АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОРОНЕЖСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Воронеж                                                                                   Дело №А14-11671/2023

«11» января 2024 года                                                                             

Дата изготовления резолютивной части решения – 27.12.2023.

Дата изготовления текста решения в полном объеме – 11.01.2024.

Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Белявцевой Т.Л., 

при ведении протокола судебного заседания судьей Белявцевой Т.Л. (в отсутствие возражений участников процесса),

рассмотрев в открытом судебном заседании, проводимом в режиме вэб-конференции, дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ТЕМП» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>), г.Воронеж

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г.Воронеж

третье лицо: Администрация Нижнедевицкого сельского поселения Нижнедевицкого муниципального района Воронежской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>), Воронежская область, Нижнедевицкий район

о признании незаконным решения от 19.06.2023 №036/06/104-970/2023 о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «ТЕМП», обязании передать сведения в ФАС России для исключения заявителя из РНП

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1 – представитель по доверенности б/н от 05.07.2023 (сроком на 1 год), диплом, паспорт,

от заинтересованного лица: ФИО2 – представитель по доверенности №ДЧ/1992/23 от 14.03.2023 (сроком до 14.03.2024), диплом, паспорт,

от третьего лица: не явился, извещен

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ТЕМП» (далее – заявитель, ООО «ТЕМП») обратился в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области (далее – заинтересованное лицо, Воронежское УФАС России, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 19.06.2023 №036/06/104-970/2023 о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «ТЕМП», обязании передать сведения в ФАС России для исключения заявителя из РНП.

Определением от 20.07.2023 судом привлечена в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора – Администрация Нижнедевицкого сельского поселения Нижнедевицкого муниципального района Воронежской области (далее –третье лицо, Администрация).

В судебное заседание 14.12.2023 третье лицо, извещенное о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом, явку представителя не обеспечило. 

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) судебное заседание проводилось в отсутствие надлежащим образом извещенного третьего лица.

14.12.2023 от заявителя поступило ходатайство о приобщении к материалам дела копии технического задания и копии проекта обустройства территории.

Представитель ООО «ТЕМП» поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель Воронежского УФАС России возражал относительно удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве, а также заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов (копия ведомости объемов работ №02-02-01, копия календарного графика производства работ, копия локального сметного расчета (смета).

На основании статьи 159 АПК РФ судом приобщены к материалам дела указанные дополнительные документы от участников процесса.

В судебном заседании 14.12.2023 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 19.12.2023.

Представитель ООО «ТЕМП» поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель Воронежского УФАС России возражал относительно удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве.

В судебном заседании 19.12.2023 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 21.12.2023 для представления ООО «ТЕМП» доказательств направления в адрес заказчика писем с указанием обстоятельств, препятствующих выполнению работ по контракту.

20.12.2023 от заявителя посредством сервиса подачи документов в электронном виде «Мой арбитр» поступило ходатайство о приобщении к материалам дела документов согласно приложению, которые на основании статьи 159 АПК РФ судом приобщены к материалам дела.

В судебном заседании 21.12.2023 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 27.12.2023.

27.12.2023 от заявителя посредством сервиса подачи документов в электронном виде «Мой арбитр» поступили письменные возражения на отзыв Воронежского УФАС России от 31.08.2023, которые на основании статьи 159 АПК РФ судом приобщены к материалам дела.

Из материалов дела следует, 22.11.2022 года в единой информационной системе в сфере закупок (далее – ЕИС) размещено извещение о проведении аукциона. 

Начальная (максимальная) цена контракта – 2 863 233, 50 руб.    

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 30.11.2022 №ИЭА1 по результатам подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) победителем электронного аукциона признан единственный участник закупки с идентификационным номером заявки - 105, заявка на участие в закупке которого соответствует требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки (ООО «ТЕМП»).

12.12.2022 между администрацией Нижнедевицкого сельского поселения Нижнедевицкого муниципального района Воронежской области (муниципальный заказчик) и ООО «ТЕМП» (подрядчик) был заключен муниципальный контракт                  №01313000046220000740001 на выполнение работ по благоустройству дворовой территории при МКД по ул. Нади ФИО3, ул. Театральная в с. Нижнедевицк Нижнедевицкого района Воронежской области (далее – контракт), по условиям которого подрядчик обязуется выполнить работы по благоустройству дворовой территории при МКД по ул. Нади ФИО3, ул. Театральная в с. Нижнедевицк Нижнедевицкого района Воронежской области (далее - работы, объект) в полном объеме и в сроки, предусмотренные настоящим контрактом и приложениями к нему, требованиями действующих нормативных правовых актов, строительных норм и правил, передать результат работ муниципальному заказчику, а муниципальный заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы в порядке и размерах, предусмотренных контрактом (пункт 1.1 контракта).

Место выполнения работ: 

<

...>, 

<

...>, 

<

...> а.

Согласно пункту 1.3 контракта подрядчик обязан осуществлять работы в соответствии с техническим заданием, проектом обустройства территории, содержащимися в описании объекта закупки, локальным сметным расчетом (приложение №1 к контракту), ведомостью объемов работ (приложение №2 к контракту), графиком производства работ (приложение №3 к контракту).

Объем и состав работ определяются описанием объекта закупки. Все работы по исполнению Контракта должны осуществляться в соответствии с требованиями нормативных документов, регламентирующих данный вид деятельности (пункт 1.4 контракта).

На основании пункта 2.1 контракта подрядчик обязан выполнить работы по контракту не позднее 31.07.2023. Начало выполнения работ: с 01 апреля 2023 года. Окончание выполнения работ: по 31 июля 2023 года включительно.

В соответствии с пунктом 5.3.14 подрядчик обязан приступить к исполнению контракта и завершить работы в сроки, установленные настоящим контрактом. Передать муниципальному заказчику выполненные работы (результат работ) в сроки, установленные графиком производства работ.

26.01.2023 между администрацией Нижнедевицкого сельского поселения Нижнедевицкого муниципального района Воронежской области (муниципальный заказчик) и ГУП ВО «Облкоммунсервис» был заключен контракт 15/СК на осуществление строительного контроля при выполнении работ «Благоустройство дворовой территории при МКД по ул. Нади ФИО3, ул. Театральная в с. Нижнедевицк Нижнедевицкого района Воронежской области» в соответствии с муниципальным контрактом №01313000046220000740001 от 12.12.2022.

На основании пунктом 4.3.4. и 4.3.5. контракта от 26.01.2023 исполнитель обязан письменно информировать муниципального заказчика (с предоставлением по запросу муниципального заказчика или в соответствии с условиями контракта подтверждающих документов, при их наличии, либо иной дополнительной информации) о следующем:

- о выявлении недостатков (дефектов) работ и иных нарушений, допущенных при выполнении работ.

Результаты контрольных мероприятий фиксировать путем составления акта проверки, с указанием нарушений и недостатков.

Подрядчик к выполнению работ не приступил, о чем свидетельствуют акты проверки №76 от 17.04.2023 (л.д. 98-99 том 1), №78 от 17.05.2023 (л.д. 101-102 том 1), №79 от 31.05.2023 (л.д. 104-105 том 1), №80 от 08.06.2023 (л.д. 107-108 том 1), составленные организацией, осуществляющей строительный контроль на объекте - ГУП «Облкоммунсервис».

На основании 11.2 контракта расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

29.05.2023 заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнений контракта в связи с существенным нарушением подрядчиком условий контракта.

Указанное решение заказчиком было размещено 29.05.2023 в ЕИС и вступило в законную силу – 09.06.2023.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области принято к рассмотрению поступившее от администрации Нижнедевицкого сельского поселения Нижнедевицкого муниципального района Воронежской области обращение о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «Темп» в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта.

19.06.2023 по результатам рассмотрения обращения комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области приняла решение №036/06/104-970/2023 о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «Темп» в связи с односторонним расторжением заказчиком муниципального контракта.

ООО «Темп», не согласившись с вынесенным решением антимонопольного органа, обратилось в суд с настоящими требованиями.

Изучив материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ, суд пришел к выводу, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации (статья 4 АПК РФ).  

Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе).

Контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок (ст. 6 Закона о контрактной системе).

На основании ч. 1 ст. 12 Закона о контрактной системе заказчики, реализуя принцип ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективность осуществления закупок, при планировании и осуществлении закупок должны исходить из необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд. При этом одним из таких средств, обеспечивающих заказчикам возможность достижения заданных результатов, является ведение Реестра, в который включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

На основании части 2 статьи 104 названного Закона в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов. 

Частью 6 статьи 104 Закона о контрактной системе установлено, что в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта. 

В течение десяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4 - 6 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. 

В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, в реестр недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов (часть 7 статьи 104 Закона о контрактной системе). 

В соответствии с частью 10 статьи 104 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации Постановлением от 30.06.2021 №1078 утвердило Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей). 

Таким образом, Законом о контрактной системе определен особый порядок (процедура) включения недобросовестных поставщиков в реестр. 

Порядок расторжения государственного контракта регламентирован статьей 95 Закона №44-ФЗ. 

Так, в силу части 8 статьи 95 Закона о контрактной системе расторжение государственного контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством. 

Согласно части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом. 

В соответствие с пунктом 11.3 контракта муниципальный заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, в том числе в случаях неисполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за нарушение подрядчиком сроков, установленных настоящим контрактом. Муниципальный заказчик также вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта в случае, предусмотренном частью 2 статьи 715 Гражданского кодекса РФ, а именно если подрядчик не приступает своевременно к исполнению контракта или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, и потребовать возмещения убытков.

На основании ч. 12.1. ст. 95 Закона о контрактной системе в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 указанной статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе;

2) решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с пунктом 1 указанной части автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 указанной части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта (ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе).

Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта (ч. 14 ст. 95 Закона о контрактной системе).

Заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем вступления в силу решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, направляет в соответствии с порядком, предусмотренным пунктом 1 части 10 статьи 104 настоящего Федерального закона, обращение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (ч. 16 ст. 95 Закона о контрактной системе).

Таким образом, условием для включения информации о подрядчике в реестр недобросовестных поставщиков является, в том числе, расторжение контракта в связи с односторонним отказом заказчика от его исполнения. При этом антимонопольный орган осуществляет проверку содержащихся в документах и информации фактов и только в случае подтверждения достоверности этих фактов включает информацию в реестр. 

При принятии решения о включении либо невключении сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков антимонопольный орган не вправе ограничиться только формальной констатацией ненадлежащего исполнения хозяйствующим субъектом тех или иных нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи. Иное противоречит задачам арбитражного судопроизводства. Тем более, что антимонопольный орган при принятии решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) не должен ограничиваться формальной позицией (Определение Верховного Суда РФ от 19.02.2015 №301-КГ15-632). 

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое ненадлежащее исполнение контракта, которое предполагает недобросовестное поведение исполнителя, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приведших к невозможности надлежащего исполнения контракта и нарушающих права заказчика, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств. 

Как разъяснено в пункте 42 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, ведение реестра недобросовестных поставщиков участников (подрядчиков, исполнителей) является одним из средств, позволяющих заказчикам обеспечить реализацию закрепленного в части 1 статьи 12 Закона о контрактной системе принципа ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективность осуществления закупок. 

Следовательно, решение вопроса о включении (отказе во включении) сведений в реестр недобросовестных поставщиков не является предметом усмотрения уполномоченного органа, ведение данного реестра должно обеспечивать реализацию вышеуказанного публичного интереса. 

В силу ч.1 ст.715 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (ч. 2 ст. 715 ГК РФ).

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (абзац четвертый пункта 2 статьи 450 ГК РФ).

В силу статьи 708 ГК РФ существенным условием договора подряда является условие о сроке выполнения работы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В соответствии с пунктом 5.3.1 контракта подрядчик обязан выполнить работы в полном объеме и в сроки, предусмотренные контрактом в соответствии с описанием объекта закупки, локальным сметным расчетом, ведомостью объемов работ, графиком производства работ, нормативными актами, техническими условиями, государственными стандартами и другими нормативными документами, действующими в РФ.

Пунктом 2.1 контракта предусмотрено, что подрядчик обязан выполнить работы по контракту не позднее 31.07.2023. Начало выполнения работ: с 01.04.2023. Окончание выполнения работ: по 31.07.2023 включительно.

Причиной принятия администрацией Нижнедевицкого сельского поселения Нижнедевицкого муниципального района Воронежской области 29.05.2023 решения об одностороннем отказе от исполнения контракта явились следующие обстоятельства: в соответствии с графиком производства работ (т.1, л.д.93-94) разборка асфальтобетонного покрытия тротуаров толщиной до 4 см с помощью молотков отбойных пневматических должна быть произведена в срок с 01.04.2023 по 09.04.2023, однако по состоянию на 29.05.2023 подрядчик не приступил к производству работ.

В обоснование своей позиции по делу ООО «Темп» ссылается на наличие препятствий для выполнения работ, отсутствие содействия со стороны заказчика, а также принятие подрядчиком мер, направленных на достижение конечной цели контракта (взаимодействие с поставщиками).

Согласно п. 1 ст. 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

- непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;

- возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

- иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

В силу п. 2 ст. 716 ГК РФ подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

Доказательств извещения и приостановления работ подрядчиком в соответствии с положениями статьи 716 Гражданского кодекса Российской Федерации, суду не представлено.

Ссылка ООО «Темп» на направление в адрес заказчика писем исх. №20 от 24.03.2023 (о предоставлении информации об ответственном лице по строительному контролю),  исх. №21 от 24.03.2023 (о предоставлении прайс-листов - коммерческих предложений на материалы и оборудование согласно сметной документации), исх. №48 от 27.03.2023 (о предоставлении комплектов рабочей документации), судом не принимается, поскольку безусловных доказательств вручения заказчику указанных писем не представлено. Скриншоты об отправке по электронной почте указанных писем в адрес заказчика при отсутствии документального подтверждения факта прочтения указанных писем администрацией Нижнедевицкого сельского поселения Нижнедевицкого муниципального района Воронежской области (с учетом отсутствия в тексте контракта такого способа уведомления о юридически значимых сообщениях как направление соответствующих сообщений по электронной почте, а не в рамках электронного документооборота в единой информационной системе в сфере закупок (ЕИС)) не могут быть приняты в качестве доказательства надлежащего уведомления заказчика об обстоятельствах, препятствующих выполнению работ.

Вместе с тем письмом от 18.04.2023 №1933/1 (т.1, л.д.97), актом проверки от 17.04.2023 №76 (т.1, л.д.98-99) администрация Нижнедевицкого сельского поселения Нижнедевицкого муниципального района Воронежской области проинформировала ООО «Темп» о лице, осуществляющем строительный контроль – ФИО4

Как следует из материалов дела и установлено судом, в период с момента заключения контракта (12.12.2022) и до начала срока проведения подрядных работ (01.04.2023), то есть в течение более чем 3,5 месяцев после заключения контракта ООО «Темп» по перечисленным выше обстоятельствам не обращалось к заказчику. При этом доказательств, подтверждающих что доступ на земельный участок, на котором предполагалось проведение подрядных работ по благоустройству дворовой территории при МКД по ул. Нади ФИО3, ул. Театральная в с. Нижнедевицк Нижнедевицкого района Воронежской области, был ограничен со стороны собственника или заказчика, а также чинились иные препятствия, в материалы дела не представлено.

Кроме того, проектно-сметная документация размещена в единой информационной системе в составе извещения о проведении аукциона; предоставление информации о назначении ответственного лица заказчика по строительному контролю, о предоставлении прайс-листов (коммерческих предложений) на материалы и оборудование условиями контракта не предусмотрено и какого-либо влияния на ход выполнения подрядчиком своих обязательств оказать не может. Доказательств обратного подрядчиком не представлено. 

Единственное письмо, которое направлялось в адрес заказчика по почте – это письмо ООО «Темп» исх. №67 от 25.05.2023 (том 1 л.д. 114-115) с уведомлением об имеющихся в контракте расхождениях проекта со сметой, направлено в адрес заказчика 26.05.2023 согласно РПО 39400635744775 (том 1 л.д. 117) спустя почти полгода после заключения контракта (12.12.2022) и спустя более чем полтора месяца с установленной контрактом даты начала выполнения работ (01.04.2023). Указанное письмо вручено заказчику 12.06.2023 после вступления в законную силу решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

При этом само по себе бездействие подрядчика даже при наличии каких-либо препятствий, связанных с невозможностью осуществления подрядных работ на данном земельном участке, нельзя признать отвечающим признаку добросовестности. Вместе с тем у подрядчика была обязанность в соответствии с пунктом 5.3.15 контракта немедленно уведомить заказчика об обстоятельствах, которые создают невозможность исполнения контракта подрядчиком в установленный срок.  Однако подрядчик данную обязанность не исполнил.

Документального подтверждения принятия подрядчиком мер к исполнению контракта, в том числе выполнения в соответствии с графиком по состоянию на дату вступления в законную силу решения об одностороннем отказе от исполнения контракта:

- подготовительных работ (разборка асфальтобетонных покрытий тротуаров толщиной до 4 см: с помощью молотков отбойных пневматических, разборка покрытий и оснований щебеночных, разработка боратовых камней: на бетонном основании) со сроком выполнения с 01.04.2023 по 20.04.2023;

- земляных работ (разработка грунта с перемещением бульдозерами, планировка площадей: механизированным способом) со сроком выполнения с 20.04.2023 по 30.04.2023 и с 08.05.2023 по 24.05.2023; 

- дорожной одежды (устройство подстилающих и выравнивающих слоев оснований: из песка, устройство оснований толщиной 15 см из щебня фракции 40-70 мм, устройство прослойки из нетканого синтетического материала (НСМ) в земляном полотне: сплошной, устройство подстилающих и выравнивающих слоев оснований: из песка и др.) со сроком выполнения с 22.05.2023 по 02.06.2023, со 02.06.2023 по 18.06.2023, с 24.05.2023 по 03.06.2023, с 26.05.2023 по 06.06.2023 соответственно.

Оценивая действия заказчика и подрядчика в ходе исполнения контракта, Воронежское УФАС России принимая оспариваемое решение, пришло к выводу, что ООО «Темп» не исполнило принятые на себя обязательства в срок, установленный контрактом (к выполнению работ не приступило), чем существенно нарушило условия контракта. 

Материалами настоящего дела подтверждается, что в установленный контрактом срок (01.04.2023), а также по состоянию на 09.06.2023 (дата вступления в силу решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта) подрядчик не приступил к выполнению работ. 

Пассивное же поведение подрядчика, который ни в период исполнения контракта, ни после получения решения об одностороннем отказе и актов проверок органа строительного надзора к исполнению работ в срок, установленный контрактом, не приступил, свидетельствуют о ненадлежащем исполнении условий контракта, что указывает на недобросовестное поведение подрядчика и применительно к ч. 2 ст. 104 Закона №44-ФЗ является основанием для включения сведений в реестр недобросовестных поставщиков.           

Довод ООО «Темп» о том, что в целях соблюдения условий контракта подрядчик заключил с ООО «Стандарт» договор №13 от 11.05.2023 на поставку и монтаж малых архитектурных форм, договор №11/4 от 28.04.2023 на поставку резиновой плитки с ровной нижней поверхностью не может быть принято в качестве безусловного доказательства осуществления подрядчиком действий, направленных на исполнение спорного контракта, поскольку само по себе приобретение строительных материалов свидетельствует лишь о текущей предпринимательской деятельности хозяйствующего субъекта, доказательств закупки указанных товаров для исполнения именно контракта от 12.12.2022 заявителем не представлено, равно как не представлено доказательств устранения замечаний заказчика, выявленных по итогам проверок органом строительного надзора (ГУП ВО «Облкоммунсервис») и отраженные в актах №76 от 17.04.2023, №78 от 17.05.2023, №79 от 31.05.2023, №80 от 08.06.2023 (не установлен информационный щит перед въездом на строительную площадку, не предоставлен приказ о назначении ответственных за строительство лиц и журнал входного контроля, к выполнению работ подрядчик с 01.04.2023 не приступал).

Представленные ООО «Темп» фото закупленных материалов для установки на объект не могут быть приняты судом в качестве доказательства осуществления подрядчиком действий, направленных на исполнение спорного контракта, поскольку из представленных фотографий не представляется возможным однозначно установить дату и место фотофиксации, содержимое коробок и иных емкостей, а также принадлежность и назначение указанных товарно-материальных ценностей.

Доводы ООО «Темп» о наличии бетонной плиты в том месте, на котором следовало уложить плитку, отсутствие в смете работ по демонтажу указанной бетонной плиты, наличие большого уклона в месте, где требовалось устройство дорожной одежды, а также отсутствие парковки в месте, где она предусмотрена проектом не могут быть приняты судом в качестве доказательства наличия объективных препятствий к выполнению работ, поскольку:

- во-первых, согласно размещенной в ЕИС документации, а также как следует из пояснений представителя заявителя в ходе судебного разбирательства 12.10.2023 проекта, на который ссылается ООО «Темп», в том числе в письме №67 от 25.05.2023, не было;

- в рамках реализации приоритетного проекта «Формирование комфортной городской среды» предусматривается выполнение госпрограмм регионов и муниципальных программ формирования современной городской среды и мероприятий по обустройству мест массового отдыха населения (городских парков). В них включаются мероприятия по благоустройству дворовых территорий, а также территорий муниципальных образований соответствующего функционального назначения. Они могут предусматривать в т. ч. создание, реконструкцию, капремонт объектов благоустройства, относящихся к объектам капстроительства. Разъяснено, что подготовка проектной документации потребуется, если будет осуществляться строительство (реконструкция) объектов благоустройства. При этом материалы составляются применительно к таким объектам, а не ко всему мероприятию в целом, если иное решение не принято заказчиком. Проверка достоверности сметной стоимости мероприятий по благоустройству проводится только при одновременном выполнении следующих условий. Первое - в рамках мероприятий будут возведены объекты, которые по смыслу ГрК РФ относятся к объектам капстроительства, в т. ч. к линейным объектам. Второе - мероприятия финансируются с привлечением бюджетных средств; средств юрлиц, созданных Российской Федерацией, ее субъектами, муниципальными образованиями; средств организаций, доля в уставных (складочных) капиталах которых Российской Федерации, ее субъектов, муниципальных образований составляет более 50%. В остальных случаях проверка необязательна (Письмо Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ  от 2017-03-21 №9023-АЧ/04 «Об отдельных вопросах по разработке проектной документации и проведению проверки достоверности определения сметной стоимости строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в рамках реализации мероприятий приоритетного проекта «Формирование комфортной городской среды»);

- заявитель не воспользовался правом ходатайствовать перед судом о назначении по делу судебной строительно-технической экспертизы для подтверждения своей позиции об объективной невозможности начала производства работ, при этом такое право разъяснялось судом в ходе судебного разбирательства 12.10.2023, что отражено в соответствующем протоколе судебного заседания;

- заявитель документально не подтвердил невозможность укладки плитки без демонтажа бетонной плиты, обнаруженной на месте производства работ;

- заявитель документально не подтвердил невозможность осуществления работ по демонтажу самодельной бетонной дорожки в рамках предусмотренных контрактом работ по демонтажу асфальтобетонной смеси;

- заявитель документально не подтвердил невозможность начала иных предусмотренных контрактом работ и т.д.

Оценив материалы дела, суд пришел к выводу, что срок начала выполнения работ нарушен подрядчиком не по вине заказчика, доказательства невозможности выполнения работ, наличия объективных препятствий для своевременного начала производства работ в материалы дела не представлены, что свидетельствует о нарушении подрядчиком принятых по договору обязательств.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу, что подрядчиком не осуществлялось необходимое взаимодействие с заказчиком в том порядке, который предусмотрен действующим законодательством на случай невозможности своевременного исполнения обязательств и при возникновении препятствий, кроме того не доказано и наличие объективных препятствий выполнения работ по муниципальному контракту.

Совершенное ООО «Темп» нарушение не было вызвано чрезвычайными, объективно непредотвратимыми обстоятельствами и другими непредвиденными, непреодолимыми препятствиями, находящимися вне контроля заявителя, при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от него для надлежащего исполнения требований законодательства о контрактной системе.

Уклонение от исполнения контракта может выражаться как в совершении целенаправленных (умышленных) действий или бездействия, осуществленных с указанной целью, так и в их совершении по неосторожности, когда участник закупки по небрежности не принимает необходимых мер по соблюдению норм и правил, необходимых для исполнения контракта, то есть создает условия, влекущие невозможность исполнения контракта.

Таким образом, приняв решение об участии в аукционе и заключая контракт общество понимало и осознавало характер принятых на себя обязательств, в связи с чем, доводы заявителя о невозможности приступить к исполнению контракта в установленные сроки не могут быть приняты во внимание, поскольку не подтверждаются материалами дела.

Поэтому степень заботливости при исполнении этих обязанностей с учетом возможных последствий следует считать собственным предпринимательским риском общества. Доказательств наличия обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (статья 401 ГК РФ) ООО «Темп» в материалы дела не представлено.

Довод ООО «Темп» о том, что до истечения конечного срока выполнения работ по контракту оставалось более полутора месяцев с даты вступления в силу одностороннего отказа от исполнения контракта и у подрядчика имелась возможность исполнить контракт в установленный срок, судом не принимается, поскольку срок выполнения работ является существенным условием для договора подряда, при этом подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. ООО «Темп» не представило документального подтверждения соблюдения хоть каких-то сроков (начальных/промежуточных) по состоянию на дату составления организацией строительного контроля актов проверок, по состоянию на дату принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, а также по состоянию на дату вступления в законную силу указанного решения.

Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (ч. 2 ст. 715 ГК РФ).

Подрядчик не представил убедительных доказательств объективной возможности выполнения всех предусмотренных контрактом работ в срок до 31.07.2023, поскольку на 09.06.2023 подрядчиком не было принято мер, направленных на выполнение подготовительных, земляных работ, срок выполнения которых согласно графику почти 2 месяца (с 01.04.2023 по 24.05.2023), а также не приступил к выполнению работ по устройству дорожной одежды (с 22.05.2023)… доказательств наличия объективной возможности выполнения работ в более сокращенные по сравнению с предусмотренными контрактом сроки (в 2 раза и более) без нарушения технологии производства работ и без ущерба для качества результата работ подрядчиком в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено.

Исходя из установленных обстоятельств, суд приходит к выводу, что ООО «Темп», как подрядчик по муниципальному контракту №01313000046220000740001 от 12.12.2022, действовал недобросовестно, его воля не была направлена на исполнение контракта. Общество не предпринимало попыток по исполнению государственного контракта, по приостановлению его исполнения, если полагало, что имеет место неисполнение встречных обязательств со стороны муниципального заказчика. 

Фактически подрядчик не приступал к исполнению взятых на себя обязательств, не проявил реальное участие в разрешении вопросов, необходимых для реализации принятых на себя обязательств по контракту.

Принимая во внимание изложенное, учитывая тот факт, что муниципальный контракт был заключен на выполнение работ по благоустройству дворовой территории, что затрагивает социальную сферу жизнедеятельности населения соответствующей территории, суд находит правомерными действия антимонопольного органа по принятию решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков ООО «Темп».

На основании изложенного требования заявителя удовлетворению не подлежат.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы заявителя по уплате государственной пошлины за рассмотрение заявленных требований в размере 3 000 руб. относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 65, 110, 167-170, 180-181, 201 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «ТЕМП» о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области от 19.06.2023 о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «Темп» в связи с односторонним расторжением контракта (номер извещения: 0131300004622000074, дело №036/06/104-970/2023) отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Воронежской области.

Судья                                                                                                   Т.Л. Белявцева