ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Вокзальная, 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, 357601, http://www.16aas.arbitr.ru,

e-mail: info@16aas.arbitr.ru, тел. 8 (87934) 6-09-16, факс: 8 (87934) 6-09-14

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

г. Ессентуки                                                                                              Дело № А15-95/2022

04.04.2024                                                                                               

 

Резолютивная часть постановления объявлена 26.03.2024

Постановление изготовлено в полном объёме 04.04.2024

 

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Мишина А.А., судей Казаковой Г.В. и Счетчикова А.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бирюковым И.О., при участии в судебном заседании представителей от публичного акционерного общества «Россети Северный Кавказ» - ФИО1 (доверенность № 1 от 01.01.2023), ФИО2 (доверенность № 68 от 01.01.2024), от общества с ограниченной ответственностью «Дагэнержи» - ФИО3 (доверенность от 17.05.2023), от Прокуратуры Республики Дагестан – ФИО4 (доверенность от 12.04.2023), в отсутствии представителей иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ДагЭнерЖи» на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 02.10.2023 по делу № А15-95/2022,  

 

 

УСТАНОВИЛ:

первый заместитель прокурора Республики Дагестан в защиту интересов МО ГО «город Кизилюрт» (далее – Прокуратура) обратился в Арбитражный суд Республики Дагестан с иском к муниципальному казенному учреждению «Управление жилищно-коммунального хозяйства» городского округа «город Кизилюрт» (далее - МКУ «Управление жилищно-коммунального хозяйства» ГО «город Кизилюрт») и к обществу с ограниченной ответственностью «ДагЭнерЖи» (далее - ООО «ДагЭнерЖи») о признании недействительным дополнительного соглашения от 30.03.2021 № 1 к концессионному соглашению от 15.08.2016 № 02, заключенное МКУ «Управление жилищно-коммунального хозяйства» ГО «город Кизилюрт» с ООО «ДагЭнерЖи» и применить последствия недействительности сделки в виде возврата ООО «ДагЭнерЖи» администрации ГО «город Кизилюрт» имущества, отраженного в приложении № 1 к концессионному соглашению от 15.08.2016 № 02, заключенному между МКУ «Управление муниципальной собственности и службы заказчика» и ООО «ДагЭнерЖи».

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Администрация ГО «город Кизилюрт», МКУ «Управление муниципальной собственности и службы заказчика ГО «город Кизилюрт» и Управление Федеральной антимонопольной службы Республики Дагестан, Федеральная антимонопольная служба России, ПАО «Россети Северный Кавказ», АО «Дагестанская сетевая компания», конкурсный управляющий АО «Дагестанская сетевая компания» ФИО5.

Решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 02.10.2023 по делу № А15-95/2022 исковое заявление удовлетворено. Суд признал недействительным дополнительное соглашение от 30.03.2021 № 1 к концессионному соглашению от 15.08.2016 №02, заключенное МКУ «Управление жилищно-коммунального хозяйства» ГО «город Кизилюрт» с ООО «ДагЭнерЖи», применил последствия недействительности сделки виде возврата ООО «ДагЭнерЖи» администрации ГО «город Кизилюрт» имущества, отраженного в приложении № 1 к концессионному соглашению от 15.08.2016 № 02, заключенному между МКУ «Управление муниципальной собственности и службы заказчика» и ООО «ДагЭнерЖи, взыскал с МКУ «Управление жилищно-коммунального хозяйства» ГО «город Кизилюрт» и ООО «ДагЭнерЖи» в доход федерального бюджета по 3 000 руб. государственной пошлины по иску.

Не согласившись с принятым решением, ООО «ДагЭнерЖи» обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт. Ответчик полагает, что выводы суда первой инстанции основаны на неправильном применении норм материального права. Заявитель указывает, что запрет на изменение существенных условий концессионного соглашения без согласования с антимонопольным органом, объектом которого является объекты по производству, передаче и распределению электрической энергии законодательно установлен с 14.07.2022, в то время как спорное дополнительное соглашение о продление срока действия концессионного соглашения заключено ответчиками 30.03.2021.

Определением от 21.12.2023 апелляционная жалоба принята к производству апелляционной инстанции.

В отзывах на апелляционную жалобу Прокуратура и ПАО «Россети Северный Кавказ» просили оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. 

От Федеральной антимонопольной службы России поступили письменные пояснения. 

Определением от 06.02.2024 судебное заседание откладывалось в порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на 26.03.2024.

Информация о времени и месте судебного заседания с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на общедоступных сайтах http://arbitr.ru/ в разделе «Картотека арбитражных дел» и Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда http://16aas.arbitr.ru в соответствии положениями статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и с этого момента является общедоступной.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, высказали свои по спору.

В судебное заседание 26.03.2024 иные лица, участвующие в деле, явку представителей не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом согласно части 6 статьи 121, части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом разъяснений, изложенных в пункте 5 постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», пунктов 16, 31 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.12.2017 № 57 «О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов». 

В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие иных лица, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность решения Арбитражного суда Республики Дагестан от 02.10.2023 по делу № А15-95/2022 в соответствии с требованиями главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение суда первой инстанции следует отменить по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 15.08.2016 администрация ГО «город Кизилюрт» (концедент) и ООО «ДагЭнерЖи» (концессионер) заключили концессионное соглашение № 02 объектов электросетевого хозяйства, по условиям которого концессионер обязуется за свой счет создать и реконструировать определенное этим соглашением объекты электросетевого хозяйства технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности по передаче и распределению электрической энергии, указанные в приложении № 1 к данному соглашению, право собственности, на которое принадлежит или будет принадлежать конценденту, осуществлять деятельность по передаче и распределению электрической энергии с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный данным соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности (том 1, л.д. 20-27).

Объектом концессионного соглашения являются объекты электросетевого хозяйства, в том числе воздушные линии электропередач, кабельные линии электропередач, трансформаторные подстанции, комплектные трансформаторные подстанции, оборудование подстанций, силовые трансформаторы, прочие объекты электросетевого хозяйства и иное имущество, расположенные в Республике Дагестан, город Кизилюрт. Перечень объектов концессионного соглашения, их описание, технико-экономические показатели и характеристики указаны в приложении № 1 к соглашению (пункт 2.1 соглашения, том 1, л.д. 29-42).

Пунктом 7.1 соглашения установлено, что соглашение вступает со дня его подписания и действует в течение пяти лет с момента подписания.

Основание и порядок изменения соглашения регламентирован в разделе 11 соглашения. 

Действуя во исполнение концессионного соглашения объектов электросетевого хозяйства от 15.08.2016, концедент передал, а концессионер принял объект концессионного соглашения, указанный в приложении № 1 к концессионному соглашению, что следует из акта приема-передачи объекта концессионного соглашения (том 1, л.д. 28). Претензий по количеству и качеству переданного имущества отсутствуют. 

30.03.2021 между сторонами заключено дополнительное соглашение № 1, в соответствии с пунктом 1 которого стороны согласились продлить срок действия концессионного соглашения на пять лет, считая начало срока с 15.08.2021 (том 1, л.д. 43-44). Основанием для продления срока действия концессионного соглашения является то, что в период рассмотрения дел №№ А15-4979/2014, А15-5370/2018 действие концессионного соглашения приостанавливалось, и фактически стороны не выполняли свои обязательства по соглашению.  

Прокуратурой Республики Дагестан проведена проверка правомерности заключения между администрацией ГО «город Кизилюрт» с ООО «ДагЭнерЖи» концессионного соглашения объектов электросетевого хозяйства от 15.08.2016 № 02 и дополнительного соглашения от 30.03.2021 № 1 к названному концессионному соглашению.

Прокуратурой установлено, что 15.08.2016 между МКУ «Управление муниципальной собственности и службы заказчика» и ООО «ДагЭнерЖи» заключено концессионное соглашение № 02, в соответствии с которым на 5 лет ООО «ДагЭнерЖи» переданы права владения и пользования объектами электросетевого хозяйства, в том числе воздушными и кабельными линиями электропередач, трансформаторными и комплектными трансформаторными подстанциями, оборудованием подстанций, силовыми трансформаторами, а также прочими объектами электросетевого хозяйства и иным имуществом, расположенным в г. Кизилюрте, перечень которых, их описание, технико-экономические показатели и характеристики приведены в приложении № 1 к указанному концессионному соглашению.

30.03.2021 между МКУ «Управление жилищно-коммунального хозяйства» и ООО «ДагЭнерЖи», заключено дополнительное соглашение к указанному концессионному соглашению № 02 от 15.08.2016.

Согласно дополнительному соглашению срок действия концессионного соглашения от 15.08.2016 № 02 продлен на 5 лет и исчисляется с 15.08.2021.

Кроме того, дополнительным соглашением от 30.03.2021 изменены сроки и способы обеспечения исполнения концессионером обязательств по концессионному соглашению, а также размер концессионной платы, форму, порядок и сроки ее внесения, которые в силу пунктов 6.1 и 6.2 статьи 10 Федерального закона Российской Федерации от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее-Закон№ 115-ФЗ) являются существенными условиями концессионного соглашения. 

Как следует из информации Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан и МКУ «Управление жилищно-коммунального хозяйства» от 29.12.2021, согласование изменений условий концессионного соглашения от 15.08.2016   № 02, оформленных дополнительным соглашением от 30.03.2021 № 1, с антимонопольным органом не производилось. 

Указывая на то, что в нарушение требований части 2 статьи 6 и части 3.8 статьи 13 Закона № 115-ФЗ МКУ «Управление жилищно-коммунального хозяйства» и ООО «ДагЭнерЖи» продление срока действия концессионного соглашения и изменение существенных условий концессионного соглашения, концедентом в котором является муниципальное образование, осуществлены при отсутствии оснований, предусмотренных пунктом 2 предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014 № 368 (далее-Правила № 368) и без согласования в установленном Правилами порядке с территориальным органом Федеральной антимонопольной службы, Прокуратура обратилась в суд с настоящим иском. 

Суд первой инстанции, удовлетворяя иск, пришел к выводу, что установление срока, на который заключается концессионное соглашение, является его существенным условием, а продлив срок его действия, стороны нарушили нормы законодательства, в связи с чем, исковые требования Прокуратуры подлежали удовлетворению. 

Между тем, суд первой инстанции не учел следующего.

В соответствии со статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав может осуществляться путем признания оспоримой сделки недействительной, применения последствий недействительности ничтожной сделки.

Прокуратура Российской Федерации, в целях защиты охраняемых законом интересов общества и государства, осуществляет надзор за исполнением законов, в том числе, представительными (законодательными) и исполнительными органами субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, а также за соответствием законам издаваемых ими правовых актов (статья 1 Федерального закона Российской Федерации «О прокуратуре Российской Федерации» от 17.01.1992 № 2202-1)

Частью 1 статьи 52 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено право прокурора обращаться в арбитражный суд с иском о признании недействительными сделок, совершенных органами государственной власти Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, государственными и муниципальными унитарными предприятиями, государственными учреждениями, а также юридическими лицами, в уставном капитале (фонде) которых есть доля участия Российской Федерации, доля участия субъектов Российской Федерации, доля участия муниципальных образований.

В пункте 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.03.2012 № 15 «О некоторых вопросах участия прокурора в арбитражном процессе», разъяснено, что предъявляя иск о признании недействительной сделки или применении последствий недействительности ничтожной сделки, совершенной лицами, названными в абзацах 2 и 3 части 1 статьи 52 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, прокурор обращается в арбитражный суд в интересах публично-правового образования. 

В силу части 3 статьи 52 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации прокурор, обратившийся в арбитражный суд, пользуется процессуальными правами и несёт процессуальные обязанности истца. 

Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - Постановление № 25) в пункте 75 разъяснено о том, что применительно к статьям 166 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации под публичными интересами, в частности, следует понимать интересы неопределенного круга лиц, обеспечение безопасности жизни и здоровья граждан, а также обороны и безопасности государства, охраны окружающей природной среды. Сделка, при совершении которой был нарушен явно выраженный запрет, установленный законом, является ничтожной как посягающая на публичные интересы. Само по себе несоответствие сделки законодательству или нарушение ею прав публично-правового образования не свидетельствует о том, что имеет место нарушение публичных интересов. 

Статья 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает, что заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Согласно статье 153 Гражданского кодекса Российской Федерации сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Согласно части 1 статьи 3 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В силу части 2 статьи 3 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, полномочия органов государственной власти на регулирование этих отношений, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики (в том числе производства в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии) и потребителей электрической энергии устанавливает Федеральный закон от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон № 35-ФЗ), согласно статье 3 которого объекты электроэнергетики - это имущественные объекты, непосредственно используемые в процессе производства, передачи электрической энергии, оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике и сбыта электрической энергии, в том числе объекты электросетевого хозяйства; субъекты электроэнергетики - это лица, осуществляющие деятельность в сфере электроэнергетики, в том числе производство электрической, тепловой энергии и мощности, приобретение и продажу электрической энергии и мощности, энергоснабжение потребителей, оказание услуг по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, сбыт электрической энергии (мощности), организацию купли-продажи электрической энергии и мощности.

Таким образом, объекты электроэнергетики могут выступать в качестве объектов концессионного соглашения, а лица, осуществляющие деятельность в сфере электроэнергетики или намеренные ее осуществлять подпадают под правовое регулирование Закона № 35-ФЗ.

К числу общих принципов организации экономических отношений и основ государственной политики в сфере электроэнергетики, закрепленных в статье 6 Закона                 № 35-ФЗ, отнесены: обеспечение энергетической безопасности Российской Федерации; обеспечение бесперебойного и надежного функционирования электроэнергетики в целях удовлетворения спроса на электрическую энергию потребителей, обеспечивающих надлежащее исполнение своих обязательств перед субъектами электроэнергетики; использование рыночных отношений и конкуренции в качестве одного из основных инструментов формирования устойчивой системы удовлетворения спроса на электрическую энергию при условии обеспечения надлежащего качества и минимизации стоимости электрической энергии (абзацы второй, четвертый, седьмой).

Государственная политика в сфере электроэнергетики направлена на обеспечение соблюдения указанных общих принципов.

Как ранее установлено, между 15.08.2016 МКУ «Управление муниципальной собственности и службы заказчика» и ООО «ДагЭнерЖи» заключено концессионное соглашение № 02, в соответствии с которым на 5 лет ООО «ДагЭнерЖи» переданы права владения и пользования объектами электросетевого хозяйства, в том числе воздушными и кабельными линиями электропередач, трансформаторными и комплектными трансформаторными подстанциями, оборудованием подстанций, силовыми трансформаторами, а также прочими объектами электросетевого хозяйства и иным имуществом, расположенным в г. Кизилюрте, перечень которых, их описание, технико-экономические показатели и характеристики приведены в приложении № 1 к указанному концессионному соглашению.

В последующем, 30.03.2021 между МКУ «Управление жилищно-коммунального хозяйства» и ООО «ДагЭнерЖи», заключено дополнительное соглашение к указанному концессионному соглашению № 02 от 15.08.2016, срок действия концессионного соглашения от 15.08.2016 № 02 продлен на 5 лет и исчисляется с 15.08.2021.

В соответствии с частью 3 статьи 13 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение может быть изменено по соглашению сторон. Условия концессионного соглашения, определенные на основании решения о заключении концессионного соглашения и конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, могут быть изменены по соглашению сторон концессионного соглашения на основании решения Правительства Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является Российская Федерация), органа государственной власти субъекта Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации) либо органа местного самоуправления (для концессионного соглашения, концедентом в котором является муниципальное образование), а также в случаях, предусмотренных частью 3.1 настоящей статьи, частью 7 статьи 5, частями 1, 3 и 4 статьи 20 и статьей 54 настоящего Федерального закона.

Условия настоящего соглашения, определенные на основании решения о заключении настоящего соглашения и конкурсного предложения, могут быть изменены по соглашению сторон настоящего соглашения на основании решения органа местного самоуправления, а также в иных случаях, предусмотренных Законом № 115-ФЗ (пункт 11.2 соглашения). Изменение настоящего соглашения осуществляется в письменной форме (пункт 11.3 соглашения). 

Заключая дополнительное соглашение, стороны указали, что фактически действие концессионного соглашения было приостановлено и исполнение обязательств по нему не осуществлялось, ввиду судебных разбирательств по делам №№ А15-4979/2014, А15-5370/2018. Стороны в соглашении указали, что фактически первым годом исполнения обязанностей по соглашению следует считать 2021 год. 

Срок действия концессионного соглашения устанавливается концессионным соглашением с учетом срока создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, объема инвестиций в создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, срока окупаемости таких инвестиций, срока получения концессионером объема валовой выручки, определенных концессионным соглашением, срока исполнения других обязательств концессионера и (или) концедента по концессионному соглашению. Срок действия концессионного соглашения может быть продлен, но не более чем на пять лет, по соглашению сторон на основании решения Правительства Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является Российская Федерация), высшего органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации) либо местной администрации муниципального образования (для концессионного соглашения, концедентом в котором является муниципальное образование). Продление срока действия концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, осуществляется по согласованию с антимонопольным органом (пункты 1, 2 статьи 6 Закона № 115-ФЗ).

Порядок получения согласия антимонопольного органа для изменения условий концессионного соглашения, а также основания для согласования либо отказа в согласовании внесения изменений в концессионное соглашение установлены Правилами предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014 № 368 (далее – Правила № 368).

Согласование изменений условий концессионного соглашения осуществляется при наличии возникновения обстоятельств непреодолимой силы, вступление в законную силу решения суда или федерального антимонопольного органа, которым установлена невозможность исполнения концессионером или концедентом установленных концессионным соглашением обязательств вследствие решений, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления и (или) их должностных лиц (пункт 2 Правил № 368).

Статьей 15 Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) установлен запрет на акты и действия (бездействие) федеральных органов исполнительной власти, иных осуществляющих данные функции органов и организаций, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению и устранению конкуренции, за исключением предусмотренных законом случаев.

Особенности порядка заключения договоров в отношении государственного и муниципального имущества определены статьей 17.1 Закона о защите конкуренции, которая введена Федеральным законом от 30.06.2008 № 108-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О концессионных соглашениях» и отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Частями 1, 3 статьи 17.1 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров.

Федеральным законом от 30.06.2008 № 108-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О концессионных соглашениях» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» Закон о защите конкуренции дополнен статьей 17.1, вступившей в силу с 02.07.2008. В соответствии с указанной статьей заключение договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, может быть осуществлен только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения указанных договоров, за исключением предоставления прав на такое имущество в силу закона.

Согласно пункту 3 статьи 54 Закона № 115-ФЗ до 1 января 2024 года допускается изменение существенных условий концессионного соглашения (за исключением случаев, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, объекты по производству, передаче и распределению электрической энергии, объекты газоснабжения, объекты, на которых осуществляются обработка, накопление, утилизация, обезвреживание, размещение твердых коммунальных отходов), заключенного до 1 марта 2022 года, по соглашению сторон без согласования с антимонопольным органом, если при исполнении такого концессионного соглашения изменились обстоятельства, из которых стороны исходили при заключении концессионного соглашения. Между тем, указанная редакция статьи в настоящем случае неприменима, поскольку запрет на изменение существенных условий концессионного соглашения без согласования с антимонопольным органом, объектом которого является объекты по производству, передаче и распределению электрической энергии законодательно установлен с 14.07.2022, в то время как спорное дополнительное соглашение о продление срока действия концессионного соглашения заключено ответчиками 30.03.2021, т.е. до внесения в статью 54 Закона № 115-ФЗ изменения путем дополнения ее частями 3 и 4.

Пунктом 2 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, то условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Таким образом, запрет на изменение существенных условий концессионного соглашения без согласования с антимонопольным органом, объектом которого является объекты по производству, передаче и распределению электрической энергии законодательно установлен с 14.07.2022, в то время как дополнительное соглашение заключено 30.09.2021. между тем, указанное обстоятельство не учтено судом первой инстанции при вынесении оспариваемого решения. 

Более того, Правила № 368 определяют основания, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения, в том числе основания, по которым может быть продлен срок действия концессионного соглашения, и порядок согласования антимонопольным органом таких изменений, в том числе продления срока действия концессионного соглашения, а также устанавливают порядок и условия получения согласия антимонопольного органа для изменения условий концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, в случаях, предусмотренных статьей 43 Закона о защите конкуренции.

Объекты по производству, передаче и распределению электрической энергии (объекты электросетевого хозяйства), равно как и объекты газоснабжения и объекты, на которых осуществляются обработка, накопление, утилизация, обезвреживание, размещение твердых коммунальных отходов в данных Правилах отсутствуют и не упоминаются.

В связи с чем, из буквального толкования вышеуказанного нормативно-правового акта следует, что положения Правил на изменение условий концессионного соглашения, объектом которого является объекты по передаче и распределению электрической энергии (объекты электросетевого хозяйства) не распространяются.

Соответственно, в настоящем случае отсутствовали основания в необходимости согласования с антимонопольным органом таких изменений.

Кроме того, учитывая, что фактически стороны приступили к исполнению обязанностей по концессионному соглашению только лишь с 2021 года, в виду того, что в рамках дела № А15-4979/2014 были приняты обеспечительные меры определением от 05.09.2016 и ООО «ДагЭнерЖи» не могло провести государственную регистрацию объектов электросетевого хозяйства г. Кизилюрт. 

Обеспечительные меры в виде запрета на осуществление регистрационных действий были отменены судом только 04.12.2020, что подтверждается определением Арбитражным судом Республики Дагестан от 04.12.2020 по делу № А15-4979/2014 об отмене обеспечительных мер.

Таким образом, по причине наличия длительного (многолетнего) судебного спора с МУП «Электросеть» в рамках дела №А15-4979/2014 по оспариванию конкурсным управляющим МУП «Электросеть» ФИО6 в судебном порядке концессионного соглашения № 02 от 15.08.2016, ООО «ДагЭнерЖи» не имело возможности исполнения установленных концессионным соглашением обязательств.

Апелляционным судом установлено, что при подписании концессионного соглашения стороны не могли предвидеть длительность судебных разбирательств в рамках дела № А15-4979/2014 по конкурсным управляющим МУП «Электросеть» ФИО6 в судебном порядке концессионного соглашения № 02 от 15.08.2016, а также, что это приведет к невозможности исполнения обязанностей по соглашению.

Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает также следующее.

Пунктом 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации установлена недопустимость осуществления гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действий в обход закона с противоправной целью, а также иного заведомо недобросовестного осуществления гражданских прав (злоупотребление правом).

Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Согласно пункту 2 той же статьи в случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 этой статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом. При этом добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются (пункт 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По смыслу вышеприведенных норм добросовестным поведением является поведение, ожидаемое от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

Под злоупотреблением правом понимается поведение управомоченного лица по осуществлению принадлежащего ему права, сопряженное с нарушением установленных в статье 10 Гражданского кодекса Российской Федерации пределов использования гражданских прав, осуществляемое с незаконной целью или незаконными средствами, нарушающее при этом права и законные интересы других лиц и причиняющее им вред или создающее для этого условия. Для установления наличия или отсутствия злоупотребления участниками гражданско-правовых отношений своими правами необходимо исследование и оценка конкретных действий и поведения этих лиц с позиции возможных негативных последствий для этих отношений, для прав и законных интересов иных граждан и юридических лиц.

При этом злоупотребление правом должно носить достаточно очевидный характер, а вывод о нем не должен являться следствием предположений.

В рамках дел №№ А15-5370/2018, А15-3596/2019 между ООО «ДагЭнерЖи», МУП «Электросеть» и АО «ДСК» имелись судебные споры касаемо электросетевого хозяйства г. Кизилюрт, в связи с чем, ООО «ДагЭнерЖи» также не имело возможности исполнения установленных концессионным соглашением обязательств.

В указанной ситуации имеет место явная невозможность ООО «ДагЭнерЖи» реализовать свои права по соглашению, а у оппонентов ООО «ДагЭнерЖи» злоупотребление правами. 

Исходя из установленных по делу фактических обстоятельств спора, представленных в материалы дела доказательств, свидетельствующих о том, что реализация концессионного соглашения стала невозможной в установленного в указанный срок в результате возникновения обстоятельств непреодолимой силы, а также существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении концессионных соглашений, предусмотренных, в том числе, подпунктами «а», «б» пункта 2 Правил № 368, суд приходит к выводу о наличии совокупности обстоятельств, позволяющих изменить концессионное соглашение на основании статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

При этом, суд учитывает, что стороны, продлевая срок действия концессионного соглашения учли совокупность вышеизложенных обстоятельств в целях соблюдения баланса интересов сторон.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы признаны судом апелляционной инстанции обоснованными. 

На основании пункта 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции в части или полностью и принять по делу новый судебный акт.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются: неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность, имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными; несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение судом первой инстанции норм материального права или норм процессуального права.

Учитывая, что допущенные судом первой инстанции нарушения норм процессуального права привели к принятию незаконного и необоснованного судебного акта в части распределения судебных расходов, суд апелляционной инстанции считает необходимым решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 02.10.2023 по делу № А15-95/2022 отменить, апелляционную жалобу удовлетворить. 

Руководствуясь статьями 110, 268, 269-271, 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

 

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ДагЭнерЖи» удовлетворить.

Решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 02.10.2023 по делу № А15-95/2022 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении иска – отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий 

 

Судьи                   

А.А. Мишин 

 

Г.В. Казакова 

 

А.В. Счетчиков