АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-5747/2020

28 января 2021 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 января 2021 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Сецко А.Ю.

судей Кушнаревой И.Ф., Чумакова Е.С.

при участии:

представителя общества с ограниченной ответственностью «Дальневосточная буровая компания» ФИО1, по доверенности от 01.06.2020

директора общества с ограниченной ответственностью «Дальстрой Интернешнл» ФИО2 (лично)

представителя общества с ограниченной ответственностью «Ремстрой НТВ» ФИО3, по доверенности от 11.01.2021

арбитражного управляющего ФИО4 (лично)

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Дальневосточная буровая компания»

на определение от 09.11.2020

об утверждении мирового соглашения

по делу №  А73-25525/2019

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Дальневосточная буровая компания» (ОГРН: 

<

***>,                        ИНН: 

<

***>, адрес: 680000, 

<

...>)

о признании общества с ограниченной ответственностью «Дальстрой Интернешнл» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, адрес: 680009, 

<

...>) несостоятельным (банкротом) 

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Хабаровского края от 10.01.2020 принято к производству заявление общества с ограниченной ответственностью «Дальневосточная буровая компания» (далее – ООО «ДВ БК», кредитор, заявитель) о признании общества с ограниченной ответственностью «Дальстрой Интернешнл» (далее – ООО «Дальстрой Интернешнл», общество, должник) несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 05.03.2020 в отношении ООО «Дальстрой Интернешнл» введено наблюдение, временным управляющим утверждена ФИО4.

В рамках настоящего дела о банкротстве в арбитражный суд 29.10.2020 поступило заявление ООО «Дальстрой Интернешнл» об утверждении мирового соглашения.

Определением суда от 09.11.2020 утверждено мировое соглашение, производство по настоящему делу прекращено.

В кассационной жалобе ООО «ДВ БК» указывает на незаконность и необоснованность определения суда от 09.11.2020, полагает, что утвержденное мировое соглашение не является исполнимым, указанный вывод суда не мотивирован, основан на доказательствах, отсутствующих в материалах дела. Заявитель кассационной жалобы указывает, что взыскание части дебиторской задолженности, которую должник указал в качестве своего дохода, невозможно; также не доказана возможность восстановления платежеспособности общества в той степени, которая позволит рассчитаться с кредиторами, а заключение мирового соглашения направлено на затягивание таких расчетов, отсрочку банкротства ООО «Дальстрой Интернешнл».

В материалы дела поступило заявление кредитора ББР Банка (акционерное общество) о рассмотрении кассационной жалобы в отсутствие его представителя; отзывы ООО «Дальстрой Интернешнл», арбитражного управляющего ФИО4 с возражениями относительно доводов кассационной жалобы.

В судебном заседании суда округа представитель ООО «ДВ БК» просил определение суда от 09.11.2020 отменить, в утверждении мирового соглашения отказать, на доводах кассационной жалобы настаивал; директор ООО «Дальстрой Интернешнл», представитель кредитора общества с ограниченной ответственностью «Ремстрой НТВ» (далее – ООО «Ремстрой НТВ»), арбитражный управляющий относительно указанных доводов возражали.

Иные лица, участвующие в настоящем деле о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в том числе путем размещения соответствующей информации на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет», не прибыли, что в соответствии с правилами части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

Проверив законность обжалуемого судебного акта с учетом доводов кассационной жалобы на основании статей 284, 286 АПК РФ, суд кассационной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ, пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно статье 150 Закона о банкротстве на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение. Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов. Решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

При заключении мирового соглашения в ходе наблюдения мировое соглашение распространяется на требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенные в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения (пункт 6 статьи 151 Закона о банкротстве).

Мировое соглашение должно содержать положение о порядке и сроках исполнения обязательств должника в денежной форме и может быть утверждено арбитражным судом только после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди (пункт 1 статьи 156 и пункт 1 статьи 158 Закона о банкротстве).

Условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших против заключения мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании, не могут быть хуже, чем для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших за его заключение (пункт 3 статьи 156 Закона о банкротстве).

Согласно статье 160 Закона о банкротстве арбитражный суд отказывает в утверждении мирового соглашения в случае неисполнения должником обязанности по погашению задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди, а также в случае нарушения установленного названным законом порядка заключения мирового соглашения, несоблюдения формы мирового соглашения, нарушения прав третьих лиц, противоречия условий мирового соглашения Закону о банкротстве, другим федеральным законам и иным нормативным правовым актам, наличия иных предусмотренных гражданским законодательством оснований ничтожности сделок.

По смыслу статей 150 и 156 Закона о банкротстве мировое соглашение заключается с целью справедливого и соразмерного удовлетворения требований всех кредиторов путем предоставления им равных правовых возможностей для достижения законных частных экономических интересов при сохранении деятельности организации-должника путем восстановления ее платежеспособности.

Отношения, возникающие при заключении мирового соглашения, основываются на предусмотренном законом принуждении меньшинства кредиторов большинством ввиду невозможности выработки единого мнения иным образом.

В силу части 6 статьи 141 АПК РФ арбитражный суд не утверждает мировое соглашение, если оно противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц.

Из материалов дела следует, что на момент проведения собрания кредиторов общества 23.10.2020 в реестр требований кредиторов должника в составе третьей очереди включена задолженность следующих лиц: ООО «ДВ БК», общества с ограниченной ответственностью «Меридиан», общества с ограниченной ответственностью «ТСК», Федерального государственного унитарного предприятия «Главное военно-строительное управление № 6», ООО «Ремстрой НТВ», ББР Банка (акционерное общество), акционерного общества «Банк Уссури», общества с ограниченной ответственностью «Истим», общества с ограниченной ответственностью «Гермес», общества с ограниченной ответственностью «Дальгипроводхоз», общества с ограниченной ответственностью «Мехстрой ДВ» в размере 297 341 381,58 руб. основного долга и 33 347 080,96 руб. штрафных санкций.

На собрании кредиторов должника 23.10.2020 принято решение о заключении мирового соглашения, условиями которого предусмотрен следующий порядок погашения задолженности каждого кредитора пропорционально установленным в реестре требованиям: в части основного долга: первый платеж в размере 71 000 000 руб. – не позднее 31.03.2021, второй платеж в размере 57 000 000 руб. – не позднее 30.06.2021, третий платеж в размере 60 000 000 руб. – не позднее 30.09.2021, четвертый платеж в размере 71 000 000 руб. – не позднее 31.12.2021, пятый платеж в размере 38 341 381,58 руб. – не позднее 31.03.2022; в части финансовых санкций (убытки в форме упущенной выгоды, неустойка (штрафы, пени) – платеж в размере 33 347 080,96 руб. – после погашения общей суммы основного долга, но не позднее 31.06.2022.

Утверждая заключенное 23.10.2020 между должником в лице директора ФИО2 и кредиторами в лице представителя собрания кредиторов ФИО5 мировое соглашение, суд первой инстанции исходил из того, что решение о заключении мирового соглашения принято собранием кредиторов большинством голосов (56,72 %); подписано уполномоченными лицами; распространено на все требования конкурсных кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов должника на дату проведения собрания кредиторов; задолженность перед кредиторами первой и второй очереди отсутствует; соглашение содержит условия о порядке и сроках исполнения обязательств должника; условия мирового соглашения не противоречат Закону о банкротстве, не нарушают прав третьих лиц.

Судом округа также учтено, что мировое соглашение заключено с целью справедливого и соразмерного удовлетворения требований всех кредиторов посредством их пропорционального погашения и содержит равные условия как для кредиторов, голосовавших за его утверждение, так и воздержавшихся от принятия решения об его утверждении, проголосовавших против него. Доказательств, свидетельствующих о том, что в результате исполнения должником мирового соглашения кредиторы получают существенно меньше того, что они получили бы в результате распределения конкурсной массы, не представлено.

Оценивая возможность восстановления платежеспособности должника, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что погашение кредиторской задолженности возможно за счет оплаты за выполнение строительных работ по договорам подряда, уже заключенным ООО «Дальстрой Интернешнл»,а также планируемым к заключению (на объекте «Арктический Центр эпоса и искусств в г. Якутске») – в подтверждение представлены как сами договоры, так и официальная переписка с контрагентами, свидетельствующая об их заинтересованности в продолжении и развитии отношений с обществом; а также за счет взыскания дебиторской задолженности. При этом суд округа отклоняет довод заявителя кассационной жалобы о неподтвержденности и невозможности взыскания задолженности в отношении отдельных дебиторов, указанных в приложении к мировому соглашению, поскольку ее взыскание не является единственным источником дохода должника.

Не находит своего подтверждения материалами настоящего дела и довод заявителя кассационной жалобы об отсутствии в материалах дела документов, на основании которых судом сделаны выводы об источниках получения дохода, который позволит обществу исполнить условия мирового соглашения.

Суд округа, рассматривая доводы заявителя кассационной жалобы о неисполнимости утвержденного судом мирового соглашения, о направленности его заключения на отсрочку банкротства должника, считает их подлежащими отклонению в силу следующего.

В условиях сложившихся рыночных отношений, предполагающих наличие высокого предпринимательского риска, возможность восстановления платежеспособности никогда не может быть с достоверностью спрогнозирована, в связи с чем получение прибыли носит вероятностный характер. Утверждая мировое соглашение, суд не может исходить из того, что его исполнение является неким гарантированным и предрешенным фактом. Вместе с тем суд должен оценить степень вероятности исполнения соглашения с учетом требований разумности и рыночной конъюнктуры.

В рассматриваемом случае суд первой инстанции с учетом конкретных фактических обстоятельств дела пришел к выводу о том, что представленное на утверждение мировое соглашение названным требованиям соответствует и является наиболее разумным компромиссом между интересами должника и его кредиторов.

У суда округа отсутствуют основания для несогласия с указанным выводом суда первой инстанции.

В целом доводы кассационной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, противоречат обстоятельствам настоящего дела и сводятся к несогласию заявителя с оценкой суда имеющихся доказательств.

Нарушений норм материального и процессуального права, в том числе влекущих отмену судебного акта по безусловным основаниям, судом первой инстанции не допущено.

При изложенных обстоятельствах основания для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

На основании статьи 104 АПК РФ ошибочно уплаченная государственная пошлина при подаче кассационной жалобы подлежит возвращению заявителю.

Руководствуясь статьями 104, 286-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Хабаровского края от 09.11.2020 об утверждении мирового соглашения по делу №  А73-25525/2019 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Дальневосточная буровая компания» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 000 руб., как ошибочно уплаченную при подаче кассационной жалобы по платежному поручению от 25.11.2020 № 2459.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                                А.Ю. Сецко

 

Судьи                                                                                        И.Ф. Кушнарева

 

Е.С. Чумаков