Арбитражный суд Калининградской области

Рокоссовского ул., д. 2, г. Калининград, 236040

E-mail: kaliningrad.info@arbitr.ru

http://www.kaliningrad.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

 

г. Калининград                                                                           Дело №А21 - 11124/2023

«30»    января             2024года       

 

Резолютивная   часть   решения    объявлена       «16»      января          2024года.

Решение   изготовлено   в    полном   объеме       «30»       января         2024 года.

 

Арбитражный суд Калининградской области в составе:

Судьи  Залужной Ю.Д.

при ведении протокола судебного секретарем ФИО1

 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «Кул-Вент», ОГРН 

<

***>

 

к  УФАС по Калининградской области, МАУ ДО г.Калининграда «Дворец спорта для детей и юношества «Юность»

третьи лица: АО «Сбербанк АСТ» 

 

о признании недействительным решения УФАС от 07.08.2023г., отмене протокола  об отказе заключения договора с участником, продлении срока для подписания договора

 

при участии в судебном заседании:

 

от заявителя: не явился, извещен

от заинтересованного лица: УФАС - ФИО2, по доверенности, паспорту

от третьего  лица:  не явился, извещен 

 

установил:

ООО «Кул-Вент», ОГРН 

<

***> (далее – заявитель, Общество, участник закупки) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением, уточненным в ходе рассмотрения дела (уточнение от 10.11.23г.) к УФАС по Калининградской области, МАУ ДО г.Калининграда «Дворец спорта для детей и юношества «Юность» о признании недействительным решения от 07.08.2023г., отмене протокола  об отказе заключения договора с участником, продлении срока для подписания договора.

Представитель УФАС просил отказать в заявлении, озвучили позицию, изложенную в отзыве.

ООО «Кул-Вент», МАУ ДО г.Калининграда «Дворец спорта для детей и юношества «Юность», АО «Сбербанк АСТ» в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) сторонами раскрыты и представлены суду все необходимые доказательства; иных доказательств, а так же ходатайств, в том числе о представлении или истребовании дополнительных доказательств не имеется.

Заслушав пояснения представителей сторон, исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, 08.06.2023 на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок http://zakupki.gov.ru/ (далее - ЕИС) и на электронной торговой площадке ООО «РТС-Тендер» размещено извещение № 32312473312 о проведении Аукциона 

Заказчиком закупки является МАУ «Дворец спорта «Юность».

Начальная цена договора: 208 047 473,08 рублей, в том числе НДС.

Дата начала срока подачи заявок на участие в закупке - 08.06.2023.

Дата и время окончания срока подачи заявок - 29.06.2023 в 10 час. 00 мин по местному времени.

Дата подведения итогов аукциона - 05.07.2023.

Согласно протоколу подведения итогов аукциона в электронной форме №32312473312 от 03.07.2023 Заявитель признан победителем закупки, как участник, предложивший наименьшее ценовое предложение и заявка, которого соответствует требованиям документации об Аукционе.

17.07.2023 Обществом в адрес Заказчика был направлен подписанный договор и обеспечение исполнения договора в виде независимой банковской гарантии от 17.07.2023 № 23/0223/AST/MMB/055876, выданной ПАО «Сбербанк России», оформленной в форме электронного документа и подписанной менеджером отдела дополнительных сервисов площадки АО «Сбербанк-АСТ» ФИО3, действующим на основании доверенности от 30.11.2021 (бланк 77 АГ 8349379).

Согласно пунктам 5, 6 данной гарантии требование бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом своих обязательств по договору, направляется в адрес АО «Сбербанк-АСТ».

Вместе с тем, документы, подтверждающие полномочия менеджера отдела дополнительных сервисов площадки АО «Сбербанк-АСТ» на осуществление действий от имени гаранта - ПАО «Сбербанк России», к независимой гарантии при направлении подписанного договора победителем закупки не приложены.

Согласно протоколу о признании победителя аукциона в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, от 20.07.2023 ООО «КУЛ-ВЕНТ» признан уклонившимся от заключения договора по причине непредоставления обеспечения исполнения договора в соответствии с указанным в извещении о проведении закупки и (или) в документации о закупке в требуемом размере и с соблюдением требуемого порядка.

Полагая, что банковская гарантия соответствовала требованиям аукционной документации и не могла быть отклонена заказчиком, поэтому решение о признании Общества уклонившимся от заключения контракта незаконно, ООО «Кул-Вент» предъявило в суд указанные выше требования.

Суд находит требования заявителя не подлежащими удовлетворению.

В силу ч. 2 ст. 83.2 Федерального закона от 05 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) в течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанных в части 12 статьи 54.7, части 8 статьи 69, части 8 статьи 82.4, части 23 статьи 83.1 настоящего Федерального закона протоколов заказчик размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения в проект контракта, прилагаемый к документации или извещению о закупке, цены контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, либо предложения о цене за право заключения контракта в случае, предусмотренном частью 23 статьи 68 настоящего Федерального закона, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), информации, предусмотренной пунктом 2 части 4 статьи 54.4, пунктом 7 части 9 статьи 83.1 настоящего Федерального закона, указанных в заявке, окончательном предложении участника электронной процедуры.

Согласно ч. 3 ст. 83.2 вышеназванного закона в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи. 

В случае, если при проведении открытого конкурса в электронной форме, конкурса с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапного конкурса в электронной форме или электронного аукциона цена контракта снижена на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, победитель соответствующей электронной процедуры одновременно предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с частью 1 статьи 37 настоящего Федерального закона, обеспечение исполнения контракта или информацию, предусмотренные частью 2 статьи 37 настоящего Федерального закона, а также обоснование цены контракта в соответствии с частью 9 статьи 37 настоящего Федерального закона при заключении контракта на поставку товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствия, средств для скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи в экстренной или неотложной форме, лекарственных средств, топлива).

В силу части 13 статьи 83.2 Закона о контрактной системе победитель электронной процедуры (за исключением победителя, предусмотренного частью 14 настоящей статьи) признается заказчиком уклонившимся от заключения контракта в случае, если в сроки, предусмотренные настоящей статьей, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени такого победителя, или не направил протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи, или не исполнил требования, предусмотренные статьей 37 настоящего Федерального закона (в случае снижения при проведении электронного аукциона или конкурса цены контракта на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта). 

При этом заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем признания победителя электронной процедуры уклонившимся от заключения контракта, составляет и размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы протокол о признании такого победителя уклонившимся от заключения контракта, содержащий информацию о месте и времени его составления, о победителе, признанном уклонившимся от заключения контракта, о факте, являющемся основанием для такого признания, а также реквизиты документов, подтверждающих этот факт.

Частью 4 статьи 96 Закона о контрактной системе контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым он заключается, обеспечения исполнения контракта в соответствии с названным Законом.

В случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта (часть 5 статьи 96 Закона о контрактной системе).

Согласно части 6 статьи 45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является: 

1) отсутствие информации о банковской гарантии в предусмотренных настоящей статьей реестрах банковских гарантий; 

2) несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2 и 3 настоящей статьи; 

3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В соответствии со статьей 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки (положение о закупке); положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок заключения и исполнения договоров, а также иные, связанные с обеспечением закупки положения.

Таким образом, регламент осуществления закупочной деятельности в соответствии с требованиями Закона о закупках устанавливается заказчиком самостоятельно в положении о закупке.

Протоколом Наблюдательного совета Заказчика № 10 утверждено «Положение о закупке товаров, работ, услуг муниципального автономного учреждения дополнительного образования города Калининграда «Дворец спорта для детей и юношества «Юность» (далее - Положение о закупке).

Утвержденное Заказчиком Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность Заказчика и в котором содержатся требования к закупкам, порядок подготовки и осуществления закупок.

Разделом 18 Положения о закупке определены общие условия предоставления обеспечения исполнения договора, согласно которым требование о предоставлении обеспечения исполнения договора в случае его установления предъявляется победителю закупки или лицу, с которым заключается договор, и устанавливается в извещении и (или) документации о закупке. Размер обеспечения исполнения договора в случае установления заказчиком требования предоставления такого обеспечения может составлять от 5 до 30 процентов от начальной (максимальной) цены договора, но не менее чем размер аванса, если проектом договора предусмотрена выплата аванса. Форма, порядок, сроки предоставления, размер обеспечения исполнения договора устанавливаются заказчиком в извещении и документации о закупке с учетом требований настоящего положения (пункт 18.1). Обеспечение исполнения договора, заключаемого по результатам конкурентной закупки с участием СМСП, может предоставляться участником закупки по его выбору путем внесения денежных средств на счет, указанный заказчиком в документации о закупке, или путем предоставления независимой гарантии, соответствующей требованиям, предусмотренным положениями пунктов 1-3, подпунктов «а» и «б» пункта 4 части 14.1 и части 14.3, частей 31 и 32 статьи 3.4 Закона № 223-ФЗ, или иным способом, предусмотренным документацией о закупке (пункт 18.2).

Пунктом 17 раздела 2 «Информационная карта аукциона в электронной форме» документации об Аукционе установлено требование об обеспечении исполнения договора в размере 20% от начальной (максимальной) цены договора, что составляет: 41 609 494,62 руб.

Требования и условия предоставления в качестве обеспечения исполнения договора независимой гарантии определены Заказчиком в пункте 17.1 раздела 2 «Информационная карта аукциона в электронной форме» документации об Аукционе, в том числе указано, что независимая гарантия должна быть выдана гарантом, предусмотренным частью 1 статьи 45 Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и соответствовать дополнительным требованиям и Типовой форме, утвержденным постановлением Правительства РФ от 09.08.2022 № 1397 «О независимых гарантиях, предоставляемых в качестве обеспечения заявки на участие в конкурентной закупке товаров, работ, услуг в электронной форме с участием субъектов малого и среднего предпринимательства, и независимых гарантиях, предоставляемых в качестве обеспечения исполнения договора, заключаемого по результатам такой закупки, а также о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» (далее -Постановление № 1397).

Согласно пункту 3 Постановления № 1397 независимая гарантия выдается участнику закупки в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени гаранта.

В соответствии с пунктом 4 Постановления № 1397 в случае выдачи независимой гарантии в письменной форме на бумажном носителе такая гарантия должна быть подписана лицом, имеющим право действовать от имени гаранта, а все листы такой гарантии должны быть прошиты и пронумерованы.

Пунктом 5 Постановления № 1397 закреплено, что независимая гарантия, предоставляемая в качестве обеспечения заявки на участие в закупке, должна быть составлена по типовой форме, в том числе на условиях, определенных гражданским законодательством.

В соответствии с пунктом 2 статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) независимая гарантия выдается в письменной форме, позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

В силу положений пункта 1 статьи 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.

Доверенность подтверждает наличие у поверенного прав действовать от имени доверителя, определяет условия и границы реализации этих прав, предназначена для предъявления третьим лицам, в отношениях с которыми поверенный выступает от имени доверителя.

Таким образом, третьи лица должны иметь возможность убедиться в том, что у поверенного имеются необходимые полномочия.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 17.2 Федеральный закон от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи» (далее - Закон об электронной подписи), в случае, если от имени юридического лица действует его представитель (физическое лицо, индивидуальный предприниматель или иное юридическое лицо), уполномоченный действовать от имени юридического лица на основании доверенности, выданной юридическим лицом в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации, электронный документ подписывается квалифицированной электронной подписью такого представителя юридического лица.

Одновременно представляется доверенность от имени юридического лица.

Данная доверенность, выданная в электронной форме от имени юридического лица, должна быть подписана квалифицированной электронной подписью, указанной в п.1 ч.1 ст.17.2 Закона об электронной подписи, или квалифицированной электронной подписью лица, которому выдана доверенность с правом передоверия, или квалифицированной электронной подписью нотариуса в случае, если доверенность, в том числе доверенность, выданная в порядке передоверия удостоверена нотариусом. В случае, если такая доверенность выдана в порядке передоверия, представляется также доверенность, допускающая возможность указанного передоверия, подписанная квалифицированной электронной подписью, указанной в п. 1 ч. 1 ст. 17.2 Закона об электронной подписи, или квалифицированной электронной подписью нотариуса, если доверенность удостоверена нотариусом. Представление доверенности осуществляется посредством ее включения в пакет электронных документов, если иной порядок представления такой доверенности не предусмотрен соглашениями при взаимодействии юридических лиц между собой или с индивидуальными предпринимателями, физическими лицами или нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти, принятыми в соответствии с требованиями к указанным соглашениям или нормативным правовым актам, которые вправе устанавливать Правительство Российской Федерации.

Таким образом, с учетом того, что независимая гарантия подписывается уполномоченным лицом гаранта, то к независимой гарантии, подписанной лицом, действующим на основании доверенности, должна прилагаться доверенность на это лицо с однозначным указанием на наличие у него соответствующих полномочий на подписание независимой гарантии».

В соответствии с пунктом 18.3 Положения о закупке в случае установления требования об обеспечении исполнения договора победитель обязан вместе с подписанным проектом договора в срок, установленный для заключения договора, представить документ, подтверждающий обеспечение исполнения договора. В случае непредоставления участником закупки, с которым заключается договор, обеспечения исполнения договора в срок, установленный для заключения договора, такой участник считается уклонившимся от заключения договора.

Содержание представленной в материалы дела копии банковской гарантии позволяет суду согласиться с выводами заинтересованного лица о несоответствии ее требованиям документации о закупке ввиду того, что она не подтверждает наличие у поверенного лица прав действовать от имени доверителя и не определяет условия и границы реализации этих прав, что не гарантирует Заказчику исполнение гарантом обязательств по независимой гарантии.

Представленная Обществом только в ходе рассмотрения жалобы УФАС (после вынесения оспариваемого протокола Комиссией заказчика) доверенность на генерального директора АО «Сбербанк - АСТ» ФИО4, выданная ПАО «Сбербанк России», также не подтверждает полномочия менеджера отдела дополнительных сервисов площадки АО «Сбербанк-АСТ» ФИО3 на подписание представленной независимой гарантии.

В системе ЕИС в реестре БГ банковская гарантия с №№23/0223/AST/ММБ/055876 от 17.07.2023г. отсутствует, поскольку в соответствии с ч.8.1 ст.45 Федерального закона № 44-ФЗ информация о банковских гарантиях, предоставляемых в качестве обеспечения заявок и исполнения контрактов, с 01.07.2018 не размещается на официальном сайте ЕИС.

Поскольку Обществом не представлена с подписанным контрактом доверенность, подтверждающая полномочия ФИО3 на подписание представленной независимой гарантии от ПАО Сбербанк, заказчиком был направлен запрос на подтверждение полномочий в ЗАО Сбербанк АСТ, ответа на который не последовало.

Следовательно, довод заявителя о том, что полномочия лица на подписание банковской гарантии, ее действительность могли быть проверены заказчиком самостоятельно, путем изучения информации, находящейся в открытом доступе несостоятельны.

Согласно скриншота переписки с заказчиком, сделанной с электронной почты Общества, ООО «Кул-Вент» представлен макет банковской гарантии, а не его оригинал.

Согласно п. 2 ч. 6 ст. 45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в ч. 2 и 3 ст. 45 Закона о контрактной системе.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 3 статьи 198 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования. 

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд     

 

 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований ООО «Кул-Вент» отказать.

Решение  может быть обжаловано в течение месяца в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья

                                                       Залужная Ю.Д.

 

                          (подпись, фамилия)