АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КАМЧАТСКОГО КРАЯ

 

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

Дело № А24-3310/2019

г. Петропавловск-Камчатский

22 сентября 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 21 сентября 2020 года.

Полный текст решения изготовлен 22 сентября 2020 года.

 

Арбитражный суд Камчатского края в составе судьи Довгалюка Д.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по заявлению

 

Фонда капитального ремонта многоквартирных домов Камчатского края (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (ИНН 

<

***>,                                 ОГРН 

<

***>) от 22.04.2019 по делу № 21-05/32-19Ж

третьи лица: 

 

общество с ограниченной ответственностью «Пирамида» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>);

общество с ограниченной ответственностью «Онтарион»                                          (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

при участии:

от заявителя:

ФИО2 – представитель по доверенности              от 01.06.2020 № 20/2020 (сроком до 01.06.2021);

от заинтересованного лица: 

ФИО3 – представитель по доверенности                      от 09.01.2020 № 06/05 (сроком до 31.12.2020);

от ООО «Пирамида»:

не явились;

от ООО «Онтарион»: 

не явились 

 

установил:

Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Камчатского края (далее – заявитель, Фонд) обратился в Арбитражный суд Камчатского края в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) с заявлением о признании незаконными решения                          и предписания от 22.04.2019, вынесенных Управлением Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган, УФАС по Камчатскому краю) по результатам рассмотрения дела № 21-05/32-19Ж.

В обоснование заявленных требований Фонд указывает на соответствие проекта договора на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома требованиям действующего законодательства.

Заявитель также считает неисполнимыми оспариваемые решение и предписание антимонопольного органа, поскольку в них не содержится сведений                       о нарушенных нормах права, способе и порядке их исполнения (устранения), а именно, о тех изменениях, которые необходимо внести в проект договора.

Определением от 30.05.2019 судом к участию в деле в качестве третьих  лица, не заявляющих  самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Пирамида» (далее –                 ООО «Пирамида») и общество с ограниченной ответственностью «Онтарион» (далее – ООО «Онтарион»).

Определением арбитражного суда от 07.08.2019 производство по настоящему делу приостановлено до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Камчатского края от 23.07.2019 по делу № А24-3302/2019.

Протокольным определением суда от 21.09.2020 производство по делу возобновлено.

Третьи лица явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом по правилам статей 121-123 АПК РФ.

В судебном заседании представитель Фонда поддержала заявленные требования в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении, представила копию письма Министерства жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Камчатского края от 20.02.2020 № 20.20-647-05 (с приложениями), которая приобщена судом к материалам дела. 

Представитель УФАС по Камчатскому краю в судебном заседании с заявленными требованиями не согласилась по основаниям, изложенным в отзыве                              на заявление.

Заслушав доводы представителей сторон, исследовав материалы дела и оценив представленные доказательства, суд приходит к выводу, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Камчатского края на сайте электронной площадки                               «РТС Тендер» в сети интернет (www.rts-tender.ru) разместил документацию об электронном аукционе № 163820000011900026 на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома, расположенного по адресу: 

<

...>. 

В составе документации об электронном аукционе (приложение № 5, раздел XIV) размещен проект договора на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме.

ООО «Пирамида» и ООО «Онтарион» обратились в Фонд с просьбой дать разъяснения и внести изменения в аукционную документацию в отношении отдельных пунктов проекта договора на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и приложения 6 вышеуказанного проекта договора.

Ссылаясь на отказ Фонда во внесении изменений в проект договора,                       ООО «Пирамида» и ООО «Онтарион» обратились в УФАС по Камчатскому краю                   с заявлениями о проведении проверки в отношении заказчика и обязании его внести изменения в аукционную документацию.

 

Решением Комиссии УФАС по Камчатскому краю от 22.04.2019 по делу          № 21-05/32-19Ж жалобы ООО «Пирамида» и  ООО «Онтарион» признаны обоснованными, а пункты 2.1, 4.2, 4.5, 5.3.1.3, 6.1, 7.2, 7.4, 11.1, 12.1 проекта договора на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома, расположенного по адресу: 

<

...>, признаны несоответствующими Постановлению Правительства Российской Федерации                             от 01.07.2016 № 615 «О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах» (далее – Постановление № 615), приказу Министерства ЖКХ и энергетики Камчатского края от 14.04.2011 № 188 «Об утверждении Порядка привлечения подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту многоквартирных домов с использованием средств, предоставляемых в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2007 185-ФЗ «О Фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства» (далее – Приказ № 188), Гражданскому кодексу Российской Федерации.

22.04.2019 антимонопольным органом выдано предписание, которым                          на Фонд возложена обязанность в срок до 30.04.2019 внести изменения в пункты                       2.1, 4.2, 4.5, 5.3.1.3, 6.1, 7.2, 7.4, 11.1, 12.1 проекта договора на выполнение                             работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома в соответствии с Постановлением № 615, Приказом № 188 и Гражданским кодексом Российской Федерации.

Не согласившись с вынесенными антимонопольным органом решением и предписанием по делу № 21-05/32-19Ж Фонд обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением в порядке Главы 24 АПК РФ.

В соответствии со статьей 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 1 Федерального закона                            от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ) данный Федеральный закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

В части 1 статьи 3 названного Закона указано, что настоящий Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Таким образом, нормы данного закона носят универсальный характер                           и подлежат применению в любой сфере правоотношений, в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, организации, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, с целью защиты конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции.

Правовое регулирование деятельности региональных операторов, направленной на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, установлено Жилищным кодексом Российской Федерации (далее – ЖК РФ).

В силу части 1 статьи 182 ЖК РФ региональный оператор обеспечивает проведение капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме, собственники помещений в котором формируют фонд капитального ремонта на счете регионального оператора, в объеме и в сроки, которые предусмотрены региональной программой капитального ремонта, и финансирование капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме, в том числе в случае недостаточности средств фонда капитального ремонта, за счет средств, полученных за счет платежей собственников помещений в других многоквартирных домах, формирующих фонды капитального ремонта на счете, счетах регионального оператора, за счет субсидий, полученных из бюджета субъекта Российской Федерации и (или) местного бюджета, за счет иных не запрещенных законом средств.

Согласно части 5 статьи 182 ЖК РФ привлечение региональным оператором, в частности в случае, предусмотренном частью 3 настоящей статьи, органами государственной власти субъекта Российской Федерации, органами местного самоуправления, государственными, муниципальными бюджетными, казенными учреждениями подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.07.2016 № 615  утверждено Положение о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме.

Пунктом 129 Постановления № 615 определены сведения, которые подлежат обязательному указанию в извещении о проведении электронного аукциона.

В пункте 135 Постановления № 135 приведены сведения, которые должна содержать документация об электронном аукционе, помимо сведений, указанных в извещении о проведении электронного аукциона.

Сведения, содержащиеся в документации об электронном аукционе, должны соответствовать сведениям, указанным в извещении о проведении электронного аукциона (пункт 136 Постановления № 615).

Заказчик обеспечивает размещение документации об электронном аукционе на официальном сайте и сайте оператора электронной площадки одновременно                                 с размещением извещения о проведении электронного аукциона (пункт 137 Постановления № 615).

Пунктом 139 Постановления № 615 предусмотрено, что в случае нарушения требований, установленных пунктами 135 - 138 настоящего Положения, положения документации об электронном аукционе могут быть обжалованы в порядке, предусмотренном разделом V настоящего Положения, а также электронный аукцион может быть признан недействительным в судебном порядке.

В силу пункта 235 Постановления № 615 любой участник предварительного отбора, электронного аукциона имеет право обжаловать в судебном порядке или                      в порядке, установленном антимонопольным законодательством Российской Федерации, действия (бездействие) заказчика, органа по ведению реестра, комиссии по проведению предварительного отбора, ее членов, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, оператора электронной площадки при организации и проведении закупки, при осуществлении закупки у единственной подрядной организации, заключении договоров о проведении капитального ремонта по их результатам.

Порядок рассмотрения антимонопольным органом жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров, порядка осуществления процедур, включенных в исчерпывающие перечни процедур в сферах строительства, установлен статьей 18.1 Закона № 135-ФЗ.

В силу положений пункта 1 части 1 статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися.

Частью 2 статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ также оговорено, что по общему правилу действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах.

Поскольку Фонд, будучи заказчиком, разрабатывает и утверждает документацию об электронном аукционе, в том числе и проект договора о проведения капитального ремонта, соответствующие действия Фонда, связанные                      с разработкой и утверждением условий проекта договора, могут быть обжалованы участником электронного аукциона применительно к положениям пункта 235 Постановления № 615.

Из материалов дела следует, что при разработке спорной документации                       об электронном аукционе Фондом в проект договора на выполнение работ                              по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома включены следующие условия: 

- пункт 2.1 договора «Цена Договора определяется на основании утвержденных локальных сметных расчетов (Приложение №2 к настоящему Договору) и согласно результатам электронного аукциона, на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, составляет ______________(сумма прописью) рублей, в том числе НДС (в соответствии с                              п. 3 ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации). При использовании упрощенной системы налогообложения к нормативам накладных расходов применяются коэффициенты 0,9 к нормам накладных расходов и 0,85 к нормам сметной прибыли согласно примечанию 1 к приложению 4 МДС 81-34.2004г./Письмо ФАС № АП-5536/06; коэффициент 0,94 к нормам накладных расходов и 0,9 к нормам сметной прибыли согласно письму Госстроя № 2536-ИП/12/ГС от 27.11.2012г./Примечания к приложениям 1 и 2 в письме Росстроя                    № АП-5536/06 от 18.11.2004 г. 

При применении Подрядчиком упрощенной системы налогообложения выполненные работы принимаются: - согласно локальных сметных расчетов, составленных Заказчиком (приложение к настоящему Договору № 2);                                      - с коэффициентом пересчета (далее - Кпересч.), учитывающего применение Подрядчиком упрощенной системы налогообложения (Приложение к настоящему Договору №4). Кпересч. определяется отношением цены Подрядчика к начальной (максимальной) цене Договора, пересчитанной с учетом применения упрощенной системы налогообложения;  - возмещенный НДС рассчитывается в локальных сметных расчетах в зависимости от структуры выполняемых строительно-монтажных работ согласно письму Госстроя России от 06.10.2003 № НЗ-6292/10 «О порядке определения сметной стоимости работ, выполняемых организациями, работающими по упрощенной системе налогообложения»;

- пункт 4.2 договора «При выполнении Подрядчиком условий Договора Заказчиком осуществляются платежи на основании предъявленных Подрядчиком                        и принятых Заказчиком объемов выполненных работ в пределах стоимости работ, указанной в пункте 2.1 Договора. 

Заказчик производит платежи за фактически выполненные Подрядчиком работы в соответствии с предъявляемыми Подрядчиком счетами (счетами-фактурами) в течение 60 рабочих дней с момента их регистрации в Фонде, выставленными на основании актов приемки выполненных работ и справок о стоимости выполненных работ, составленных по форме, утвержденной приказом Фонда капитального ремонта многоквартирных домов Камчатского края                                от 09.01.2017 № П/1 и входящих в раздел XV документации об электронном аукционе (далее – акты приемки и справки о стоимости выполненных работ) в 5 (пяти) экземплярах, подписанных Заказчиком и Подрядчиком, а также акта, указанного в п. 4.6 Договора»;

- пункт 4.5 договора «В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Подрядчиком обязательств, предусмотренных настоящим Договором, оплата выполненных работ по договору приостанавливается до полной оплаты Подрядчиком выставленных ему Заказчиком штрафных санкций и зачисления их на расчетный счет Заказчика. При этом размер штрафных санкций определяется Заказчиком самостоятельно. В акте указывается: сумма, подлежащая оплате в соответствии с условиями настоящего Договора, размер штрафных санкций, подлежащих уплате, основания применения штрафных санкций, расчет штрафных санкций. Подрядчик в течение 10 рабочих дней оплачивает счет на уплату штрафных санкций»;

- пункт 5.3.1.3 договора «Подрядчик обязан до начала работ совместно с представителем Заказчика осуществить контрольное мероприятие по проверке качества строительных материалов, изделий и оборудования, поставленных для производства работ, а также наличия документов, содержащих сведения о качестве продукции, ее соответствия требованиям технического задания, рабочей документации, технических регламентов, стандартов и сводов правил. Результат проведения контрольного мероприятия фиксируются составлением двустороннего акта и отражается в общем журнале работ, с приложением соответствующего акта. До момента проведения контрольного мероприятия начало производства работ запрещается. В рамках проведения контрольного мероприятия, предусмотренного настоящим пунктом, представить в адрес Заказчика заверенные синей печатью сертификатодержателя и подписью полномочного представителя Подрядчика сертификаты на применяемые материалы. Заверение таких документов третьими лицами не допускается. В рамках контрольного мероприятия Подрядчик предъявляет Заказчику материалы и (или) оборудование, которое подлежит использованию при проведении капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, объем которого позволяет проводить без прекращения и перерывов работы на протяжении не менее чем три рабочих дня. При работах                        по ремонту кровли Заказчику также предъявляется к проверке укрывной материал типа «Камтент» или его эквивалент в объеме, позволяющем обеспечить сохранность общего имущества многоквартирного дома при демонтаже кровельного покрытия;

- пункт 6.1 договора «Заказчик назначает представителей во взаимоотношениях с Подрядчиком»;

-  пункт 7.2 договора «Подрядчик обязан направить письменное уведомление Заказчику о завершении работ и готовности объекта(ов) к сдаче с приложением следующих документов: журнал производства работ заполненные в соответствии                       с требованием РД-11-05-2007; материалы обследований и проверок в процессе производства ремонтных работ; акты освидетельствования скрытых работ, надлежаще оформленных в установленные нормативными актами сроки и на основании письменного уведомления подрядчиком о готовности к освидетельствованию таких работ; сертификаты, технические паспорта или другие документы, удостоверяющие качество материал, конструкций и деталей, применяемых при производстве ремонтно-строительных работ; исполнительные схемы по выполненным работам с подсчётами объёмов выполненных работ, подписанные исполнителем и утверждённые ответственным представителем Фонда, осуществляющего строительный контроль; акт контрольных обмеров (окончательный) включающий объёмы дополнительных работ, не учтённых первоначальным техническим заданием утверждённые ответственным представителем Фонда, осуществляющего строительный контроль; акты испытаний внутридомовых систем инженерной инфраструктуры (ЦО; ГВС; ХВС; Водоотведения) акты испытаний анкерных крепежей подсистемы вентилируемых фасадов; акты испытаний внутридомовых электроустановок и электросетей, заключение сертифицированной лаборатории; согласованные ответственным представителем Заказчика, осуществляющего строительный контроль акты дополнительных работ с изменениями, утверждёнными и оформленными дополнительным соглашением к договору; справки Камчатского метеоцентра о погодных условиях, повлиявших на продолжительность производства работ с соответствующими записями в журнале производства работ; акты выполненных работ по форме КС-2 и справка КС-3 с окончательными фактическими объёмами работ; акты воспрепятствования собственниками провидения работ по капитальному ремонту объектов общего имущества многоквартирного дома по форме, утвержденной постановлением Правительства Камчатского края от 24.11.2017 № 502-П «Об утверждении порядка определения невозможности оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов в связи с воспрепятствованием проведения такого ремонта в Камчатском крае); почтовые уведомления собственникам о планируемом проведении работ по капитальному ремонту инженерных систем в жилых помещениях; расписки от собственников жилых помещений о проведённом ремонте с указанием инженерной системы диаметра и длинны применённых труб (по каждой квартире или помещения); акты лабораторного испытания применённой при производстве работ бетонной или растворной смеси; паспорта на применённые бетонные или растворные смеси; в случае самостоятельного производства бетонной или растворной смеси предоставить заверенный сертифицированной лабораторией подбор данной смеси с указанием марки и предприятия, которому этот подбор выдан; справка об утилизации битумосодержащих отходов после проведения капитального ремонта наплавляемой кровли; справка от организации, осуществляющей управление многоквартирным домом, где проводился капитальный ремонт общего имущества о вывозе строительного мусора с территории многоквартирного дома после завершения ремонтных работ; согласованные изменения в проектно-сметной документации с ответственным представителем Фонда, осуществляющего строительный контроль;

- пункт 7.4 договора  «Окончательная приемка результатов выполненных работ осуществляется приемочной комиссией в течении трех месяцев после предварительной приемки работ»;

- пункт 11.1 договора «Заказчик и Подрядчик несут ответственность за надлежащее выполнение своих обязательств по Договору в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. Подрядчик несет ответственность за достоверность предъявленных к оплате выполненных объемов работ, примененных расценок, размеров лимитированных затрат, стоимости материалов. При обнаружении Заказчиком либо иным уполномоченным (контролирующим) органом завышений формы КС-3 и КС-3 в виде включения                    в них: непредусмотренных проектом и (или) сметой работ; невыполненных фактически работ; несоответствующих проекту и (или) смете материалов и (или) оборудования, формы КС-2 и КС-3 корректируются Подрядчиком по требованию и в сроки, указанные Заказчиком либо при отказе Подрядчика от корректировки форм КС-2 и КС-3 корректируются в одностороннем порядке Заказчиком. Подписанный ранее акт по форме КС-2 в таком случае аннулируется Заказчиком                       в одностороннем порядке. В случае отказа Подрядчика принять откорректированные Заказчиком формы КС-2 и КС-3 и их подписания, откорректированные формы КС-2 и КС-3 подписываются Заказчиком в одностороннем порядке, являются обязательными и согласованными Сторонами настоящего Договора»;

- пункт 12.1 договора «Заказчик, при выявлении разночтений с проектом производства работ, установления необходимости дополнения видов и объемов работ, вправе в одностороннем порядке вносить обязательные для исполнения Подрядчиком изменения в техническую документацию при условии, что такие дополнительные работы по стоимости не превышают 10 % (десяти процентов) указанной в пункте 2.1. Договора стоимости этапа работ и характер работ не изменяется».

Из содержания оспариваемого решения следует, что включение Фондом                       в проект договора на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома вышеуказанных условий признано антимонопольным органом необоснованным, поскольку данные условия не соответствуют Гражданскому кодексу Российской Федерации и Постановлению                    № 615.

Вместе с тем УФАС по Камчатскому краю не учтено следующее.

В соответствии с пунктом 196 Постановления № 615 договор о проведении капитального ремонта заключается заказчиком в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Положением.

В силу пункта 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны                               в заключении договора.

Пунктом 4 статьи 421 ГК РФ предусмотрено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Пунктом 1 статьи 422 ГК РФ установлено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент                                его заключения.

В силу пунктов 129, 135 Постановления № 615 сведения о месте, сроках оказания услуг (выполнения работ), о порядке сдачи приемки услуг и (или) работ, сведения о форме, сроках и порядке оплаты услуг и (или) работ подлежат включению в документацию об электронном аукционе на оказание услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме.

Согласно требованиям пункта 231 Постановления № 615 в договоре о проведении капитального ремонта предусматривается ответственность подрядчика и заказчика за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о проведении капитального ремонта.

В соответствии с пунктом 233 Постановления № 615 в договоре о проведении капитального ремонта предусматривается условие о порядке осуществления заказчиком приемки выполняемых услуг и (или) работ на соответствие качества и объема, которые установлены в таком договоре. Для проверки соответствия качества выполняемых услуг и (или) работ, установленных договором о проведении капитального ремонта, заказчик вправе привлекать независимых экспертов.

Ни положения Гражданского кодекса Российской Федерации, ни положения Постановления № 615 не содержат конкретных, императивных требований о порядке сдачи приемки услуг и (или) работ, о формах, сроках и порядке оплаты                      за оказанные услуги и (или) выполненные работы, о составе исполнительной документации, о порядке и сроках определения представителей во взаимоотношениях сторон по договору. 

За исключением случая просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного договором о проведении капитального ремонта (пункт 232 Постановления № 615), иные основания и виды ответственности сторон императивно не установлены. 

Спорные положения документации об электронном договоре (условия проекта договора) определяются заказчиком самостоятельно и на его усмотрение.

Рассматривая доводы антимонопольного органа о том, что пункт 2.1 проекта договора позволяет заказчику снижать цену договора при его заключении и исполнении на сумму НДС, суд учитывает, что в соответствии с положениями части 1 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ) контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

При заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона.

С учетом приведенных положений любой участник закупки, в том числе                          тот, который освобожден от уплаты НДС и применяет упрощенную систему налогообложения, вправе участвовать в закупке для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Контракт по итогам аукциона заключается и оплачивается заказчиком по цене, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, вне зависимости от применяемой данным участником системы налогообложения. Корректировка заказчиком цены контракта, предложенной юридическим лицом, применяющим упрощенную систему налогообложения,                             при проведении аукциона, а также при заключении государственного или муниципального контракта с таким участником размещения заказа не допускается, и поставленные товары (выполненные работы, оказанные услуги) оплачиваются                           по цене, указанной в контракте.

Указание в пункте 2.1 спорного проекта договора цены, включающей НДС, не противоречит Постановлению № 615, законодательству о контрактной системе                          и законодательству о налогах и сборах (в том числе положениям статьи 346.11                          НК РФ, предусматривающей освобождение лиц, применяющих специальный налоговый режим в виде упрощенной системы налогообложения, от уплаты НДС). 

Указание в проекте договора цены, включающей НДС, также не свидетельствует о нарушении прав участника закупки, поскольку не возлагает                            на участника закупки, применяющего упрощенную систему налогообложения, безусловной обязанности по исчислению и уплате НДС.

Использование в пункте 2.1 проекта договора коэффициента перерасчета является, по мнению суда, исключительно математической операцией, позволяющей привести в соответствие смету (локальный сметный расчет), включающую в себя НДС, к ценовому предложению участка аукциона, не являющегося плательщиком НДС (в том числе применяющим упрощенную систему налогообложения). 

Спорные положения пункта 2.1 проекта договора не изменяют цену контракта, а лишь определяют порядок выполнения расчетов с победителем аукциона. Цена договора остается твердой и неизменной. 

Содержащиеся в оспариваемом решении выводы УФАС по Камчатскому краю о несоответствии положениям ГК РФ пункта 12.1 проекта договора суд также находит необоснованными, поскольку в силу пункта 1 статьи 744 ГК РФ заказчик праве вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ. Аналогичные по своему смыслу условия приведены Фондом в пункте 12.1 проекта договора. 

Суд также считает необходимым отметить, что в силу подпункта «б»                                  пункта 3 Постановления № 615 одним из принципов привлечения подрядных                    организаций является создание равных условий для участников предварительного отбора и участников электронных аукционов.

По мнению суда, реализация Фондом, как организатором электронного  аукциона, своего права на определение условий договора на выполнение работ                       по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома, которые прямо не урегулированы Постановлением № 615, не может быть расценено                             как создание неравных условий для участника электронного аукциона либо как совершение действий, влекущих за собой необоснованное сокращение числа участников закупки (пункт 79 Постановления № 615).

В рассматриваемом случае предусмотренные проектом договора условия,                      в том числе спорные пункты 2.1, 4.2, 4.5, 5.3.1.3, 6.1, 7.2, 7.4, 11.1, 12.1 равны для всех потенциальных участников электронных аукционов и не создают каких-либо преференций для отдельных субъектов данного товарного рынка. 

Любой участник закупки, претендующий на заключение договора подряда, вправе ознакомиться с его условиями и свободно принять соответствующее решение, связанное с участием в закупке и возможным заключением конкретного договора.

Содержание жалоб ООО «Пирамида» и ООО «Онтарион» свидетельствует лишь о несогласии участников электронного аукциона с некоторыми условиями проекта договора на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома, а не о создании Фондом неравных условий                  для всех участников закупки либо ином ограничении круга участвующих в закупке лиц. 

Вместе с тем возможные имеющиеся разногласия относительно отдельных условий договора могут быть разрешены победителем электронного аукциона с заказчиком посредством направления последнему соответствующего протокола разногласий.

Так, частью 3 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи.

В силу части 4 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, размещенному в соответствии с частью 2 настоящей статьи, размещает на электронной площадке протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронной процедуры. Указанный протокол может быть размещен на электронной площадке в отношении соответствующего контракта не более чем один раз. При этом победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, указывает в протоколе разногласий замечания к положениям проекта контракта, не соответствующим документации и (или) извещению о закупке и своей заявке на участие в электронной процедуре, с указанием соответствующих положений данных документов.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 04.02.2014 № 13004/13, в случаях, если спорные отношения прямо не урегулированы федеральным законом и другими нормативными правовыми актами или соглашением сторон, допускается применение норм права по аналогии согласно статьи 6 ГК РФ и части 6 статьи                    13 АПК РФ.

Поскольку направление победителем электронного аукциона протокола разногласий заказчику прямо не предусмотрено ни Положением № 615, ни документацией к закупке, суд считает возможным применение к рассматриваемым правоотношениям по аналоги положений статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ, позволяющим урегулировать возникающие разногласия по договору путем направления и согласования между победителем и заказчиком соответствующего протокола разногласий.

Принимая во внимание обстоятельства настоящего дела, отсутствие                                   у антимонопольного органа правовых оснований для признания жалоб                        ООО «Пирамида» и ООО «Онтарион» обоснованными, а пунктов 2.1, 4.2, 4.5, 5.3.1.3, 6.1, 7.2, 7.4, 11.1, 12.1 проекта договора на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме несоответствующими Гражданскому кодексу Российской Федерации, Постановлению № 615 и Приказу № 188, суд приходит к выводу о том, что решение от 22.04.2019 по делу № 21-05/32-19Ж не соответствует закону, нарушает права и интересы заявителя. 

Выданное во исполнение не соответствующего закону решения предписание антимонопольного органа в части возложения на Фонд обязанности внести изменения в вышеуказанные пункты проекта договора также подлежит признанию недействительным, в связи с отсутствием правовых оснований для его выдачи и его фактической неисполнимостью. 

При этом фактическое исполнение заявителем оспариваемого предписания не свидетельствует о законности решения и предписания антимонопольного органа                       от 22.04.2019 по делу № 21-05/32-19Ж и не может препятствовать Фонду                    в реализации своего права на судебную защиту. 

Согласно части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

При таких обстоятельствах требования заявителя подлежат удовлетворению.

Государственная пошлина по заявленным требованиям составляет 3000 рублей и в соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ подлежит взысканию с УФАС по Камчатскому краю в пользу заявителя.

Руководствуясь статьями 1–3, 17, 27, 110, 167–170, 176, 197–201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

решил:

заявленные требования удовлетворить. 

Решение и предписание Управления Федеральной антимонопольной                             службы по Камчатскому краю от 22.04.2019 по делу № 21-05/32-19Ж признать недействительными, как несоответствующие Федеральному закону от 26.07.2006                     № 135-ФЗ «О защите конкуренции». 

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю в пользу Фонда капитального ремонта многоквартирных                            домов Камчатского края 3000 рублей судебных расходов по уплате государственной пошлины. 

Решение может быть обжаловано в  Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Камчатского края в срок, не превышающий одного месяца со дня принятия решения, а также в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

 

Судья                                                                                                                   Д.Н. Довгалюк