﻿ 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075  

http://fasuo.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-72/20 

Екатеринбург

03 марта 2020 г.

 

Дело № А60-7969/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 03 марта 2020 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 марта 2020 г. 

 

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Жаворонкова Д.В.,

судей  Сухановой Н.Н., Гусева О.Г.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Урала» (далее – ООО «Строительная компания Урала», общество) на решение Арбитражного суда Свердловской области от 17.06.2019 по делу № А60-7969/2019 и постановление Семнадцатого  арбитражного апелляционного суда от 30.10.2019 по тому же делу. 

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

         В судебном заседании принял участие представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области – Анисимов Р.Г. по доверенности от 08.08.2019.

ООО «Строительная компания Урала» обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании вынесенного Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее – Управление, антимонопольный орган) решения 09.11.2018 № РНП-66-526 о включении информации в отношении заявителя в реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним отказом заказчика – муниципального казенного учреждения городского округа Заречный «Дирекция единого заказчика» (далее – МКУГО Заречный «Дирекция единого заказчика»)от исполнения контракта сроком на два года.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено МКУГО Заречный «Дирекция единого заказчика».

Решением суда первой инстанции от 17.06.2019 (судья Хачев И.В.) в удовлетворении заявленных требований отказано.

         Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2019 (судьи Грибиниченко О.Г., Муравьева Е.Ю., Трефилова Е.М.) решение суда оставлено в силе.

        В кассационной жалобе общество просит судебные акты отменить, заявленные требования удовлетворить, ссылаясь на то, что  судами надлежащим образом не установлены все фактические обстоятельства. Заявитель жалобы указывает на то,  что часть работ выполнить было невозможно в связи с невыполнением заказчиком встречных обязательств по договору, его недобросовестным поведением. Общество полагает, что ввиду указанных обстоятельств оно просто воспользовалось правом на приостановление работ в той части, в которой заказчиком не были разрешены технические проектные вопросы.

Управление с жалобой не согласно, судебные акты считает законными и обоснованными, просит оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.         

В силу ч. 1 ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено названным Кодексом.

         Изучив доводы заявителя жалобы, суд кассационной инстанции  не усматривает оснований для отмены решения и постановления  судов.  

        Как следует из материалов дела, в Управление поступило заявление МКУ ГО Заречный «Дирекция единого заказчика» (вх. № 01-23381 от  29.10.2018) о внесении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «СК Урала», подрядчике по муниципальному контракту № 0862300039617000345-0187096-01/№ 55 от 09.01.2018 на капитальный ремонт автомобильной дороги ул. Мира г. Заречный Свердловской области (извещение № 08623000396170003451).

Управлением 09.11.2018 вынесено решение № РНП-66-526 о включении информации в отношении заявителя в реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним отказом заказчика – МКУ ГО Заречный «Дирекция единого заказчика» от исполнения контракта сроком на два года.

Не согласившись с указанным решением антимонопольного органа, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании решения недействительным.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды пришли к выводу о том, что отсутствует совокупность оснований для признания оспариваемого ненормативного акта недействительным.

Выводы судов являются законными и обоснованными. 

В силу части 1 статьи 198, статей 200, 201 АПК РФ для признания недействительным ненормативного правового акта, решения органа, осуществляющего публичные полномочия, должностных лиц, необходимо установить наличие двух условий: несоответствие оспариваемого ненормативного правового акта, решения закону или иному нормативному правовому акту и нарушение указанным ненормативным правовым актом, решением прав и охраняемых законом интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

В соответствии с п. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо (ст. 65 АПК РФ).

На основании части 13 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ, Закон о контрактной системе) решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Информация о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт был расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в установленном настоящим Федеральным законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (часть 16 статьи 95 Закона о контрактной системе).

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Как следует из материалов дела, 13.11.2017 на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок в сети «Интернет» (http://zakupki.gov.ru) размещено извещение о проведении электронного аукциона № 0862300039617000345 в действующей редакции от 30.11.2017 № ИИ2.

Начальная (максимальная) цена контракта составила 31 284 886, 18 рублей.

В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона от 27.12.2017 № 0862300039617000345-3 ООО «СК Урала» было признано победителем электронного аукциона.

Указанный протокол размещен в единой информационной системе 27.12.2017.

10.01.2018 по результатам проведения электронного аукциона между МКУ ГО Заречный «Дирекция единого заказчика» и ООО «СК Урала» был заключен муниципальный контракт № 0862300039617000345-0187096-01 № 55 от 09.01.2018 на капитальный ремонт автомобильной дороги ул. Мира г. Заречный Свердловской области.

Согласно п. 1.1 контракта подрядчик обязуется по заданию Заказчика выполнить работы по капитальному ремонту автомобильной дороги ул. Мира города Заречный Свердловской области в соответствии с Техническим заданием (Приложение № 1) к настоящему Контракту, а Заказчик обязуется принять результат выполненных работ и оплатить их в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Контрактом.

Согласно п. 1.2 контракта конкретные виды и объемы работ сроки их выполнения определяются Техническим заданием (Приложение № 1) и Графиком производства работ (Приложение № 2) к настоящему Контракту.

Согласно п. 1.5 контракта график производства работ по форме (Приложение № 2) составляется Подрядчиком и предоставляется Заказчику на утверждение в течение 3-х рабочих дней со дня заключения настоящего Контракта, в котором указываются фактические объемы работ, стоимость строительно-монтажных работ и поэтапное распределение объемов работ. В случае несвоевременного предоставления Графика производства работ устанавливается штраф в виде фиксированной суммы, определяемой в соответствии с пунктом 6 Постановления Правительства Российской Федерации от 30.08.2017 г. № 1042.

Согласно п.п. 3.1, 3.2, 3.3 контракта Сроки выполнения работ: со следующего дня после заключения контракта по 30 сентября 2018 года. Календарные сроки выполнения работ по объектам и сроки завершения отдельных этапов работ определяются графиком производства работ (Приложение № 2), составленный Подрядчиком и согласованный Заказчиком. Окончание работ (ввод объекта в эксплуатацию) - в соответствии с графиком производства работ, но не позднее 30.09.2018 года.

Согласно п. 7.4.2 контракта подрядчик обязан, в частности, в течение месяца со дня получения от Заказчика утвержденной проектной документации для ведения строительства принять ее к производству работ или представить замечания (предложения по изменению). При непредставлении замечаний к проектной документации в указанный срок она считается принятой к производству работ. В процессе дальнейшего строительства неучтенные документацией объемы работ могут быть приняты на усмотрение Заказчика.

Согласно п. 7.4.5 контракта подрядчик обязан, в частности, до начала производства работ согласовать образцы строительных материалов для выполнения строительно-монтажных работ.

Согласно п. 7.4.45 контракта подрядчик обязан, в частности, до начала производства ремонтно-строительных работ:

- предоставить График производства работ по форме (Приложение № 2) на утверждение Заказчику в течение 3-х рабочих дней со дня заключения настоящего Контракта, в котором указываются фактические объемы работ, стоимость строительно-монтажных работ и поэтапное распределение объемов работ. В случае несвоевременного предоставления Графика производства работ устанавливается штраф в виде фиксированной суммы, определяемой в соответствии с пунктом 6 Постановления Правительства Российской Федерации от 30.08.2017 г. № 1042.;

- предоставить в течение 7 календарных дней со дня подписания настоящего Контракта на согласование заказчику проект производства работ (ППР).

Согласно п. 13.1 контракта настоящий контракт вступает в силу со следующего дня, после заключения контракта и действует до 31.10.2018 года, в части выполнения сроков работ, предусмотренных в п. 3.1 и п. 3.2 контракт действует до окончания работ и исполнение обязательств по настоящему Контракту.

Из материалов дела следует, что 09.01.2018 г. исх. № 4 заказчик направил подрядчику письмо, в котором сообщал об ответственных лицах заказчика, а также о необходимости разработки направления в срок до 16.01.2018 проекта производства работ в адрес заказчика.

24.01.2018 исх. № 117 заказчик направил подрядчику претензию, согласно которой по состоянию на 16.01.2018 проект производства работ, график производства работ заказчику не представлены, в связи с чем требовал устранить нарушения в кратчайшие сроки.

31.01.2018 исх. № 160 заказчик направил подрядчику письмо, в котором просил 02.02.2018 г. явиться для передачи геодезической разбивочной основы.

02.02.2018 исх. № 3 подрядчик просил заказчика выдать в производство работ рабочую документацию.

28.02.2018 исх. № 352 заказчик направил подрядчику претензию, в которой сообщал, что по состоянию на 16.01.2018 проект производства работ, график производства работ заказчику не представлены. Также, подрядчиком не представлены на согласование общий журнал работ, журнал авторского надзора, специальные журналы. В связи с изложенным, заказчик требовал устранить выявленные нарушения в срок до 05.03.2018 г.

05.03.2018 12.04.2018 согласно актам приема-передачи документов, подрядчику была передана проектно-сметная документация.

Письмами от 19.02.2018 исх. № 10, 24.05.2018 исх. № 56, 25.05.2018 исх. № 57, 06.06.2018 исх. № 62, 64, 09.06.2018 исх. № 65, 66, 67, 13.06.2018 исх. № 1205, 1213 подрядчик неоднократно просил заказчика выдать необходимую документацию и разъяснить вопросы, возникающие в ходе анализа документации и касающиеся материалов, подлежащих использованию при выполнении работ.

Согласно письмам подрядчика к заказчику от 05.02.2018 исх. № 5, 7, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 12.02.2018 исх. № 8, 14.03.2018 исх. № 22, 15.03.2018 исх. № 23 от 16.04.2018 исх. № 27, 24.04.2018 исх. № 29, 30, 31, 32, 33, 34, 36, 37, 38, 39, 40, 25.04.2018 исх. № 42, 28.04.2018 исх. № 909, 04.05.2018 исх. № 46, 12.05.2018 исх. № 50, 13.05.2018 исх. № 51, 10.06.2018 исх. № 69, 23.08.2018 исх. № 100, 21.09.2018 исх. № 109, 116 подрядчик неоднократно просил согласовать документацию (локальный сметный расчет, проект производства работ, график производства работ), материалы, подлежащие применению в ходе выполнения работ.

В ответ на указанные письма заказчик направил письма в адрес подрядчика от 05.02.2018 исх. № 186, 20.02.2018 исх. № 293, 22.02.2018 исх. № 323, 12.03.2018 исх. № 413, 422, 423, 16.03.2018 исх. № 462, 20.03.2018. исх. № 491, 06.04.2018 исх. № 743, 26.04.2018 исх. № 878, 11.05.2018 исх. № 968, 969, 15.05.2018 исх. № 1005, 1006, 16.05.2018 исх. № 1015, 1016, 1017, 1018, 1019, 1020, 22.05.2018 исх. № 1049, 1050, 28.05.2018 исх. № 1092, 1093, 1094, 04.06.2018 исх. № 1140, 13.06.2018 исх. № 1215, 30.08.2018 исх. № 1852, 24.09.2018 исх. № 2075, 28.09.2018 исх. № 2111, 02.10.2018 исх. № 2117, согласно которым направленные документы не согласовывались в связи с выявлением недостатков, а также информацию о решении заказчика относительно согласования материалов, предлагаемых подрядчиком.

12.03.2018 исх. № 412 заказчик уведомил подрядчика о согласовании графика производства работ.

21.03.2018 исх. № 24 подрядчик направил заказчику письмо, в котором просил разъяснить суть замечаний по двум пунктам и гарантировал предоставление остальной информации в кратчайшие сроки.

Письмами от 06.04.2018 исх. № 748, 09.04.2018 исх. № 758, 13.04.2018 исх. № 805, 19.04.2018 исх. № 831, 25.04.2018 г. исх. № 873 заказчик уведомлял подрядчика о проведении 09.04.2018, 10.04.2018, 16.04.2018, 20.04.2018, 27.04.2018 соответственно совещаний.

25.04.2018 исх. № 869 заказчик направил подрядчику претензию, в которой сообщал, что в соответствии с графиком производства работ подрядчик должен начать работы с 20.03.2018, также требовал в срок до 27.04.2018 представить проект производства работ.

05.06.2018 исх. № 1157/1 заказчик направил претензию подрядчику, в которой сообщал, что работы ведутся с нарушением графика производства работ.

29.06.2018 исх. № 1350 заказчик направил подрядчику протокол от оперативного совещания.

11.07.2018 исх. № 1440 заказчик направил подрядчику письмо, согласно которому по состоянию на 10.07.2018 отставание от графика производства работ составляет 95%, в связи с чем заказчик требовал провести мероприятия для сокращения отставания.

18.07.2018 исх. № 1495 заказчик направил подрядчику письмо, которым уведомлял о проведении заседания думской комиссии 25.07.2018.

27.08.2018 исх. № 1809 заказчик направил подрядчику письмо, в котором требовал выполнять обязанности по контракту в части уборки проезжей части от грязи и мусора.

12.09.2018 исх. № 1978/1 заказчик направил подрядчику претензию, в которой сообщал о нарушении подрядчиком условий контракта в части установления знаков дорожного движения и схемы объезда.

12.09.2018 подрядчик направил заказчику по электронной почте график поставки материалов, согласно которому подрядчик готов был поставить материалы до 26.09.2018.

14.09.2018 исх. № 1993 заказчик направил подрядчику претензию, согласно которой подрядчиком был нарушен график производства работ, выявлены отступления от проекта. В связи с изложенным заказчик требовал в срок до 24.09.2018 устранить выявленные недостатки. Указанная претензия была получена 17.09.2018, о чем имеется соответствующая отметка.

20.09.2018 исх. № 113 подрядчик направил заказчику ответ на претензию от 14.09.2018, согласно которому общество не могло выполнить в срок до 30.09.2018 обязательства, так как завод-изготовитель не мог в свою очередь произвести отгрузку продукции в силу загруженности; выражал несогласие с доводами претензии и применением штрафных санкций.

28.09.2018 исх. № 120 подрядчик направил заказчику письмо с просьбой продлить срок СМР до 31.10.2018.  Письмом от 02.10.2018 исх. № 2116 заказчик в продлении срока СМР отказал.

01.10.2018 исх. № 2115 заказчик направил подрядчику претензию, согласно которой подрядчиком не установлены знаки дорожного движения, указывающие схему объезда, установлено отсутствие ответственных лиц подрядчика на объекте.

Согласно пояснениям представителя заказчика, по состоянию на 30.09.2018 работы не выполнены, отставание от графика выполнения работ составило 100%.

В соответствии с п. 2 ст. 328 Гражданским кодексом Российской Федерации  (далее – ГК РФ) в случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Согласно п. 2 ст. 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В соответствии с п. 1 ст. 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310 ГК РФ) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Согласно п. 2 ст. 450.1 ГК РФ в случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

В соответствии с п. 2 ст. 715 ГК РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Согласно ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В соответствии с п. 11.1 контракта его расторжение осуществляется по соглашению Сторон или по решению суда, а также в случае одностороннего отказа от исполнения контракта Стороной контракта, в соответствии с Законом № 44-ФЗ, по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.

Изложенное свидетельствует о наличии оснований для одностороннего отказа со стороны третьего лица от исполнения обязательств и, соответственно для включения заявителя в реестр недобросовестных поставщиков.

Доводы заявителя, связанные с невозможностью исполнения обязательств по причине невыполнения третьим лицом своих обязанностей, были рассмотрены судом апелляционной инстанции и обоснованно им  отклонены по следующим основаниям.

Между сторонами был согласован график производства работ, согласно которому работы должны были быть выполнены в срок с 01.05.2018 по 30.09.2018.

При этом, подрядчик, исходя из утвержденного графика работ, должен фактически приступить к выполнению работ 01.05.2018. Заказчиком неоднократно направлялись претензионные письма, в которых заказчик сообщал об увеличивающемся проценте отставания от графика выполнения работ и просил сократить сроки указанного отставания (письма от 28.02.2018 исх. № 352, 25.04.2018 исх. № 869, 05.06.2018 исх. № 1157/1, 11.07.2018 исх. № 1440).

Как установлено судами, заказчиком были выявлены неоднократные нарушения в ходе выполнения работ, в частности, отсутствие ответственных лиц от подрядчика на объекте, не установлены соответствующие знаки дорожного движения и схема объезда, происходит загрязнение проезжей части (письма от 27.08.2018 исх. № 1809, 12.09.2018 исх. № 1978/1, 14.09.2018 исх. № 1993, 01.10.2018 исх. № 2115). При этом заказчик указал, что в силу отсутствия установленных соответствующих знаков дорожного движения и схемы объезда в адрес заказчика был направлен акт прокурорского реагирования об устранении выявленного нарушения, о чем подрядчик был также уведомлен.

25.10.2018 заказчиком был составлен акт проверки № 4, согласно которому соответствующие знаки дорожного движения и схема объезда не установлены, дорожное полотно уложено с нарушениями, имеет неровности, провалы.

12.09.2018, 26.09.2018, 01.10.2018, 05.10.2018, 24.10.2018, 29.10.2018 заказчиком были составлены акты, согласно которым работы по контракту выполнены не в полном объеме, не соблюдены проектные решения, нарушены сроки работ по контракту, работы в установленные сроки не ведутся.

Подрядчик также гарантировал окончание работ в срок до 30.11.2018. Вместе с тем, согласно контракту срок выполнения работ определен до 31.10.2018 и выполнение работ в более поздний срок является нецелесообразным, так как погодные условия могут оказать влияние на качество выполненных работ.

С учетом изложенного,  выводы антимонопольного органа о наличии оснований для внесения информации в отношении заявителя в реестр недобросовестных поставщиков являются обоснованными и соответствующими материалам дела.

        Фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судами  в полном объеме на основе доказательств, оцененных в соответствии с правилами, определенными статьей 71 АПК РФ.

         Нарушений и неправильного применения норм материального и процессуального права, являющихся основаниями для отмены обжалуемых судебных актов (ст. 288 АПК РФ), судом кассационной инстанции не установлено.

         С учетом изложенного и исходя из конкретных фактических обстоятельств дела, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены решения и постановления судов и удовлетворения кассационной жалобы.

         Руководствуясь ст. 286, 287, 289 АПК РФ, суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Свердловской области от 17.06.2019 по делу № А60-7969/2019 и постановление Семнадцатого  арбитражного апелляционного суда от 30.10.2019 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Урала»  - без удовлетворения.

                                          Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

 

Председательствующий                                               Д.В. Жаворонков 

 

Судьи                                                                            Н.Н. Суханова

 

                                                                                       О.Г. Гусев