АРБИТРАЖНЫЙ  СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-39262/2017

г. Нижний Новгород                                                                     

Резолютивная часть решения объявлена 19 декабря 2017 года

Решение в полном объеме изготовлено 28 декабря 2017 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Соколовой Лианы Владимировны (шифр 53-780)

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» г.Н.Новгород, об отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 16.10.2017 по делу об административном правонарушении №2138-ФАС52-03/17,

при участии в судебном заседании представителей сторон:

от заявителя: ФИО2 (по доверенности от 23.12.2017)

от заинтересованного лица: ФИО3 (по доверенности от 10.11.2017),

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород»  г.Н.Новгород (далее - заявитель, общество) с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 16.10.2017 по делу об административном правонарушении №2138-ФАС52-03/17. 

С позиции заявителя со ссылкой на пункт 2.1.5 договора о подключении, поскольку действующее законодательство не позволяет лицу осуществлять строительство, в том числе систем газоснабжения, газопроводов, в отсутствие соответствующих прав на земельные участки, без согласия собственников земельных участков, иных законных владельцев, без согласия собственников соседних земельных участков на прокладку газопровода до границы земельного участка ФИО4 по их земельным участкам, общество не могло приступить к проектированию и строительству газопровода до границы земельного участка ФИО4

Также, сославшись на пункт 6.1 договора подключения, общество указало, что между сторонами заключено дополнительное соглашение к договору о подключении, согласно которому срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) продлен до 2-х лет, предварительная дата подключения объекта - 4 квартал 2017 года.

По мнению заявителя, вывод УФАС НО о нарушении пункта 85 Правил о подключении, является незаконным и необоснованным.

Представитель УФАС не согласился с позицией заявителя, считает оспариваемое постановление законным и обоснованным. По мнению представителя УФАС НО, моментом совершения правонарушения является 07.11.2017, в связи с чем дальнейшее заключение сторонами дополнительного соглашения не свидетельствует об отсутствии события вменяемого правонарушения. 

Подробно позиции сторон изложены в письменных заявлении, отзыве на заявления и поддержаны представителями в судебном заседании.

Заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, на основании обращения гражданина ФИО5 заявления к ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород», выразившееся в бездействии в части не принятия мер по подключению объекта капитального строительства, расположенного по адресу: 

<

...>, к сетям газораспределения ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород», должностным лицом Управления ФАС по Нижегородской области возбуждено дело об административном правонарушении с проведением административного расследования.

В рамках дела об административном правонарушении антимонопольным органом установлено, что 06.11.2015 между ФИО4 и ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» заключен договор о подключении объекта капитального строительства к сети газораспределения №718.

Согласно пункту 1.1. договора Исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства: индивидуальный жилой дом, расположенного по адресу: Нижегородская область, г.Бор, жилой район Боталово-2, ул.Бугровых д.12, к сети газораспределения, которой Общество владеет на законном основании, с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в Технических условиях.

Пунктами 4.1, 4.2 Договора установлено, что срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) составляет 1 год. Предварительная дата подключения объекта 4 квартал 2016 года.

Пунктом 6.1 договора предусмотрено, что настоящий договор вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами и действует до полного исполнения Сторонами обязательств по настоящему договору.

Между тем, УФАС по Нижегородской области установив, что по истечении года, с момента подписания договора №718 на 07.11.2016, общество не осуществило мероприятий по подключению объекта ФИО4 к газораспределетельным сетям, тем самым Общество нарушило пункт 85 Правил подключения, усмотрело в действиях (бездействии) заявителя состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.9.21 КоАП РФ.

В связи с чем, ведущим специалистом-экспертом отдела контроля естественных монополий УФАС по Нижегородской области 03.10.2017 года, в отсутствие законного представителя общества, извещенного надлежащим образом о времени и месте составления протокола об административном правонарушении (уведомление от 21.09.2017 №МВ-03/6278, копия электронного сообщения от 26.09.2017), при участии защитника общества ФИО2, действовавшей по доверенности от 25.09.2017, составлен протокол об административном правонарушении №2138-ФАС52-03/17.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении 16.10.2017 заместителем руководителя Управления в отсутствие законного представителя общества, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении (определение от 04.10.2017), при участии защитника общества ФИО2, действовавшей по доверенности от 23.12.2016, вынесено постановление по делу об административном правонарушении №2138-ФАС52-03/17, в соответствии с которым ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, с назначением наказания в виде штрафа в размере 600 000 рублей.

Не согласившись с вынесенным постановлением, Общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым требованием.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом (часть 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

На основании части 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Частью 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Объективной стороной правонарушения является, в том числе, и нарушение установленного порядка подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям.

Частью 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 N 1314 утверждены Правила подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (далее - Правила).

Согласно пункту 2 Правил (здесь и далее в редакции, действовавшей в период рассматриваемых правоотношений) исполнителем по договору о подключении объектов капитального строительства к сети газораспределения является газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства.

В соответствии с пунктом 3 Правил, подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке:

а) направление исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (далее - технические условия);

б) выдача технических условий;

в) направление исполнителю заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее соответственно - договор о подключении, заявка о подключении (технологическом присоединении);

г) заключение договора о подключении;

д) выполнение мероприятий по подключению (технологическому присоединению), предусмотренных техническими условиями и договором о подключении;

е) получение разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства заявителя (в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации);

ж) составление акта о подключении (технологическом присоединении), акта разграничения имущественной принадлежности и акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон.

Подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении (пункт 59 Правил N 1314).

Из пункта 60 Правил N 1314 следует, что по договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению).

При этом согласно пункту 62 Правил N 1314 договор о подключении является публичным и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных настоящими Правилами.

В силу пункта 83 Правил N 1314 договор о подключении содержит следующие существенные условия, в том числе: перечень мероприятий (в том числе технических) по подключению выполняемых заявителем и исполнителем, а также обязательства сторон по выполнению этих мероприятий; срок осуществления мероприятий по подключению; размер платы за технологическое присоединение, определяемый в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере газоснабжения; порядок и сроки внесения заявителем платы за технологическое присоединение.

Срок осуществления мероприятий по подключению согласно пункту 85 Правил N 1314 не может превышать 1 год - для заявителей, в случае подключения к сетям газораспределения газоиспользующего оборудования с максимальным часовым расходом газа не более 15 куб. метров (с учетом расхода газа газоиспользующего оборудования заявителя, ранее подключенного в точке подключения), в случаях, когда расстояние от точки подключения до сети газораспределения с проектным рабочим давлением не более 0,3 МПа, измеряемое по прямой линии (наименьшее расстояние), составляет не более 40 метров и мероприятия предполагают строительство только газопроводов-вводов (без устройства пунктов редуцирования газа) в соответствии с утвержденной в установленном порядке схемой газоснабжения территории поселения (если имеется), кроме случая, когда плата за технологическое присоединение устанавливается по индивидуальному проекту, если иные сроки (но не более 2 лет) не предусмотрены инвестиционной программой или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 88 Правил N 1314 мероприятия по подключению (технологическому присоединению) в пределах границ земельного участка осуществляются заявителем, а мероприятия по подключению (технологическому присоединению) до границы земельного участка осуществляются исполнителем.

Пунктом 97 Правил N 1314 определено, что мероприятия по подключению объектов капитального строительства к сети газораспределения, предусматриваемые договором о подключении, включают в себя: а) разработку исполнителем проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным договором о подключении; б) разработку заявителем проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным договором о подключении, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации не является обязательной; в) выполнение заявителем и исполнителем технических условий; г) проверку исполнителем выполнения заявителем технических условий; д) осуществление исполнителем фактического подключения объектов капитального строительства заявителя к сети газораспределения и проведение пуска газа.

При этом согласно пункту 98 Правил N 1314 исполнитель обязан: а) осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения; б) проверить выполнение заявителем технических условий о присоединении. Осуществление указанных действий завершается составлением и подписанием обеими сторонами акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению); в) осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) не позднее установленного договором о подключении дня подключения (технологического присоединения) (но не ранее подписания акта о готовности, указанного в подпункте "б" настоящего пункта), если эта обязанность в соответствии с договором о подключении возложена на исполнителя; г) по запросу заявителя не позднее 10 дней со дня получения запроса направить заявителю информацию о ходе выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению).

Согласно пункту 83 подпункт л Правил N 1314 установлена обязанность исполнителя выполнить условия договора о подключении при необходимости осуществления строительства сетей газораспределения по землям, находящимся в частной собственности у третьих лиц, с обязательным получением письменного согласия собственника земельного участка, на котором планируется строительство сетей газораспределения, о возможности строительства (подп. "л" п. 83 Правил N 1314).

УФАС НО, ссылаясь на положения пункта 85 Правил, пункт 4.1 договора №718, вменяет в вину обществу не подключение спорного объекта капитального строительства по договору №718 в срок до 06.11.2016 года.

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном ст. 71 АПК РФ, фактические обстоятельства в совокупности с представленными в дело доказательствами, суд приходит к выводу об ошибочности выводов УФАС в части наличия в действиях общества события вмененного ему административного правонарушения.

Как следует из материалов дела, пунктом 4.2 договора предварительная дата подключения определена - 4 квартал 2016 года.

Как поясняет заявитель, при разработке первоначального задания на проектирование, проектируемый газопровод был запланирован через земельный участок с кадастровым номером 52:20:1100073:882, принадлежащий гражданину ФИО6, отказавшему в согласовании прокладки газопровода через его земельный участок (отказ, л.д.74 адм.материал).

Учитывая, что в срок до 31.12.2016 общество не смогло согласовать с собственниками земельных участков, через которые запланировано строительство газопровода, строительство спорного газопровода, Общество 14.12.2016 предложило потребителю - ФИО4 заключить дополнительное соглашение к договору о подключении объекта газификации к газораспределительной сети путем изложения пункта 4.2, 4.4 договора в новой редакции, срок действия договора составляет 2 года, предварительная дата подключения объекта - 4 квартал 2017 года.

09.02.2017 дополнительное соглашение подписано ФИО4 без каких-либо замечаний.

Таким образом, по соглашению сторон срок действия договора был продлен до декабря 2017 года и составил 2 года, что не противоречит положениям пункта 85 Правил.

Однако это не было учтено административным органом при разрешении вопроса о наличии в действиях общества состава административного правонарушения. Возбуждая дело об административном правонарушении, административный орган имел к тому основания, поскольку обстоятельства дела свидетельствовали о наличии признаков административного правонарушения. При разрешении же вопроса о привлечении к административной ответственности административный орган должен был проверить, имеется ли в действиях (бездействии) лица, привлекаемого к административной ответственности, событие административного правонарушения, а не его признаки. В том случае, если данные признаки события административного правонарушения не подтверждаются совокупностью доказательств, добытых административным органом и представленных участниками производства по делу об административном правонарушении, событие административного правонарушения нельзя признать доказанным. Юридически значимые обстоятельства для подтверждения наличия в действиях (бездействии) ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» события административного правонарушения, по мнению суда административным органом не установлены.

В рассматриваемом случае в договоре №718 о подключении объекта газификации к газораспределительной сети, заключенном между ФИО4 и Обществом, срок осуществления мероприятий по подключению (дата подключения) определен как 4 квартал 2016 года, а значит, вплоть до 31.12.2016.

Таким образом, довод УФАС НО о наличии состава вменяемого правонарушения на 06.11.2016 является ошибочным.

На момент подписания дополнительного соглашения Обществом (14.12.2016) срок, установленный в договоре №718 (в.4.2) не истек. Подписывая дополнительное соглашение 09.02.2017 потребитель не представил каких-либо возражений относительно даты дополнительного соглашения.

Таким образом, в соответствии с положениями пункта 85 Правил стороны согласовали сроки подключения к сетям газораспределения в 2 года.

Аргумент представителя УФАС НО о том, что дополнительное соглашение фактически подписано потребителем по истечении срока действия основного договора №718 несостоятелен.

В пункте 6.1 договора предусмотрено, что договор действует до полного исполнения сторонами обязательств. Моментом исполнения обязательств по договору является дата подписания обеими сторонами акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта к подключению (п.4.2 договора). Таким образом, дополнительное соглашение от 14.12.2016 заключено в рамках действующего договора. Кроме того, подписывая дополнительное соглашение стороны, тем самым подтвердили намерение продолжить действия по подключению в рамках договора №718. 

С учетом изложенного, поскольку в объективную сторону административного правонарушения по ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ, Обществу вменяется невыполнение предусмотренных договором N 718 мероприятий по подключению (технологическому присоединения) объекта потребителя в срок, установленный п. 85 Правил N 1314, а установленные по делу обстоятельства свидетельствуют о не нарушении данного срока в связи с заключением обществом и Доценко Ю.М. дополнительного соглашения от 14.12.2016, продливших срок действия договора о подключении объекта капитального строительства к сети газораспределения, суд приходит к выводу, что законодательно установленный срок исполнения договора о подключении, предусмотренный п. 85 Правил N 1314, а именно срок выполнения мероприятий по подключению объекта капитального строительства к сети газораспределения, не нарушен, следовательно, антимонопольным органом не доказано в действиях (бездействии) ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ, что в силу п. 1 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении. При этом подписание дополнительного соглашения Доценко Ю.М. более поздней датой, правового значения не имеет.

При таких обстоятельствах постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 16.10.2017, которым ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ, является незаконным и подлежащим отмене.

Вопрос о взыскании государственной пошлины Арбитражным судом Нижегородской области не рассматривается, поскольку в соответствии со статьей 30.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях жалоба на постановление по делу об административном правонарушении государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 181, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

заявление ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород», г.Н.Новгород удовлетворить.

Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы России по Нижегородской области по делу об административном правонарушении от 16.10.2017 №2138-ФАС52-03/17 о привлечении ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород», г.Н.Новгород, к административной ответственности по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ, отменить.

Настоящее решение вступит в законную силу по истечении 10-ти дней со дня принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не будет изменено или отменено, вступит в силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Настоящее решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение 10-ти дневного срока со дня принятия.

Судья                                                                                          Л.В. Соколова