрядчик продолжает нести перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком и не получает каких-либо нрав в отношении имущества субподрядчика, в том числе используемого им для исполнения субподрядных обязательств.

Пунктом 2.5 части III Конкурсной документации (Техническое задание) установлена обязанность исполнителя по государственному контракту обеспечить работу пунктов приема не менее 5 (пяти) дней и не менее 40 часов в неделю в течение срока действия контракта, а также на протяжении 6 месяцев после этого (с учетом установленных гарантийных обязательств).

При этом, время работы пунктов приема должно попадать в интервал:

- с 08:00 до 18:00 по местному времени для Республики Алтай, Томской, Новосибирской и Омской областей:

- с 08:00 до 22:00 по местному времени для Тюменской области и Алтайского края. Учитывая требования, установленные пунктом 2.2 части II Конкурсной документации.

В указанные выше часы работы в пунктах приема должны находиться следующие специалисты: врач-ортопед (врач травматолог-ортопед); инженер-протезист (техник-протезист, техник); модельер колодок (инженер-технолог).

Соответственно, потенциальные участники закупки были очевидно лишены возможности исполнить требования конкурсной документации в данной части в отношении всех участвующих в закупке регионов одновременно.

Более того, работы (услуги) по травматологии и ортопедии в соответствии с Положением о лицензировании медицинской деятельности, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 01.06.2021 № 852. относятся к медицинской деятельности, которая согласно Федеральному закону от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» подлежит обязательному лицензированию.

Указанное обязывает участников закупки одновременно иметь во всех рассматриваемых регионах Российской Федерации не просто пункты приема получателей, оборудованные в соответствии с прямо установленными конкурсной документацией требованиями, но и являться обладателями медицинской лицензии в отношении каждого из таких пунктов.

В тоже время, для получения лицензии согласно Административному регламенту по предоставлению государственной услуги по лицензированию медицинской деятельности, утвержденному Приказом Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения от 28.10.2020 № 9936, может потребоваться более 3 (трех) месяцев.

В обоснование довода об отсутствии ограничения количества участников конкурса Томское УФАС России в оспариваемом решении указало, что в ходе заседаний комиссии управления были представлены сведения о трех потенциальных участниках закупки (ООО «Комфорто», ООО «ЦПОСН «Ортомода», ФГУП «МПОП»), которые являются конкурентами на одном товарном рынке, потенциально удовлетворяют требованиям конкурсной документации, а, следовательно, могут подать заявки на участие в рассматриваемой закупке.

Однако Томским РО ФСС России не подтверждено и из материалов дела не следует, что ООО «Комфорто» и ООО «ЦПОСН «Ортомода» могли подать заявки на участие в рассматриваемой закупке с учетом объединения в один лот работ(услуг) на территории 6 субъектов Российской Федерации. В запросах на предоставление ценовой информации, направленных потенциальным поставщикам (подрядчикам, исполнителям), отсутствуют сведения о всех существенных условиях контракта, в том числе о пунктах приема граждан.

Представленные Томским УФАС России сведения о двух организациях - ООО «Комфорте» и ООО «ЦПОСН «Ортомода», не содержат подтверждения того, что указанные организации имеют объективную техническую, кадровую и функциональную возможность одновременного осуществления деятельности на территории Томской области, Республики Алтай, Новосибирской области, Тюменской области, Омской области и Алтайского края.

Информация о наличии у указанных организаций пунктов приема граждан-инвалидов в рассматриваемых регионах либо о наличии у них возможности в течение 5 дней с момента заключения одновременно шести контрактов обустройства таких пунктов, привлечения специалистов и получения в отношении данных пунктов медицинской лицензии, ответчиком не представлена. При вынесении оспариваемого решения антимонопольным органом данная информация также не анализировалась.

При рассмотрении материалов дела установлено, что согласно информации, размещенной на сайте ЕИС в реестре контрактов по Федеральному закону №44-ФЗ, значится свыше 1 400 поставщиков ортопедической обуви в разных регионах России, ни один из которых, кроме ФГУП «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Минтруда России и его филиалов, не имеет по всей стране, в каждом регионе, достаточного количества оборудованных пунктов приема граждан и выдачи обуви, в т.ч. филиалов. Между тем, в указанных регионах работает большое количество потенциальных поставщиков ортопедической продукции, имеющих возможность обеспечения изготовления ортопедической обуви в отдельно взятом регионе.

Таким образом, из анализа закупочной документации следует, что для того, чтобы осуществить организацию работ (услуг) одному участнику закупки необходимо будет задействовать большое количество дополнительных трудовых и финансовых ресурсов. С учетом того, что такой возможностью обладает только ФГУП «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Минтруда России, объединение в один лот работ на объектах одновременно в шести регионах страны, несвязанных между собой, неизбежно ведет к отказу от участия в торгах лиц, заинтересованных в выполнении данных работ в своем регионе страны, приводит к сокращению числа претендентов, заинтересованных каждый в своем объеме работ, и ограничивает конкуренцию.

Оспаривая решение Томского УФАС России заявитель также указывает на то, что Заказчик, установив требование о подтверждении опыта участника закупки сопоставимого характера и объема только по государственным и муниципальным контрактам и договорам по Федеральному закону № 223-ФЗ, исключая договоры гражданско-правового характера, заключенные в обычной хозяйственной деятельности, необоснованно установил ограничение конкуренции по отношению к ее участникам.

В силу пункта 8 части 1 статьи 54 Федерального закона № 44-ФЗ конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса, должна содержать критерии оценки заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме, величины значимости этих критериев, порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме в соответствии с Законом о контрактной системе.

Пункт 4 части 1 статьи 32 Федерального закона № 44-ФЗ определяет, что одним из критериев, устанавливаемых заказчиком в документации о закупке для оценки заявок, окончательных предложений участников закупки, является квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

Порядок оценки заявок, окончательных предложений участников закупки, в том числе предельные величины значимости каждого критерия, устанавливается Правительством Российской Федерации (часть 8 статьи 32 Федерального закона № 44-ФЗ).

Согласно пункту 3 Правил оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28.11.2013 № 1085 (далее - Правила), действовавших до 01.01.2022, «оценка» - процесс выявления в соответствии с условиями определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по критериям оценки и в порядке, установленном в документации о закупке в соответствии с требованиями настоящих Правил, лучших условий исполнения контракта, указанных в заявках (предложениях) участников закупки, которые не были отклонены.

В силу пункта 4 Правил для оценки заявок (предложений) заказчик устанавливает в документации о закупке следующие критерии оценки:

а) характеризующиеся как стоимостные критерии оценки:

цена контракта или сумма цен единиц товара, работы, услуги;

расходы на эксплуатацию и ремонт товаров (объектов), использование результатов работ;

стоимость жизненного цикла товара (объекта), созданного в результате выполнения работы в случаях, предусмотренных пунктом 5 настоящих Правил (далее - стоимость жизненного цикла);

предложение о сумме соответствующих расходов заказчика, которые заказчик осуществит или понесет по энергосервисному контракту;

б) характеризующиеся как нестоимостные критерии оценки:

качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки;

квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

В соответствии с пунктом 10 Правил в документации о закупке в отношении нестоимостных критериев оценки могут быть предусмотрены показатели, раскрывающие содержание нестоимостных критериев оценки и учитывающие особенности оценки закупаемых товаров, работ, услуг по нестоимостным критериям оценки.

Согласно пункту 11 Правил для оценки заявок (предложений) по каждому критерию оценки используется 100-балльная шкала оценки. Если в соответствии с пунктом 10 настоящих Правил в отношении критерия оценки в документации о закупке заказчиком предусматриваются показатели, то для каждого показателя устанавливается его значимость, в соответствии с которой будет производиться оценка, и формула расчета количества баллов, присуждаемых по таким показателям, или шкала предельных величин значимости показателей оценки, устанавливающая интервалы их изменений, или порядок их определения.

Для оценки заявок (предложений) по нестоимостным критериям оценки (показателям) заказчик вправе устанавливать предельно необходимое минимальное или максимальное количественное значение качественных, функциональных, экологических и квалификационных характеристик, которые подлежат оценке в рамках указанных критериев. В этом случае при оценке заявок (предложений) по таким критериям (показателям) участникам закупки, сделавшим предложение, соответствующее такому значению, или лучшее предложение, присваивается 100 баллов.

Сумма величин значимости показателей критерия оценки должна составлять 100 процентов.

Значимость критериев оценки должна устанавливаться в зависимости от закупаемых товаров, работ, услуг в соответствии с предельными величинами значимости критериев оценки согласно приложению.

В силу пункта 27 Правил показателями нестоимостного критерия оценки «квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации» могут быть следующие показатели: а) квалификация трудовых ресурсов (руководителей и ключевых специалистов), предлагаемых для выполнения работ, оказания услуг; б) опыт участника по успешной поставке товара, выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема; в) обеспеченность участника закупки материально-техническими ресурсами в части наличия у участника закупки собственных или арендованных производственных мощностей, технологического оборудования, необходимых для выполнения работ, оказания услуг; г) обеспеченность участника закупки трудовыми ресурсами; д) деловая репутация участника закупки.

В соответствии с документацией о закупке Заказчику требовались к выполнению работы по изготовлению ортопедической обуви для обеспечения инвалидов.

В соответствии с конкурсной документацией, в частности, частью II «Критерии оценки заявок на участие в конкурсе» установлены стоимостные и нестоимостные критерии оценки заявок. К числу неистоимостных критериев оценки отнесен критерий «Квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

В качестве одного из показателей указанного критерия установлено следующее: «Опыт участника закупки по успешному выполнению работ по изготовлению сложной ортопедической обуви сопоставимого характера и объема».

В соответствии с п. 2.1 части II конкурсной документации «Критерии оценки заявок на участие в конкурсе» применительно к показателю «Опыт участника закупки по успешному выполнению работ по изготовлению сложной ортопедической обуви сопоставимого характера и объема» установлено следующее.

Оценка показателя (баллы): 100 баллов. Коэффициент значимости показателя: 0,60.

По данному показателю оценивается: наличие у участника закупки опыта по успешному выполнению работ по изготовлению сложной ортопедической обуви сопоставимого характера и объема. Оценивается суммарный объем выполненных работ (а именно выполнение работ по изготовлению сложной ортопедической обуви), исчисляемый в рублях по контрактам, заключенным за последние 3 года, предшествующих дате окончания срока подачи заявок на участие в настоящем конкурсе и исполненных до даты подачи заявки на участие в настоящем конкурсе. При этом объем выполняемых работ (а именно выполнение работ по изготовлению сложной ортопедической обуви) исчисляемый в рублях, в каждом контракте должен быть не менее 10 000 000 рублей.

Сведения о наличии опыта участника подтверждаются:

- копиями исполненных без применения к Исполнителю неустоек, государственных и муниципальных контрактов, контрактов, заключенных в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ, опубликованных на официальном сайте www.zakupki.gov.ru, с приложением копий актов выполненных работ, иных документов, содержащих сведения об объеме выполненных работ;

- копиями исполненных без применения к Исполнителю неустоек, государственных и муниципальных контрактов, контрактов, заключенных в соответствии с Федеральным законом № 223-ФЗ, опубликованных на официальном сайте www.zakupki.gov.ru, с приложением копий актов выполненных работ, иных документов, содержащих сведения об объеме выполненных работ, а также документов, подтверждающих факт исполнения таких контрактов без применения к Исполнителю неустоек;

- копиями исполненных без применения к Исполнителю неустоек, гражданско-правовых договоров, с приложением копий таких договоров, копий актов выполненных работ, иных документов, содержащих сведения об объеме выполненных работ, а также документов, подтверждающих факт исполнения таких договоров без применения к Исполнителю неустоек.

В связи с этим, довод ООО «АЛОРТО» о неправомерности установления Заказчиком условия о том, что опыт выполнения работ для оценки всех показателей нестоимостного критерия оценки подтверждается только исполненными в течение 3 (трех) лет до даты окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе, государственными контрактами, заключенными в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ или исполненными договорами, заключенными по Федеральному закону №223-ФЗ, является необоснованным, поскольку в силу конкурсной документации участником могут представляться и гражданско-правовые договоры.

Применительно к доводу об отсутствии градации (формулы расчета количества баллов или шкалы) оценки заявок участников по показателю «опыт участника закупки по успешному выполнению работ по изготовлению сложной ортопедической обуви сопоставимого характера и объема», арбитражный суд отмечает, что частью II «Критерии оценки заявок на участие в конкурсе» в разделе 2.1 «Опыт участника закупки по успешному выполнению работ по изготовлению сложной ортопедической обуви сопоставимого характера и объема» предусмотрена соответствующая формула расчета количества баллов. В частности, показатель «Опыт участника закупки по успешному выполнению работ по изготовлению сложной ортопедической обуви сопоставимого характера и объема» (b1) рассчитывается следующим образом:

Количество баллов, присуждаемых по данному показателю, определяется по формуле: b1 = КЗ х100 х (Кi/Кmax), где

КЗ – коэффициент значимости показателя, КЗ =0,6;

Кi – предложение участника закупки, заявка (предложение) которого оценивается;

Кmax – максимальное предложение из предложений по показателю, сделанных участниками закупки.

Следовательно, в конкурсной документации предусмотрена градация (формула расчета количества баллов) оценки заявок участников по показателю «опыт участника закупки по успешному выполнению работ по изготовлению сложной ортопедической обуви сопоставимого характера и объема».

В тоже время, как указывалось судом выше, объединение государственной закупки отделений ФСС России, осуществляющих деятельность в 6 регионах страны, привело к увеличению объема выполняемых работ, начальной (максимальной) цены контракта, суммы обеспечения заявки и суммы обеспечения исполнения контракта, а также объективной невозможности исполнить обязанность передать заказчику не позднее 7 (семи) рабочих дней с момента заключения контракта копии документов, подтверждающих право исполнителя использовать помещения пункта (пунктов) приема, отвечающих требованиям конкурсной документации, что свидетельствует об ограничении числа участников закупок и не обеспечивает наличие конкуренции при проведении спорных торгов.

На основании изложенного, арбитражный суд приходит к выводу об отсутствии возможности качественного удовлетворения потребностей заказчика при совместной закупке, о неправомерности объединения в один лот 6 субъектов Российской Федерации, а также об отсутствии в материалах дела доказательств наличия обеспечения конкуренции при проведении спорных торгов.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Поскольку в ходе судебного разбирательства законность и обоснованность решения Томского УФАС России от 02.09.2021 № 070/06/106-184/2021 не доказана, указанное решение нарушает права и законные интересы заявителя в сфере экономической деятельности, данное решение от 02.09.2021 № 070/06/106-184/2021 подлежит признанию незаконным.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

При обращении в арбитражный суд с заявлением об оспаривании решения от 02.09.2021 № 070/06/106-184/2021 ООО «АЛОРТО» уплачена государственная пошлина в размере 3 000 руб. по платежному поручению № 1525 от 18.10.2021.

Соответственно, на основании ст. 110 АПК РФ, с Томского УФАС России как со стороны по делу в пользу ООО «АЛОРТО» подлежат взысканию понесенные заявителем расходы на уплату государственной пошлины за подачу заявления в размере 3 000 руб.

При этом арбитражным судом учитывается, что положения подп. 1.1 п. 1 ст. 333.37 НК РФ не являются основанием для освобождения Томского УФАС России от возмещения заявителю понесенных им судебных расходов. Суд, взыскивая с ответчика уплаченную заявителем в бюджет государственную пошлину, возлагает на ответчика обязанность не по уплате государственной пошлины в бюджет, а по компенсации заявителю денежных сумм, равных понесенным им судебным расходам.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области от 02.09.2021 № 070/06/106-184/2021.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Томской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью «АЛОРТО».

Взыскать с Управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области (634050, 

<

...>; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «АЛОРТО» (656056, 

<

...>) судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины, в размере 3000 руб.

Решение суда может быть обжаловано в месячный срок в Седьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

Судья                                                                                                Е.В. Чиндина